ООО для осуществления розничной торговли кондитерскими изделиями арендует часть торгового зала магазина самообслуживания площадью 6 кв. м. На данной арендуемой площади будет расположена его торговая витрина, обеспечивающая свободный доступ покупателей к представленному ассортименту товара. Остальная площадь магазина самообслуживания сдана в аренду другому арендатору (основной арендатор), в том числе площадь для установки ККТ. Основной арендатор супермаркета, таким образом, кроме розничной торговли, оказывает ООО услуги по кассовому обслуживанию его покупателей. Сданные в аренду торговые площади не имеют перегородок, проходы для покупателей общие. То есть торговая площадь ООО не отгорожена от торговой площади другого (основного) арендатора. Выход покупателей из магазина самообслуживания осуществляется через кассовую линейку, арендованную основным арендатором, с которым ООО заключило договор на расчетно-кассовое обслуживание покупателей (прием наличных денежных средств и пластиковых карт, осуществление расчетов с покупателями через свои кассовые аппараты, перечисление принятых от покупателей товара ООО денежных средств). Вся ККТ зарегистрирована на основного арендатора, он действует от своего имени, но за счет ООО. ООО применяет УСН с объектом налогообложения "доходы, уменьшенные на величину расходов". Обязано ли ООО по данному виду деятельности перейти на ЕНВД, так как арендуемая им площадь торгового зала составляет менее 150 кв. м, а ст. 346.27 НК РФ определяет розничную торговлю как предпринимательскую деятельность, связанную с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием пластиковых карт) на основе договоров розничной купли-продажи, соответственно, расчет за товар может осуществляться через посредника, с которым заключен договор на расчетно-кассовое обслуживание, поскольку данная форма расчетов не противоречит определению розничной купли-продажи? При этом физическим показателем базовой доходности для начисления ЕНВД должна являться арендуемая им площадь торгового зала? Или же ООО имеет право продолжать применять УСН, так как расчет за товар осуществляется через ККТ посредника, а не через кассовую технику ООО (выдача кассовых чеков производится посредником)?

Ответ: ООО осуществляет розничную торговлю на площади объекта стационарной торговой сети, имеющего торговый зал. Физическим показателем для расчета налога будет площадь арендуемого помещения (6 кв. м). При этом тот факт, что общество нарушает требования законодательства в отношении ККТ, не влияет на вид предпринимательской деятельности, осуществляемой обществом, то есть общество должно перейти на ЕНВД вне зависимости от того, что расчеты с покупателем переданы иной компании.

Применение системы налогообложения в виде ЕНВД не зависит от волеизъявления налогоплательщика. То есть если вид предпринимательской деятельности, осуществляемой ООО, относится к видам, на которые распространяется ЕНВД, то, соответственно, общество обязано по данному виду предпринимательской деятельности перейти на ЕНВД (ст. ст. 346.26, 346.27 Налогового кодекса РФ).

Однако если ООО на арендованной территории только расположило витрину со своим товаром, однако физически не осуществляет торговлю (отсутствует продавец) и при этом расчеты с покупателями осуществляет третье лицо, то деятельность ООО не отвечает признакам розничной торговли.

Если между ООО и основным арендатором будет заключен агентский договор, по которому агент не только производит от имени и за счет принципала расчеты, но и осуществляет розничную реализацию товара, принадлежащего принципалу, ООО не должно применять ЕНВД и может остаться на УСН.

Обоснование: Согласно положениям ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством РФ о налогах и сборах.

Система налогообложения в виде ЕНВД применяется в том числе в отношении:

- розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли. Для целей настоящей главы розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется;

- розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, подразумевается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны (ст. 346.27 НК РФ).

Как следует из вопроса, ООО арендует в магазине торговую площадь 6 кв. м, на которой располагается витрина, предоставляющая свободный доступ покупателям к товару. То есть для ООО полученная в аренду площадь является частью площади объекта стационарной торговой сети, имеющего торговый зал (ст. 346.27 НК РФ).

Положениями ст. 346.29 НК РФ установлено, что для исчисления суммы единого налога при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, в качестве физического показателя используется площадь торгового зала (в кв. м).

Соответственно, независимо от того, какой объект там расположен (стойка-витрина, лоток, стенд и т. д.), рассчитывать ЕНВД в этом случае нужно исходя из площади арендованного торгового зала (в кв. м). Размер этой площади должен быть указан в договоре аренды. В рассматриваемом случае ООО арендовало часть торгового зала и разместило там витрину, размер арендованной площади составляет 6 кв. м.

