Экономическая пресса сообщает, что в России существует фьючерсный товарный рынок, заключаются фьючерсные контракты на товар. Но по российскому национальному праву срочные контракты есть ни что иное как контракты на поставку товаров или договоры поставки.
Как известно, приступая к составлению договора, следует, предварить его название. Название договора, например, договор поставки, необходимо для понимания намерения сторон в договоре при совершении сделки. Случается, что по разным мотивам, в названии договора его составители стремятся скрыть, затушевать истинный характер сделки. Как только не называется договор поставки! И договором о совместной деятельности, и договором поручения на оказание услуг, и т.п. Однако на основании правового анализа и толкования представленных договоров, пользуясь методом сравнительного правоведения необходимо прийти к выводу, что по существу договор в, так называемой, коммерции представляет собой ни что иное, как договор поставки, отягощенный иногда элементами других договоров.
Квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 Кодекса, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.
2. Существует проблема разграничения договора поставки от смежных с ним договоров.
Прежде всего, надо сказать, что отграничение договора поставки от договора купли-продажи всегда представляет не только научно-теоретический интерес, но и имеет важное практическое значение. Важно определиться, в каких случаях заключается договор поставки, а когда - договор купли-продажи. От этого, как известно, зависят не только права и обязанности сторон, но и последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора.
Для установления юридической природы договора поставки необходимо обратиться к легальному определению данного договора. Это определение имеет свою историю. В статье 258 Гражданского кодекса РСФСР формула договора поставки излагалась так: по договору поставки организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок организации-покупателю (заказчику) в собственность (в оперативное управление) определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции; организация-покупатель обязуется, принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам.
Договором поставки является также и заключаемый между организациями по их усмотрению договор, по которому поставщик обязуется передать покупателю продукцию, не распределяемую в плановом порядке, в срок, не совпадающий с моментом заключения договора.
В связи с принятием 14 июля 1992 года постановления Верховного Совета РСФСР "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы" изложенное определение договора поставки было отменено; на смену ему пришло понимание того, что в соответствии с договором поставки поставщик, выступающий продавцом товара и являющийся предпринимателем, обязуется в обусловленные сроки (срок) передавать в собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление) покупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением, а покупатель обязуется принимать товар и платить за него определенную цену (п. 1 ст. 79 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик).
В Гражданском кодексе Российской Федерации дано легальное определение договора поставки: поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, домашним или иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Экскурс в современную историю легального определения договора поставки свидетельствует, что квалифицирующие признаки договора поставки неизменны, они проступают рельефно всегда и во все времена в идеологическом тумане, порой опускающемся ни них. Воистину, есть нечто, что вечно, когда речь идет о договоре поставки.
3. Предприятие и человек, то есть юридическое и физическое лицо реализуют концепцию купли-продажи, которая так же стара, как мир. Эта концепция национальной внутренней торговли в любой стране, независимо от политического уклада, зиждется на определенных принципах, известных экономической теории купли-продажи. Соответственно нужно указать, на особую. Сферу применения договора поставки. Это - хозяйственная, предпринимательская деятельность. В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя в установленном порядке.
4. Общепризнанно, что одним из признаков поставки является особый субъектный состав данного договора. Если, к примеру, договор купли-продажи может быть заключен любым субъектом гражданского права, то этого нельзя сказать о субъектах договора поставки.
Сравнительно недавно признавалось, что договор поставки может быть заключен только между социалистическими организациями, а теперь при определении круга субъектов договора поставки введена правовая фигура, именуемая предпринимателем. Как и прежде, граждане (физические лица) исключаются из числа субъектов договора поставки. В сделках по поставке могут принимать участие граждане, имеющие статус индивидуального предпринимателя.
Предприятия и другие коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели, профессионально занимающиеся производством, торговлей и иной хозяйственной деятельностью, суть субъекты договора поставки. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность при определенных условиях. И в этом качестве они могут выступать субъектом договора поставки.
