Подлежат ли освобождению от налогообложения НДС операции по передаче прав на использование программ для ЭВМ на основании сублицензионного договора?

Ответ: Операции по передаче прав на использование программ для ЭВМ на основании сублицензионного договора подлежат освобождению от налогообложения НДС в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ.

Обоснование: Пунктом 1 ст. 143 НК РФ определено, что налогоплательщиками НДС признаются организации.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

Пунктом 1 ст. 39 НК РФ установлено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению НДС (освобождается от налогообложения НДС) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Из изложенного следует, что операции по передаче прав на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора не подлежат налогообложению НДС.

Вместе с тем исходя из буквального толкования положений пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ следует, что от налогообложения НДС освобождена передача прав на использование программ для ЭВМ только на основании лицензионного договора, про сублицензионный договор в названной норме упоминания нет.

Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Пунктом 1 ст. 1233 Гражданского кодекса РФ определено, что правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

В то же время согласно п. 1 ст. 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

Пунктом 1 ст. 1235 ГК РФ определено, что лицензиар - это обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

В соответствии с п. 5 ст. 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Таким образом, следует, что ГК РФ устанавливает аналогичный порядок заключения и исполнения лицензионного и сублицензионного договора и оба эти договора по своей сути тождественны. Вместе с тем определяющим фактором при заключении сублицензионного договора является наличие письменного согласия правообладателя (лицензиара).

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 06.04.2010 по делу N А74-2457/2009 указал, что льгота, предусмотренная пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, применима также к случаям передачи (реализации) прав пользования программами для ЭВМ от сублицензиара сублицензиату по сублицензионному договору.

В свою очередь, Минфин России в своем Письме от 02.11.2009 N 03-07-11/280 пришел к выводу, что передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании сублицензионного договора освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

А в Письме от 09.11.2009 N 03-07-11/287 Минфин России прямо указал, что если сублицензиатом права на использование программ для электронных вычислительных машин передаются третьим лицам на основании сублицензионного договора, то данные операции освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

30.08.2010