Нужно ли заключать трудовые договоры с членами совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества?

Ответ: Если член совета директоров (наблюдательного совета) является одновременно членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), только в этом случае с ним следует заключать трудовой договор. Во всех остальных случаях члены совета директоров (наблюдательного совета) не могут состоять в штате общества и с ними не может быть заключен трудовой договор.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом N 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров.

В силу п. 2 данной статьи по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Таким образом, Закон N 208-ФЗ не предусматривает обязательной выплаты членам совета директоров вознаграждения за исполнение ими соответствующих функций, что противоречит основному принципу трудового законодательства - обеспечения права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. Соответственно, отношения между членами совета директоров (наблюдательного совета) и акционерным обществом не являются трудовыми, следовательно, нет необходимости заключать с ними трудовые договоры.

Кроме того, члены совета директоров, согласно п. 1 ст. 64 Закона N 208-ФЗ, осуществляют общее руководство деятельностью общества, в то время как руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией) (п. 1 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).

Таким образом, деятельность члена совета директоров как руководителя акционерного общества не носит систематического характера. Согласно ст. 15 Трудового кодекса РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Из изложенного также можно сделать вывод, что отношения между членами совета директоров (наблюдательного совета) и акционерным обществом не являются трудовыми.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что согласно п. 1 ст. 66 Закона N 208-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом N 208-ФЗ и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров.

Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.

Члены коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Таким образом, члены коллегиального исполнительного органа общества могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета).

Однако с членами коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правления, дирекции) необходимо заключать трудовые договоры.

На это указывает абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ, согласно которому права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются Законом N 208-ФЗ, иными правовыми актами РФ и договором, заключаемым каждым из них с обществом.

На отношения между обществом и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона N 208-ФЗ.

Данный вывод подтверждается также судебной практикой (см., например, п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации", Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11.04.2008 N Ф04-2273/2008(3227-А03-25), ФАС Северо-Западного округа от 10.06.2010 N А21-8374/2009, ФАС Центрального округа от 26.05.2004 N А09-13544/03-28).

Таким образом, если член совета директоров (наблюдательного совета) является одновременно членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), только в этом случае с ним следует заключать трудовой договор. Во всех остальных случаях члены совета директоров не могут состоять в штате общества и с ними не может быть заключен трудовой договор. Данный вывод подтверждается также позицией официальных органов (см., например, Письма Минфина России от 08.12.2006 N 03-03-04/1/824, от 27.10.2005 N 03-03-04/1/312, от 02.03.2006 N 03-03-04/1/166, УФНС России по г. Москве от 01.12.2008 N 19-12/111834@).

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

01.10.2010