Аналогичная точка зрения отражена в Письме Минфина России от 17.05.2007 N 03-11-04/3/164.

Таким образом, ООО, осуществляющее розничную торговлю на арендованной площади объекта (части объекта) стационарной торговой сети, имеющего торговый зал, обязано перейти на ЕНВД в отношении данного вида предпринимательской деятельности.

В то же время считаем необходимым обратить внимание на следующее.

Согласно положениям п. 5 ст. 346.26 НК РФ налогоплательщики обязаны соблюдать порядок ведения расчетных и кассовых операций в наличной и безналичной формах, установленный в соответствии с законодательством РФ.

Как следует из вопроса, ООО осуществляет предпринимательскую деятельность по розничной торговле, однако расчеты с покупателями производит третье лицо с использованием зарегистрированной на него (третье лицо) ККТ.

По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с положениями ст. 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель, договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

В силу требований п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (далее - Закон N 54-ФЗ) все организации и индивидуальные предприниматели в обязательном порядке должны применять ККТ при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

При этом ККТ, применяемая организациями (за исключением кредитных организаций), должна быть, в частности, зарегистрирована в налоговых органах по месту учета (п. 15 Положения о регистрации и применении контрольно-кассовой техники, используемой организациями и индивидуальными предпринимателями, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 23.07.2007 N 470).

Из вышеизложенного следует, что продавец обязан осуществлять расчеты с покупателями с использованием ККТ, зарегистрированной непосредственно на него. И не вправе применять ККТ, зарегистрированную на другую организацию, в том числе и в рамках договора на расчетно-кассовое обслуживание покупателей (прием третьей организацией наличных денежных средств и пластиковых карт, осуществление расчетов с покупателями ООО через кассовые аппараты, принадлежащие третьей компании).

Аналогичной позиции придерживается и Минфин России в своем Письме от 25.05.2006 N 03-01-15/4-114.

Невыполнение требований Закона N 54-ФЗ может повлечь за собой привлечение ООО к административной ответственности (ст. 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Таким образом, с учетом вышеизложенного считаем, что ООО осуществляет розничную торговлю на площади объекта стационарной торговой сети, имеющего торговый зал. Физическим показателем для расчета налога будет площадь арендуемого помещения (6 кв. м). При этом тот факт, что общество нарушает требования законодательства в отношении ККТ, не влияет на вид предпринимательской деятельности, осуществляемой обществом, то есть общество должно перейти на ЕНВД вне зависимости от того, что расчеты с покупателем переданы иной компании.

Применение системы налогообложения в виде ЕНВД не зависит от волеизъявления налогоплательщика. То есть если вид предпринимательской деятельности, осуществляемой ООО, относится к видам, на которые распространяется ЕНВД, то, соответственно, общество обязано по данному виду предпринимательской деятельности перейти на ЕНВД.

Однако для решения вопроса, должно ли общество перейти на ЕНВД или нет, необходимо уточнить следующий момент.

Если ООО на арендованной территории только расположило витрину со своим товаром, однако физически не осуществляет торговлю (отсутствует продавец) и при этом расчеты с покупателями осуществляет третье лицо, то деятельность ООО не отвечает признакам розничной торговли.

Согласно ст. ст. 492 - 493 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель, договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

В данном случае ООО физически не осуществляет передачу товара, а кассовый документ выдан от имени третьей организации, то есть ООО исключено из взаимоотношений продавец - покупатель. По факту розничную торговлю товаром, принадлежащим ООО, осуществляет третье лицо.

Рекомендуем прописать в агентском договоре взаимоотношения сторон в отношении реализации товара агентом (обязательство по реализации, ответственность за прием, хранение, обязательство предоставлять покупателям необходимую и достоверную информацию о товаре и прочее).

Если между ООО (принципал) и третьей организацией (агент) будет заключен агентский договор, по которому агент не только производит от имени и за счет принципала расчеты, но и осуществляет розничную реализацию товара, принадлежащего принципалу, ООО не вправе будет перейти на ЕНВД, поскольку самостоятельно не будет осуществлять деятельность по розничной торговле. В этом случае ООО остается на УСН.

Л. В.Попова

Директор Департамента

налогового консультирования

АКГ "Панацея ПРОФ"

08.09.2010