Налоговым органом была проведена выездная проверка индивидуального предпринимателя. В ходе проверки было установлено, что физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляет в том числе деятельность по выращиванию цветов на земельном участке, используемом для ведения личного подсобного хозяйства, и реализации цветов в арендуемом помещении. По мнению налогового органа, названная деятельность является розничной торговлей и подлежит переводу на ЕНВД. В результате проверки налоговым органом было вынесено решение о привлечении индивидуального предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ. Правомерно ли решение налогового органа?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Однако согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 112-ФЗ "О личном подсобном хозяйстве" (далее - Закон N 112-ФЗ) личное подсобное хозяйство - форма непредпринимательской деятельности по производству и переработке сельскохозяйственной продукции.

Пунктом 4 ст. 2 Закона N 112-ФЗ установлено, что реализация гражданами, ведущими личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственной продукции, произведенной и переработанной при ведении личного подсобного хозяйства, не является предпринимательской деятельностью.

В рассматриваемом случае индивидуальный предприниматель выращивал цветы на своем земельном участке, используемом для ведения личного подсобного хозяйства.

В соответствии с п. 1 ст. 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика.

Согласно п. 2 ст. 346.29 НК РФ налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Из вышеизложенных норм следует, что индивидуальный предприниматель должен был осуществлять непосредственно предпринимательскую деятельность в проверяемый налоговый период.

Однако согласно Закону N 112-ФЗ реализация гражданами, ведущими личное подсобное хозяйство, продукции, произведенной и переработанной при ведении личного подсобного хозяйства, не является предпринимательской деятельностью.

В своем Постановлении от 21.04.2010 N Ф03-2236/2010 ФАС Дальневосточного округа пришел к выводу о том, что признание того или иного лица плательщиком единого налога на вмененный доход связано с непосредственным осуществлением этим лицом в соответствующем налоговом периоде предпринимательской деятельности, облагаемой этим налогом. Кроме того, наличие договора аренды нежилого помещения при отсутствии доказательств того, что фактически осуществлялась предпринимательская деятельность, не может рассматриваться в качестве законного основания для вменения ему обязанности по уплате ЕНВД.

Таким образом, решение налогового органа является неправомерным.

М. А.Зубко

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

13.09.2010