Поставщик и продавец. Эти понятия отнюдь не тождественны. Поставщиком именуется продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность (см. ч.4 ст. 469 ГК РФ). Таким образом, в качестве поставщика выступают предприятия и иные коммерческие организации, производящие товары или ведущие оптовую торговлю. В этой связи следует сказать, что в реформируемой России оптовая торговля была объявлена персоной нон грата: были предприняты попытки полностью разрушить оптовую систему торговли, а крупные оптовые торговые организации упразднить. В отличие от этих хозяйствующих субъектов появились примитивные коммерческие посредники при купле-продаже. В процессе непродуманного реформирования была сделана ставка на мелкого коммерсанта и "саморегулирующийся" рынок. Вмиг были обрублены хозяйственные связи по поставкам, а государство устранилось от регулирования экономических процессов поставки.
Сама жизнь показала, что ориентир на мелкого торговца был экономически неграмотен. Азбучной истиной является то, что в государствах, в том числе и с развитыми рыночными отношениями, крупные оптовые торговые организации имеют серьезные социально-экономические функции. Это преобразование промышленного ассортимента в торговый, и создание структуры каналов рационального товародвижения;
- оценка потребностей и спроса, контроль и поддержание необходимой интенсивности товаропотоков; концентрация товарной массы и хранение товарных запасов;
- инвестирование процесса товародвижения, включая кредитование оптовых закупок и поставок и формирование резервных источников его финансового обеспечения; создание наиболее рационального режима торговли в целях экономии совокупных издержек обращения и в конечном итоге снижения отпускных и потребительских цен;
- информационное, консалтинговое и маркетинговое обслуживание торгующих предприятий в целях минимизации коммерческого риска;
- наконец, доставка товаров к конечному потребителю.
Повышение эффективности общественного производства возможно при построении рациональной системы оптовой торговли под контролем государства. Закономерностью является то, что оптовая торговля вернет утраченные позиции. А тем временем оптовый оборот товаров, хозяйственные связи между профессиональными поставщиками и покупателями традиционно регулируются законодательством о поставках и заключенным, в соответствии с этим законодательством, договором поставки.
Покупатели в договоре поставки - не потребители, коими обычно называются граждане. Согласно преамбуле Закона "О защите прав потребителя" потребителем: является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерения приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд. В связи с этим нормы закона не распространяются на предпринимателей (физических и юридических лиц), приобретающих продукцию, товары или использующих результаты работ (услуг) в целях их дальнейшей переработки либо перепродажи, а также не юридические лица, приобретающие товары или использующие результаты работ (услуг) для удовлетворения собственных нужд, даже если они были приобретены (заказаны) в розничной торговле или в сфере бытового и иных видов обслуживания населения.
Покупателем может быть и некоммерческая организация, если она закупает товары для определенной цели.
Итак, в договорные отношения вступают хозяйствующие субъекты, но не граждане (физические лица).
Как можно уяснить, в современной юридической литературе утверждается, что особенность договора поставки составляет цель приобретения товаров (продукции). По договору поставки товары могут приобретаться для дальнейшего использования их в предпринимательской деятельности (продаже, переработки, потребления в качестве элемента технологического процесса и т.д.). В то же время законодательство признает невозможным использование данных товаров в личных целях. Итак, цель приобретения товаров предопределяет сферу действия договора поставки. Товары бывают производственного или потребительского назначения. Последние не поставляются, но продаются.
Однако сам по себе предмет договорного обязательства, не имеет решающего значения в определении юридической конструкции данного обязательства, нужна совокупность юридических признаков. Как не заметить, что один и тот товар, например, автомобиль в зависимости от конкретной ситуации может быть использован в водном случае для производственной, предпринимательской цели, а в другом, как говорит закон, для: личного, семейного, домашнего или иного подобного употребления. Вообще в условиях рыночного хозяйства деление предмета поставки на продукцию производственно-технического назначения и товары народного потребления исчезает.
Утверждается так же, что поставке подлежат вещи, относящиеся к категории движимого имущества. Между тем, как по договору купли-продажи, может быть реализовано как движимое, так и недвижимое имущество. Но, например, воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, - будучи недвижимым имуществом, изготовляются и поставляются.
