Работница организации находилась в отпуске по беременности и родам. После окончания отпуска по беременности и родам работница по соглашению с работодателем в 2010 г. перевелась на работу к новому работодателю и сразу же взяла отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 года. При этом новый работодатель уплачивает ЕНВД. Должен ли новый работодатель предоставить такой работнице отпуск по уходу за ребенком? Вправе ли работница в указанном случае получать пособие по уходу за ребенком до 1,5 года?

Ответ: Работодатель, применяющий систему в виде ЕНВД, обязан на основании заявления работницы предоставить ей отпуск по уходу за ребенком. Также такая работница вправе получать ежемесячное пособие по уходу ребенком до достижения им возраста 1,5 года вне зависимости от системы налогообложения, применяемой работодателем.

Обоснование: Статьей 255 Трудового кодекса РФ установлено, что женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.

В соответствии с ч. 1 ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.

Таким образом, работница организации после окончания отпуска по беременности и родам (то есть после 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов) вправе на основании заявления уйти в отпуск по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 3 лет.

Согласно ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Закон N 81-ФЗ) право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Аналогичная норма установлена также пп. "а" п. 39 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н (далее - Порядок).

Подпунктом "д" п. 2 Порядка установлено, что гражданам, имеющим детей, назначается и выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

А в соответствии с ч. 1 ст. 14 Закона N 81-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 1,5 года.

При этом ч. 1 ст. 4 Закона N 81-ФЗ и пп. "а" п. 59 Порядка установлено, что выплата ежемесячного пособия по уходу за ребенком осуществляется за счет средств Фонда социального страхования Российской Федерации.

Вместе с тем необходимо учитывать, что пп. "а" и "б" п. 54 Порядка определено следующее: для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком представляются заявление о назначении пособия и свидетельство о рождении (усыновлении) ребенка (детей), за которым осуществляется уход.

Вместе с тем обращает на себя внимание то обстоятельство, что законодательство РФ не содержит запрета или каких-либо ограничений для предоставления работнице отпуска по уходу за ребенком и назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком новым работодателем.

Из изложенного, по нашему мнению, следует, что новый работодатель на основании заявления обязан предоставить работнице отпуск по уходу за ребенком и осуществлять выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 года.

Пунктом 2 ч. 2 ст. 57 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" установлено, что организации - плательщики ЕНВД в Фонд социального страхования РФ взносы не перечисляют.

Однако согласно ч. 14 ст. 37 Федерального закона от 24.07.2009 N 213-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" в 2010 г. средства на выплату обязательного страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (за исключением выплаты пособия по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы за первые два дня временной нетрудоспособности) гражданам, работающим по трудовым договорам, заключенным с организациями или индивидуальными предпринимателями, перешедшими на упрощенную систему налогообложения либо являющимися плательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности или единого сельскохозяйственного налога, выделяются указанным организациям и индивидуальным предпринимателям территориальными органами Фонда социального страхования Российской Федерации в порядке, установленном ч. 3 - 6 ст. 4.6 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством".

Таким образом, следует вывод, что новый работодатель на основании заявления обязан предоставить работнице отпуск по уходу за ребенком и осуществлять выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 года. При этом тот факт, что новый работодатель применяет специальный налоговый режим в виде ЕНВД и не производит никаких отчислений в ФСС РФ, значения не имеет и на право работницы на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком не влияет.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

18.10.2010