Организация совмещает общий режим налогообложения и ЕНВД. Налоговый орган в ходе проведения выездной проверки по НДС затребовал учетную политику для целей налогообложения за три года. Организация не утверждала учетную политику, но раздельный учет вела. Правомерен ли штраф по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление в срок документов, которые организацией не составлялись?

Ответ: Вопрос правомерности взыскания штрафа по п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ за непредставление в срок документов, которые организация не составляла, является спорным. Налоговые органы при проведении выездной проверки по НДС, скорее всего, оштрафуют организацию, которая совмещает общий режим налогообложения и ЕНВД, за непредставление учетной политики для целей налогообложения.

В судебной практике не сложилось единого подхода. Есть арбитражная практика, согласно которой если на налогоплательщика налоговым законодательством возложена обязанность составлять документ, то за его непредставление в срок может быть наложен штраф по п. 1 ст. 126 НК РФ. Однако есть арбитражная практика, согласно которой неправомерно привлечение налогоплательщика к ответственности за непредставление приказов об учетной политике, поскольку отсутствовали доказательства их наличия у данного налогоплательщика.

Обоснование: Налоговый орган вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проведения налоговой проверки документы (п. 1 ст. 93 НК РФ). Налогоплательщик исполняет требование налогового органа о представлении документов в течение 10 рабочих дней (пп. 6 п. 1 ст. 23, п. 3 ст. 93 НК РФ).

Непредставление в установленный срок документов, предусмотренных НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ (п. 1 ст. 126 НК РФ). Из этой нормы следует, что затребованные налоговым органом документы должны быть предусмотрены налоговым законодательством и на налогоплательщика должна быть возложена обязанность их составлять.

Организация, совмещающая общий режим налогообложения и ЕНВД, не признается налогоплательщиком НДС только в отношении тех операций, по которым она уплачивает ЕНВД (п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

Такая организация обязана вести раздельный учет НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых НДС, так и не облагаемых (освобожденных от обложения) НДС операций. НК РФ установлена только общая методика распределения сумм НДС по операциям, которые относятся к облагаемой и необлагаемой деятельности. Порядок ведения раздельного учета НК РФ не установлен. Организация разрабатывает его самостоятельно и закрепляет в учетной политике для целей налогообложения (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Учетная политика для целей налогообложения - это выбранная налогоплательщиком совокупность допускаемых НК РФ способов (методов) определения доходов и (или) расходов, их признания, оценки и распределения, а также учета иных необходимых для целей налогообложения показателей финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика (ст. 11 НК РФ). Принятая организацией учетная политика для целей налогообложения утверждается приказами (распоряжениями) руководителя (п. 12 ст. 167 НК РФ).

Налоговые органы также разъясняют, что правила раздельного учета должны быть установлены в учетной политике (Письмо УФНС России по г. Москве от 27.03.2007 N 19-11/028237). А значит, в рассматриваемом случае по требованию налогового органа организация должна представить этот документ.

По вопросу применения к организации санкции, предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ, отметим следующее.

Некоторые суды учитывают обязательность составления документов и при наличии таковой признают штраф правомерным (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 11.10.2012 N Ф03-4370/2012).

Так как организация вообще не оформляла учетную политику, возможна и иная позиция. Так, некоторые судьи приходят к выводу, что штраф по п. 1 ст. 126 НК РФ неправомерен, если документы вообще не составлялись, а значит, по объективным причинам они не могут быть представлены в срок, установленный требованием. Налоговый орган должен доказать, что истребуемые документы были в наличии у налогоплательщика, а иначе штраф неправомерен (Постановление ФАС Центрального округа от 15.02.2010 N А35-9027/08-С21).

О. В.Кулагина

Издательство "Главная книга"

30.01.2014