Земля и другие природные ресурсы по современному российскому законодательству могут отчуждаться или приобретаться по договору купли-продажи, но эти объекты гражданских прав не поставляются. За этим, пожалуй, исключением, обусловленным спецификой земельных правоотношений, одни и те же вещи, могут быть как предметом договора купли-продажи, так и договора поставки. Словом, на наш взгляд, обращение к предмету договора ничего не проясняет в вопросе о различии договора купли-продажи и договора поставки.
Давно замечено, что предметом поставки являются вещи. Из имущества поставляться могут только вещи, но никакие-либо иные объекты, входящие в понятие имущества. Это вещи, определяемые родовыми признаками, а иногда — вещи индивидуально определенные, например, оборудование, изготавливаемое по специальному заказу. Важно заметить, что при изготовлении и поставке уникальной, но не серийной продукции возникают трудности по разграничению договоров поставки и подряда.
Согласно ст. 506 ГК РФ предметом поставки могут быть товары производимые или закупаемые поставщиком. Выходит, что нельзя реализовать по договору поставки вещи, имеющие потребительную стоимость, т.е. товары, появившиеся у субъекта хозяйственного оборота на праве собственности по другим юридическим основаниям, нежели изготовление или приобретение по договору купли-продажи вещей. Конечно, нельзя не заметить, что такое предположение абсурдно, поскольку основания приобретения права собственности на вещь не ограничиваются случаями, указанными в правовой норме о поставке. Далее, - поставить, т.е. продать вещь в определенный срок, указанный в договоре поставки. Хозяйствующий субъект вправе любую вещь, принадлежащую ему на титуле права, собственности или на ином вещном праве. Более того, поставщиком может выступать лицо, не обладающее правом собственности на реализуемые вещи (товары).
5. Известно суждение, что основной признак договора поставки — цель приобретения товара и характер его использования покупателем. Однако мотивы и цель приобретения товара не могут быть предметом обсуждения при заключении договора поставки. В самом деле, поставщику равно как и продавцу глубоко безразлично, для чего покупатель покупает товар. Такой вопрос юридически некорректен, он просто выходит за рамки договора, поэтому не имеет правового смысла. Равным образом не имеет юридического значения для поставщика и факт использования товара после его приобретения покупателем.
Правовым результатом договора поставки (как и договора купли-продажи) может быть переход права собственности на имущество.
6. Признак несовпадения моментов заключения и исполнения договора не может быть признан квалифицирующим договором поставки ввиду того, что договор купли-продажи также является консенсуальным договором. Несомненно, договор ставки, как и некоторые виды договора купли-продажи является консенсуальными договорами. Консенсуальность, как отмечают цивилисты, характеризует в равной степени упомянутые договоры. Очевидно, что здесь нельзя найти различительную грань.
7. В качестве критерия договора поставки юристы указывают на то, что передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю должна осуществляться в обусловленный договором срок или сроки. Применительно к нему срок (сроки) передачи товаров приобретает характер существенного условия договора.
Исторически сложилось так, что в отечественной системе права были две, конкурирующие между собой правовые формы экономического процесса купли-продажи - договор поставки и договор купли-продажи. Вследствие чего случалось, что возникал вопрос, какой договор может быть заключен при оформлении экономического процесса купли-продажи товара, который будет создан в будущем, - его нет в момент заключения договора (например, договор на куплю-продажу партии станков самолетов и т.п.)? Для исследователей договорного права не было сомнений - договор поставки. А вот ныне, судя по начавшейся полемике, единого и твердого мнения на поставленный вопрос нет. И вот почему. Согласно традиционным отечественным правовым воззрениям: договор купли-продажи считается заключенным и имеет право на существование, если содержание договора не позволяет определить срок его исполнения. Таков стандарт или - эталон договора купли-продажи. В противовес этому договор поставки заключается, если срок заключения данного договора и его исполнения объективно не совпадают, а по тому в соглашении (документе) обязательно должны быть названы срок или (сроки) исполнения обязательства поставки. Иными словами, исполнение договора поставки по истечении определенного времени с момента его заключения, и, значит, исполнения обязательно фиксируется в договоре, поскольку имеет значение существенного его условия.
