Организация заключила с оператором мобильной связи договор на предоставление услуг мобильной связи для своих работников. Оператор мобильной связи представил организации счет, счет-фактуру и детализацию счетов. Акт оказанных услуг представлен не был. Можно ли в указанном случае принять расходы на мобильную связь в составе расходов при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль?

Ответ: Пунктом 2 ст. 779 Гражданского кодекса РФ установлено, что правила гл. 39 ГК РФ применяются в том числе к договорам оказания услуг связи. Следовательно, договоры на оказание услуг связи являются договорами возмездного оказания услуг.

При этом п. 1 ст. 779 ГК РФ определено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Пунктом 32 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон N 126-ФЗ) установлено, что услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений.

Учитывая, что Закон N 126-ФЗ не делает каких-либо исключений для мобильной связи, следует вывод, что договор на предоставление услуг мобильной связи является договором возмездного оказания услуг.

Согласно п. 1 ст. 246 Налогового кодекса РФ плательщиками налога на прибыль организаций являются в том числе российские организации.

В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях гл. 25 НК РФ для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 252 НК РФ установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

На основании изложенного для учета затрат организации в составе расходов при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль указанные затраты должны быть экономически оправданны и факт оказания услуги, ее стоимость и фактическая оплата должны быть документально подтверждены.

При этом следует учитывать, что Минфин России в своем Письме от 30.04.2004 N 04-02-05/1/33 указал, что для признания расходов налогоплательщиков, понесенных по гражданско-правовым договорам, акт выполненных работ (оказанных услуг) является обязательным подтверждающим документом только в случае, если составление данного документа является обязательным в соответствии с гражданским законодательством и (или) заключенным договором.

В Письме Минфина России от 19.01.2009 N 03-03-07/2 о документальном подтверждении расходов организации на оплату услуг сотовой связи содержится разъяснение, что для признания произведенных затрат на оплату услуг сотовой связи расходами для целей налогообложения необходимо иметь: утвержденный руководителем организации перечень должностей работников, которым в силу исполняемых ими обязанностей необходимо использование сотовой связи; договор с оператором на оказание услуг связи; детализированные счета оператора связи. При этом акты об оказании услуг в данном случае Минфином России не упоминаются.

При этом в Письме от 13.11.2009 N 03-03-06/1/750 Минфин России разъяснил организации, оказывающей услуги связи, что в случае если из требований законодательства и (или) условий договора об оказании услуг не следует, что акт об оказании услуг связи подлежит ежемесячному составлению, то для целей документального подтверждения в налоговом учете расходов заказчика ежемесячное составление актов не требуется.

Указанное может быть подтверждено также и тем, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005 N 310 утверждены Правила оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи (далее - Правила).

Согласно п. 113 Правил абоненту за услуги телефонной связи выставляется счет, являющийся расчетным документом, в котором отражаются данные о денежных обязательствах абонента.

При этом указанные Правила не предусматривают обязанности сторон составлять акт оказанных услуг.

Также в указанном случае обязанность составления акта оказанных услуг не установлена ГК РФ.

Вместе с тем п. 4 ст. 421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).

Таким образом, по нашему мнению, возможно согласиться с позицией, что в случае если в договоре оказания услуг мобильной связи прямо предусмотрено составление сторонами акта оказанных услуг, а также не установлено, что такой акт является документом, подтверждающим факт оказания услуг связи, то затраты на услуги мобильной связи можно будет учесть в составе расходов при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и при отсутствии актов выполненных работ.

Однако налогоплательщику стоит иметь в виду, что в случае возникновения спора с налоговыми органами организации следует быть готовой отстаивать свою правоту в суде.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

22.07.2010