Может ли организация, применяющая УСН, но не ведущая Книгу учета доходов и расходов, быть привлечена к налоговой ответственности по ст. 120 НК РФ?

Ответ: Учитывая вступившие в силу с 02.09.2010 изменения, внесенные в абз. 3 п. 3 ст. 120 Налогового кодекса РФ Федеральным законом от 27.07.2010 N 229-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования" (далее - Закон N 229-ФЗ), организация, применяющая УСН, но не ведущая Книгу учета доходов и расходов:

- до 02.09.2010 - не могла быть привлечена к налоговой ответственности по ст. 120 НК РФ;

- после 02.09.2010 - может быть привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 120 НК РФ. В данном случае в целях определения того, относится ли Книга учета доходов и расходов при УСН к регистрам налогового учета, по нашему мнению, следует руководствоваться разъяснениями ВАС РФ, изложенными в Решении от 08.09.2004 N 9352/04, сделавшего вывод, что Книга учета доходов и расходов при УСН является регистром налогового учета.

Обоснование: Статья 120 НК РФ устанавливает налоговую ответственность за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения.

Согласно данной статье (в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 229-ФЗ) под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей данной статьи понималось отсутствие первичных документов, или отсутствие счетов-фактур, или регистров бухгалтерского учета, систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

Налоговый учет при упрощенной системе налогообложения регулируется ст. 346.24 НК РФ.

На основании данной статьи налогоплательщики обязаны вести учет доходов и расходов для целей исчисления налоговой базы по налогу в Книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, форма и порядок заполнения которой утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

Приказом Минфина России от 31.12.2008 N 154н утверждены формы Книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, Книги учета доходов индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения на основе патента, и Порядки их заполнения.

Проанализировав позицию ВАС РФ, изложенную в Решении от 08.09.2004 N 9352/04, можно сделать вывод, что Книга учета доходов и расходов при УСН является регистром налогового учета.

Как разъяснено в Письме Минфина России от 31.03.2005 N 03-02-07/1-85, в ст. 120 НК РФ (которая действовала в редакции на момент рассмотрения обращения налогоплательщика) не указано, что отсутствие регистров налогового учета и Книги учета доходов и расходов является основанием для взыскания соответствующих штрафов.

Следовательно, по смыслу ст. 120 НК РФ (в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 229-ФЗ) организация, применяющая УСН, но не ведущая Книгу учета доходов и расходов, не могла быть привлечена за это к налоговой ответственности по данной статье.

Законом N 229-ФЗ в положения части первой НК РФ внесены изменения.

Так, в соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 120 НК РФ (в ред. Закона N 229-ФЗ) под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей ст. 120 НК РФ понимается отсутствие первичных документов, или отсутствие счетов-фактур, или регистров бухгалтерского учета или налогового учета, систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета, в регистрах налогового учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона N 229-ФЗ данные изменения вступили в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования Закона N 229-ФЗ (опубликован в "Российской газете" 02.08.2010).

При этом на основании п. 12 ст. 10 Закона N 229-ФЗ налоговые санкции за нарушение законодательства о налогах и сборах, по которым решение налогового органа было вынесено до дня вступления в силу Закона N 229-ФЗ, взимаются в порядке, действовавшем до дня вступления в силу Закона N 229-ФЗ.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

11.10.2010