Организация-резидент перечисляет членский взнос организации-нерезиденту. Банк, через который проводится операция, требует подтверждения уплаты НДС, хотя в данной ситуации операция не подлежит налогообложению НДС и организация-резидент не является налоговым агентом, но для этого она должна представить банку подтверждающие документы от налоговых органов. Правомерны ли требования банка?

Ответ: Если оплачиваемые услуги однозначно не облагаются НДС в Российской Федерации, а банк задерживает прохождение платежа, то можно попытаться истребовать у банка ущерб за несвоевременное перечисление денежных средств, но отстаивать такую позицию придется в суде. Однако если ситуация неоднозначная, то требование банка может быть признано судом правомерным.

Обоснование: Минфин России в Письме от 09.02.2012 N 03-07-08/33 разъяснил, что в соответствии с п. 4 ст. 174 Налогового кодекса РФ в случаях оказания услуг, местом реализации которых является территория РФ, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в российских налоговых органах в качестве налогоплательщиков, уплата НДС производится налоговыми агентами, приобретающими указанные услуги, одновременно с перечислением денежных средств таким налогоплательщикам. При этом банк, обслуживающий налогового агента, не вправе принимать от него поручение на перевод денежных средств в пользу указанных налогоплательщиков, если налоговый агент не представил в банк также поручение на уплату налога с открытого в этом банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога. Таким образом, допускается прием банком платежного поручения на оплату товаров (работ, услуг) только в случае одновременного представления в банк поручения на уплату НДС с открытого в этом же банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога.

В Письме от 22.08.2013 N 03-07-05/34399 Минфин России дополнительно уточнил, что согласно ст. 148 НК РФ место реализации услуг, приобретаемых у иностранных лиц, не состоящих на учете в российских налоговых органах в качестве налогоплательщиков НДС, и, соответственно, порядок применения НДС по таким услугам определяются налогоплательщиками. Поэтому ответственность за правильность представления в банк вышеуказанных поручений возлагается на налогоплательщиков. Если согласно нормам гл. 21 НК РФ услуги НДС не облагаются, то указанные платежные поручения на перечисление денежных средств принимаются банком без поручения на уплату НДС.

Налоговым законодательством не регламентируется, как именно определяется необходимость наличия платежного поручения на уплату НДС. В обязанность банку не ставится определение необходимости уплаты НДС организацией-резидентом как налоговым агентом. Из Письма Минфина России N 03-07-05/34399 следует, что это возлагается на налогоплательщика.

Полагаем, что в случае если оплачиваемые услуги однозначно не облагаются НДС в Российской Федерации, а банк задерживает прохождение платежа, можно попытаться истребовать у банка материальный ущерб за несвоевременное перечисление денежных средств, а также ущерб деловой репутации организации, но отстаивать такую позицию придется в суде.

Если же ситуация действительно неоднозначная, то требование банка (как агента валютного контроля в соответствии с положениями гл. 4 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле") о представлении документов из налоговых органов, подтверждающих, что операция не облагается НДС, может быть признано судом правомерным.

Согласно п. 4.3.2.3 Регламента организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами (утв. Приказом ФНС России от 09.09.2005 N САЭ-3-01/444@) ответ должен быть дан налогоплательщику в течение 30 календарных дней с даты поступления запроса. При необходимости срок рассмотрения письменного обращения может быть продлен заместителем руководителя, но не более чем на 30 дней, с одновременным информированием заявителя и указанием причин продления.

А. В.Павлов

ООО "КАДИС"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

03.02.2014