Налоговая инспекция по итогам проверки налога на прибыль за 2007 г. привлекла организацию в декабре 2009 г. к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 120 НК РФ. В июне 2010 г. инспекция по итогам проверки налога на прибыль за 2008 и 2009 гг. привлекла организацию к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 120 НК РФ. Посчитав, что повторное правонарушение совершено при наличии отягчающих ответственность обстоятельств, сумму штрафа увеличили вдвое. Правомерны ли действия налоговой инспекции?

Ответ: Пункт 4 ст. 114 Налогового кодекса РФ предусматривает, что в случае выявления отягчающего обстоятельства, о котором сказано в п. 2 ст. 112 НК РФ, размер штрафа увеличивается на 100%.

Согласно п. п. 2 и 4 ст. 112 НК РФ обстоятельством, отягчающим ответственность, признается совершение налогового правонарушения лицом, ранее привлекаемым к ответственности за аналогичное правонарушение. Обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

Таким образом, для признания обстоятельств совершения повторного правонарушения отягчающими необходимо, чтобы повторное правонарушение признавалось аналогичным.

При этом нужно обратить внимание на то, что в рассмотренной ситуации первоначальное правонарушение, совершенное в 2007 г., и повторное правонарушение, совершенное в 2008 - 2009 гг., являются грубыми, ответственность за которые предусмотрена ст. 120 НК РФ. В то же время повторное правонарушение нельзя однозначно назвать аналогичным по отношению к первоначальному, так как ответственность предусмотрена разными пунктами ст. 120 НК РФ, что говорит об отличии правонарушений.

Согласно ст. 120 НК РФ (в редакциях, действовавших в 2007 - 2009 гг.) грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей (п. 1).

Те же деяния, если они совершены в течение более одного налогового периода, влекут взыскание штрафа в размере пятнадцати тысяч рублей (п. 2).

По данному вопросу высказался ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 02.07.2008 N Ф08-3713/2008. Суд указал, что для признания правонарушений аналогичными существенно, чтобы за них была предусмотрена одна и та же налоговая ответственность, то есть ответственность должна быть предусмотрена не только одной и той же статьей НК РФ, но и одним и тем же пунктом статьи. В соответствии с этим суд сделал вывод, что в отношении правонарушения, указанного в п. 2 ст. 119 НК РФ, аналогичным не признается правонарушение, указанное в п. 1 ст. 119 НК РФ.

Таким образом, из вышесказанного следует, что налоговое законодательство не разъясняет, что понимать под аналогичностью правонарушения.

Установление обстоятельств, отягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения (в частности, аналогичности правонарушений), осуществляется судом или налоговым органом, рассматривающим дело.

Учитывая Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.07.2008 N Ф08-3713/2008, у налогоплательщика есть шанс отстоять свою позицию в суде.

В. В.Никитин

Консалтинговая группа "Аюдар"

02.09.2010