3.2.12. "Оплаченный" и "неоплаченный" адвокат.

Последняя классификация, которую хотелось бы привести в этой части работы, за основу берет признак оплаченности защитников. В зависимости от того, участвует ли адвокат в деле по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда (ч. 5 ст. 50 УПК РФ, ч. 2 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре) или он работает на основании соглашения с оплатой услуг доверителем, профессиональных защитников условно можно разделить на:

- работающих на платной основе ("оплаченный" адвокат);

- работающих по назначению ("неоплаченный" адвокат57) (См. Приложение 5 п. 5.1-5.2).

Закономерности защитительной деятельности адвоката в зависимости от оплачиваемости его услуг, в целом, очевидны каждому. Несмотря на то, что адвокатская деятельность не является предпринимательской (ч. 2 ст. 1 Закона об адвокатуре), т.е., не направлена на систематическое получение прибыли (ч. 1 ст. 2 ГК РФ), любой адвокат рассчитывает на оказание услуг преимущественно на платной основе. Тем более, что он не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре).

Во многом даже не имеет существенного значения квалифицированный ли адвокат вступил в такое дело или новичок, неквалифицированный. Так или иначе, качество юридической помощи, активность защитника, как правило, бывает ниже, чем если бы тот же специалист работал по соглашению.

Было бы совершенно несправедливым сделать вывод, что все адвокаты - исключительно корыстные люди, не желающие даже "пальцем пошевелить" бесплатно. Среди защитников очень много настоящих профессионалов, уважающих себя и свой труд и не идущих ни на какие компромиссы даже по "бесплатному" делу. Для большинства адвокатов профессиональная репутация, честь и достоинство выше материальной выгоды, а потому они и по назначению работают добросовестно, принципиально, на высоком профессиональном уровне. Такие адвокаты в буквальном смысле слова "спасают" следователей, прокуроров и дознавателей, обеспечивая защиту по делам, где она обязательна (ст. 51 УПК РФ), чем вызывают искреннее уважение и благодарность представителей стороны обвинения.

И не вина, а беда адвокатов в том, что по всей России защита граждан по назначению составляет большую часть всего объема работы адвокатов в уголовном судопроизводстве. Так, в 2001 году по назначению органов следствия и суда выполнено 1 118 520 поручений - 63,6 % от общего объема работы по уголовным делам, а в 2000 году это соотношение составляло 50,3 %. Это данные в целом по стране. Но в некоторых, особенно датируемых из федерального бюджета регионах, доля бесплатных защит достигает 70-80 %58.

При этом государство не исполняет в полной мере своих обязательств перед адвокатами по оплате их труда по защите малоимущих. В 2001 году общая сумма, подлежащая выплате адвокатам, составила 175 428 964 руб., из них было выплачено 101 205 076 руб.59

" Это ничто иное, как абсолютно безразличное отношение к вопросу о состоянии защиты прав своих граждан. Требовать от адвокатов высокого уровня бесплатной защиты по абсолютному большинству бесплатных дел просто бессмысленно"60.

Еще в XIX веке Р. Гаррис во вступлении к своей знаменитой "Школе адвокатуры" писал, что в жизни адвоката бывают два периода: первый - когда он ловит стряпчих, второй - когда его ловят стряпчие. Чтобы дожить до второго периода, надо быть настоящим адвокатом61.

Разумеется, даже самый квалифицированный и добросовестный адвокат, если у него много "оплаченных" дел (а иначе при таких качествах и быть не может) и при этом ему поручены дела по назначению, при неизбежном в такой ситуации дефиците времени предпочтет больше сил отдать доверителям, оплатившим его труд. Так уж сложилось в адвокатской практике, что чем опытней, квалифицированней, известней адвокат, тем меньше у него бесплатных дел. Соответственно "молодые специалисты", специалисты со слабой квалификацией чаще других берут дела по поручению. По данным исследования МГКА количество бесплатных дел у адвоката зависит от стажа его работы. Более половины таких дел ведут адвокаты со стажем до 10 лет. Из них со стажем до 5 лет - 34,4 % бесплатных дел62.

Молодым специалистам это порой и выгодно, и необходимо - нарабатывается необходимая практика, растет известность среди следователей и потенциальных доверителей. Но даже неопытный адвокат при большом количестве "бесплатных дел" не имеет стимула к обеспечению высокого уровня профессиональной защиты.