По этому критерию проходило различие между договором купли-продажи и договором поставки, заключаемом по усмотрению сторон. Ориентир был надежным и простым, как и все разумное. Но пришли другие времена; и появился ГК РФ. Как явствует из ст. 457 ГК РФ, срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю может быть предусмотрен договором купли-продажи. Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.
Коль скоро дело обстоит таким образом, то договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом, или не вытекает из характера товара (ч. 2 ст. 455 ГК РФ).
Итак, единственный по сути дела критерий поставки, если опустить признак субъектного состава по причине сложности его восприятия, а порой и ненужности в свободном коммерческом обороте, утрачен. Выходит, что в свободной коммерции с формальной юридической точки зрения договор купли-продажи ничем не отличается от договора поставки. Стало быть, это неотличимые правовые понятия или суть юридические тождества. Отсюда с неизбежностью следует вывод, что в ГК РФ сконструированы договоры-близнецы, имеющие абсолютно одинаковую правовую природу, а, значит в хозяйственной практике неразличимые. Но это похоже на юридическую бессмыслицу. Здравый-то смысл не может быть отменен указом. И тут надо сказать следующее.
Субъекты договора поставки - это субъекты хозяйственной, предпринимательской деятельности. Договор поставки является правовой формой оптовой торговли; он опосредует как правило, посреднические услуги на оптовом рынке. В оптовой же торговле рациональны длительные хозяйственные, коммерческие связи между поставщиками и покупателями. Следовательно, договор поставки целесообразно заключать на длительные сроки. Это закономерность.
Впрочем, в нынешней экономической ситуации стабильные договорные и экономические связи на. 5 и 10 лет нереальны, коль скоро нестабильны принципы и условия хозяйствования. Но это нечто иррациональное. И, разумеется, эта экономическая ошибка, если позволительно будет так сказать, не может быть возведена в ранг законоположения. Видимо, по этой причине ради чистоты конструкции договора купли-продажи и устранения отличий от его зарубежных аналогов разумно поступили составители ГК РФ, когда не упразднили, но применяя своеобразную юридическую технику оставили в системе российского договорного права договор поставки.
Уместно заметить, что разрыв во времени между заключением и исполнением договора, купли-продажи ярко проявляется в такой его разновидности, как договор розничной купли-продажи. Например, исполнение договора через определенное время после его заключения со стороны покупателя при продаже товара в кредит, со стороны продавца — при продаже легковых автомашин. Но в этих и других эпизодах розничной купли-продажи субъектом договора выступает гражданин.
При совершении сделок купли-продажи между хозяйствующими субъектами также возможно возникновение ситуации, когда между заключением договора и его исполнением существует промежуток времени. Такая ситуация возникает по различным причинам, как-то: отсутствие транспорта, грузчиков для погрузки и вывозки проданной партии товара, подготовка складских площадей, организационные неполадки и т.п. По указанным причинам между двумя моментами возникновения и исполнения договора купли-продажи иногда проходит довольно значительный период времени, но на этом основании нельзя утверждать, что мы имеем договор поставки. Дело в том, что обстоятельства, из-за которых может наступить несовпадение моментов заключения договора купли-продажи и его исполнения, носят случайный, привходящий характер, а потому лежат за пределами договорного соглашения.
Хозяйственно-юридические отношения при договоре поставки в противоположность договору купли-продажи имеют длительный характер. Длительность отношений - фактор сугубо объективный, который не может быть определен по усмотрению сторон, он относительно не зависит от субъективных моментов.
Длительность отношений по поставке продукции обусловливается производственными, экономическими факторами. Точнее, длительность отношений определяется нормативами средств производства на стороне покупателя, технологией производственного процесса, производственными мощностями — на стороне поставщика. В этих пределах возможно согласование сторонами момента о времени исполнения договора поставки.
