Федеральным законом от 27.07.2010 N 229-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования" с 02.09.2010 из п. 1 ст. 101.4 НК РФ, устанавливавшего, что при обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ), должностным лицом налогового органа должен быть составлен в установленной форме акт, удалено указание на то, что при обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ налоговых правонарушениях, установленный в ст. 101.4 НК РФ порядок действий должностных лиц налоговых органов по составлению актов не применяется к налоговым правонарушениям, указанным в ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ

Означает ли внесение указанных изменений, что рассмотрение дел о налоговых правонарушениях, предусмотренных в ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ, может осуществляться по правилам ст. 101.4 НК РФ?

Ответ: Рассматриваемые изменения, внесенные Федеральным законом от 27.07.2010 N 229-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования" (далее - Закон N 229-ФЗ) в п. 1 ст. 101.4 Налогового кодекса РФ, заключающиеся в том, что из п. 1 ст. 101.4 НК РФ удалено указание на то, что при обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ налоговых правонарушениях, установленный в ст. 101.4 НК РФ порядок действий должностных лиц налоговых органов по составлению актов не применяется к налоговым правонарушениям, указанным в ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ, не означают, что рассмотрение дел о налоговых правонарушениях, предусмотренных в ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ, может осуществляться по правилам ст. 101.4 НК РФ.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 101.4 НК РФ (в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 229-ФЗ) при обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ), должностным лицом налогового органа должен быть составлен в установленной форме акт, подписываемый этим должностным лицом и лицом, совершившим такое налоговое правонарушение. Об отказе лица, совершившего налоговое правонарушение, подписать акт делается соответствующая запись в этом акте.

Статья 101 НК РФ регулирует вынесение решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки.

Статья 100.1 НК РФ устанавливает два порядка рассмотрения дел о налоговых правонарушениях:

- по нарушениям, выявленным в ходе камеральной или выездной проверки, - в соответствии со ст. 101 НК РФ;

- по нарушениям, выявленным в ходе иных мероприятий налогового контроля (за исключением правонарушений, предусмотренных ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ), - в соответствии с порядком, изложенным в ст. 101.4 НК РФ.

Законом N 229-ФЗ п. 1 ст. 101.4 НК РФ изложен в новой редакции, согласно которой при обнаружении фактов, свидетельствующих о нарушениях законодательства о налогах и сборах, ответственность за которые установлена НК РФ (за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном ст. 101 НК РФ), должностным лицом налогового органа в течение 10 дней со дня выявления указанного нарушения должен быть составлен в установленной форме акт, подписываемый этим должностным лицом и лицом, совершившим такое нарушение. Об отказе лица, совершившего нарушение законодательства о налогах и сборах, подписать акт делается соответствующая запись в этом акте.

В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона N 229-ФЗ данные изменения вступили в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования Закона N 229-ФЗ (опубликован в "Российской газете" 02.08.2010).

Следовательно, Законом N 229-ФЗ из п. 1 ст. 101.4 НК РФ, предусматривавшего, что при обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ), должностным лицом налогового органа должен быть составлен в установленной форме акт, удалено указание на то, что установленный в ст. 101.4 НК РФ порядок не применяется к налоговым правонарушениям, указанным в ст. ст. 120, 122 и 123 НК РФ, однако оставлено положение, что установленный в данной статье порядок не применяется к налоговым правонарушениям, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном ст. 101 НК РФ. Таким образом, налоговые правонарушения, указанные в ст. ст. 120, 122, 123 НК РФ, могут быть выявлены только в рамках налоговых проверок. При этом дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном ст. 101 НК РФ (п. 1 ст. 100.1 НК РФ).

Таким образом, фактически применявшийся ранее порядок сохранен, так как в положения ст. 100.1 НК РФ Законом N 229-ФЗ изменений не вносилось.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

11.10.2010