Итак, "неоплаченный" адвокат - это защитник, часто имеющий не самый большой опыт и не самую высокую квалификацию и/или работающий на более низком профессиональном уровне, чем он же мог работать, если бы его работа была оплачена.

Эта печальная закономерность имеет ряд следствий, весьма существенных для настоящего исследования.

"Неоплаченный" адвокат, как правило, не пойдет на большую часть нарушений, описанных в данной работе. Особенно сомнительно, чтобы он сознательно пошел на преступление. Ради чего, как говориться, рисковать? Разве что в отместку, в качестве "адекватного ответа" явно зарвавшемуся следователю, допускающему грубейшие нарушения закона. Или такое может позволить себе окончательно деградировавший от безнаказанности субъект, у которого вся защитительная деятельность - сплошные нарушения.

Типичными нарушениями "неоплаченных" адвокатов являются:

- срывы следственных действий (5.15);

- подписание протоколов задним числом, при фактическом неучастии в следственном действии;

- пассивность в ситуации, когда защитник обязан предпринять активные действия (обжалование незаконного задержания и ареста, продления срока содержания под стражей, предъявление обвинения, не подтвержденного доказательствами и т.д.) (6.6 и др.);

- отсутствие надлежащей реакции защитника на нарушения закона со стороны следователя, дознавателя, судьи;

- наличие у адвоката позиции по делу вопреки воле доверителя (6.2.). Например, адвокат убеждает клиента признать вину вопреки его воле, для того, чтобы "быстрее все закончить, зря не терять время";

- разглашение сведений, сообщенных ему подзащитным без согласия последнего (6.4.);

- отказ от защиты (5.7.);

- склонение, провоцирование обвиняемого к отказу от защитника или к замене защитника (5.7., 6.6 и др.);

- грубость, раздражительность, иное неэтичное поведение в отношении неимущего клиента в отместку за то, что он не может оплатить гонорар (5.3.1., 5.1 и др.);

- те же самые неэтичные действия в отношении субъекта расследования за то, что "подкинул" бесплатное дело;

- намеренное затягивание расследования в целях понуждения подзащитного, его родственников к оплате гонорара (5.16 и др.);

- сговор со следователем, дознавателем, прокурором, судьей о применении (усилении) мер процессуального принуждения (задержание, арест, привод и др.) в целях шантажа подзащитного и вымогательства у него денег;

- и другие.

Заметим, что практически все незаконные методы "неоплаченных" адвокатов относятся к виду нарушений против клиента (См. Приложение 6), из корыстных и иных побуждений, большая их часть - явные, редко они носят сложный, изощренный, трудно выявляемый характер, т.е. нарушения "неоплаченных" адвокатов, как правило, относительно легко выявляются (См. Приложение 3).

Но есть и "особые случаи", исключения из выше сформулированной закономерности. Опишем их подробнее.

Если "неоплаченный" защитник и совершает нарушения закона и профессиональной этики, то это могут быть явно корыстные действия не в пользу своего клиента. Так, часто недобросовестные адвокаты намеренно, без всякой оплаты берутся "защищать" одного из соучастников преступления, только для того, чтобы, воздействуя на неимущего клиента, добиться преимуществ для его соучастника.

По одному из дел о групповом убийстве, где лидирующую роль сыграл Б. - сын богатых родителей, а пособником - его неимущий товарищ М. - сирота, адвокат, получивший деньги от родителей Б., помимо официального соглашения добился того, что стал "неоплаченным" защитником у М. В ходе следствия он уговорил М. взять убийство на себя и дать показания, что Б. был лишь очевидцем преступления и не принимал в нем участия. Разумеется, такие же показания дал и сам Б., защитнику которого родители так же хорошо заплатили. Согласованные действия двух беспринципных адвокатов63 позволили Б. полностью уйти от уголовной ответственности, а М. получил 20 лет лишения свободы "в обмен" за обещание побеспокоиться об условно-досрочном освобождении, регулярные и щедрые передачи, помощь после освобождения и т.д.

