При приеме на работу работник и работодатель в устной форме заключили соглашение о принятии на работу с испытательным сроком. Работник фактически был допущен к исполнению своих обязанностей. Через два дня после фактического начала работником осуществления трудовой деятельности стороны оформили трудовой договор. В данный договор работодатель включил условие об испытании при приеме на работу. Работник указал на неправомерность указания данного условия в трудовом договоре, так как до его приема на работу соглашение об испытании не было оформлено в письменном виде

Обоснованна ли позиция работника?

Ответ: Позиция работника о неправомерности включения в трудовой договор, оформленный после фактического допуска работника к работе, условия о проведении испытания является обоснованной, так как на момент допуска работника к работе соглашение об испытании не было оформлено в письменном виде.

Обоснование: На основании ч. 1 ст. 67 Трудового кодекса РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Согласно ч. 2 указанной статьи трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Как установлено ч. 1 ст. 70 ТК РФ, при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Часть 2 указанной статьи гласит, что отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Данная часть не указывает, в какой именно форме должно быть заключено соглашение.

Отдельные положения ТК РФ предусматривают письменную форму соглашений сторон трудовых отношений (например, в ч. 3 ст. 57, ст. 72, ч. 5 ст. 174, ч. 1 ст. 177 ТК РФ).

Другие нормы ТК РФ не указывают на форму соглашений сторон трудовых отношений (в том числе в ч. 4 ст. 73, ч. 3 ст. 74, ч. 1 ст. 76 ТК РФ).

Тем не менее необходимо иметь в виду, что ч. 2 ст. 70 ТК РФ указывает на отдельное и оформленное соглашение. Исходя из содержания указанной статьи можно сделать вывод, что подобное соглашение носит исключительно письменный характер.

Таким образом, работодатель, внесший в трудовой договор условие об испытании принимаемого на работу работника, который за несколько дней до оформления трудового договора фактически уже был допущен работодателем к выполнению своих трудовых обязанностей без оформления соглашения об испытании до начала его работы, нарушил положения ч. 2 ст. 70 ТК РФ. Учитывая положения ч. 2 ст. 9 ТК РФ, если такое условие было включено в трудовой договор, то оно не подлежит применению.

Согласно ст. 419 ТК РФ лица, виновные в нарушении трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК РФ и иными федеральными законами, а также привлекаются к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами.

В соответствии с ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

06.10.2010