Если поставщик - торговая организация, то единственным, пожалуй, регулятором длительности отношений по договору поставки является порядок и правила торговли. Кстати, нужно заметить, что наличие товара в момент заключения договора вовсе не исключает длительность отношений. Все зависит от характера самого товара, способа его использования. Например, для товаров повседневного спроса — нужен график поставки, для товаров сезонного спроса - периоды поставки. Кроме того, организация розничной торговли предопределяет поставку товаров партиями, но не всего объема товаров, закупленных по договору, скажем, на год. Это недопустимо по условиям складирования и хранения товаров в магазинах.
Таким образом, длительность отношений как правовая категория, по нашему мнению, это — экономико-юридическое явление, обусловленное тем, что:
1. Предмет договора не существует в натуре к моменту заключения договора.
2. Производственно-финансовая деятельность предприятий, состоящих в договорных отношениях предполагает последовательную передачу товара отдельными партиями или частями.
3. Порядком организации товарного обращения, учитывающем специфику удовлетворения потребностей по заказам.
Общий вывод: договор заключенный хозяйствующими субъектами по поводу возмездной передачи товара в собственность, в котором назван срок (сроки) его исполнения, суть договор поставки, но не договор купли-продажи.
Договором поставки признается заключаемый между хозяйствующими субъектами договор, по которому поставщик обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) товар в обусловленный срок, а покупатель обязуется принять его и оплатить.
В Гражданском кодексе Российской Федерации была сформулирована идея, что договор поставки не самостоятельный тип договора, но вид договора купли-продажи. Эта идея, как утверждают составители Гражданского кодекса, заимствована из Венской конвенции о международных договорах купли-продажи, участником которой является Россия. Некоторые юристы полагают, что в рыночной экономике доминирует договор купли-продажи, а договор поставки всего лишь его разновидность, но не самостоятельный институт договорного права.
Итак, по принятой в Гражданском кодексе РФ классификации договоров, договор поставки относится к одному из видов договора купли-продажи. Практически это значит, что к договору поставки, применяются общие положения о договоре купли- продажи, коль скоро иное не предусмотрено правилами о поставке, помещенными в Гражданском кодексе Российской Федерации.
Совершенно справедливо, на наш взгляд, в юридической литературе отмечается, что попытки "осовременить" многие традиционные для прежней хозяйственной практики законоположения, принципиально по-иному решить судьбу ряда давно известных институтов поставки не могут не вызвать серьезных возражений. "Дело в том, что на протяжении не одного десятилетия в нашей стране отношения между товаропроизводителями и оптовыми торговыми организациями строились исключительно на основе договоров поставки. Была выработана богатая практика использования долгосрочных договоров поставки для расширения ассортимента (номенклатуры) продукции и товаров, повышения их качества, планирования поставщиком своего производства, с учетом потребностей покупателей. Имелся связанный с исполнением обязательств по нему опыт кредитования поставщиков под отгрузочные документы. В связи с развитием поставочных отношений детализировались и углублялись соответствующее законодательство, арбитражно-судебная практика, в полной мере учитывалась специфика отдельных видов продукции и товаров, являвшихся предметом договоров поставки, что находило отражение в десятках особых условий поставок и примерных договоров на поставку отдельных видов продукции и товаров".
Итак, по формально-политическим соображениям были устранены отличия правовых эталонов России от зарубежных аналогов в правовом регулировании отношений между товаропроизводителем и потребителем. Между тем, исходя из традиций отечественного законодательства, и правоприменительной практики было бы целесообразно сохранить самостоятельным такой тип договора как договор поставки. Ради чистоты абстрактной правовой конструкции международной купли-продажи нельзя игнорировать специфику экономических, имущественных отношений поставки. Ведь даже в условиях, когда планово-регулирующая роль государства, сведена к минимуму, указанные отношения в известном смысле сохраняют известные, присущие только им черты. Нельзя согласиться с тем, что нормы права, регулирующие договор купли-продажи, якобы могут одновременно регулировать и те отношения, которые правоведы именуют поставочными. Тем самым в угоду формального устранения сохранившихся в России отличий в регулировании поставки от зарубежных аналогов уничтожается отечественная конструкция договора поставки и предается забвению громадный массив законодательства о поставках и опыт применения этого законодательства.