Отсюда ясно, что если "вовлеченный" адвокат охотно берется за бесплатное дело, сам просится защищать неимущего - причиной тому может быть желание помочь кому-то другому, имеющему отношение к организованному преступному формированию, в котором состоит адвокат. То есть опять-таки во вред своему подзащитному.

Другими мотивами альтруизма "вовлеченного" адвоката может быть сбор сведений по конкретному уголовному делу в интересах ОПГ (ОПС).

Нередко, таким образом, недобросовестные адвокаты собирают компрометирующие материалы на конкретного следователя, дознавателя, судью в целях последующего шантажа, либо дискредитации. Расчет прост. Многие следователи, дознаватели, судьи по делам в отношении неимущих, так же как и адвокаты, слегка расслабляются, допускают ошибки и нарушения закона, такие, как нарушения сроков следствия (ст. 162 УПК РФ), составление документов задним числом и проч.

Один мой знакомый следователь даже утверждал, что расследовать уголовное дело без фальсификации в той или иной форме вообще невозможно. А по бесплатному делу, где адвокат на все смотрит "сквозь пальцы" и хочет одного - поскорее избавиться от бесплатной работы, фальсификация наиболее безопасна.

Думаю, следователю с подобным мировоззрением в будущем придется туго. Слегка отвлекаясь, хотелось бы напомнить своим коллегам, кто еще пользуется сомнительными приемами расследования, что в условиях УПК РФ, когда адвокат имеет возможность полностью "ревизовать" предварительное расследование, получая копии всех материалов дела (ст. 53 ч. 1 п. 7 УПК РФ) о таких распространенных нарушениях, как датирование документов задним числом; исправление текстов процессуальных документов; замена листов дела другими; собирание подписей участников процесса на протоколах после окончания расследования и т.п. лучше забыть. Иначе можно не только попасть "на ковер" к начальству, но и на крючок к "вовлеченному" адвокату и дальше - на скамью подсудимых за должностное преступление

Следующий "особый случай": иногда "неоплаченный", но вместе с тем высококвалифицированный, опытный и известный адвокат может вступить в дело и работать на совесть из "личного интереса". Если подзащитный - его друг, родственник, близкий человек, родственник друзей и т.п. Все мы люди, и ничто человеческое нам, как говорится, не чуждо. Но только адвокатам, в отличие от нас, их процессуальных противников, ни закон, ни профессиональная этика не запрещают быть лично заинтересованными в деле своего клиента. Например, защитником Дмитрия Якубовского, осужденного за хищение раритетных рукописей, была его жена - И.П. Якубовская64.

Ясно, что в таком случае неимущий подзащитный не будет обделен квалифицированной юридической помощью, и все действия защитника будут направлены исключительно в его пользу. Однако, от лично заинтересованного адвоката, при прочих проанализированных условиях, можно ожидать самых разных нарушений закона. Любого человека личный интерес порой толкает на самые неблаговидные поступки.

Подобным полезным для подзащитного исключением является и работа адвоката, который формально является "неоплаченным", но на самом деле он получил сумму гонорара "в черную", т.е. помимо соглашения и кассы адвокатского образования. Несмотря на то, что это обстоятельство тщательно скрывается от посторонних глаз, да никто и не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи (ст. 6 ч. 2 Закона об адвокатуре), тем не менее, это является нарушением названного закона (ст. 25 ч. 6), налоговым правонарушением и довольно легко диагностируется. Очевидно, что поведение такого фиктивно бесплатного адвоката в отношении своего клиента будет более предупредительным, заинтересованным, активным, чем если бы работа не была оплачена.

Своеобразным исключением из той же общей закономерности является и помощь "контактного" адвоката правоохранительным органам по делам, где участие защитника является обязательным (ст. 51 УПК РФ). Как уже отмечалось "контактный" адвокат - это очень часто и квалифицированный и опытный и известный специалист. Он дорожит хорошими отношениями с субъектами расследования, а потому время от времени, если у него есть такая возможность, делает услугу, именно большую услугу следователю - соглашается участвовать в бесплатном деле. Вновь подчеркнем - речь идет о надлежащем исполнении своих обязанностей, но с учетом правомерных нужд следствия (дознания), а не о действиях против клиента в угоду стороне обвинения.

Так, по данным МГКА адвокаты по бесплатным делам, тем не менее, добиваются исправления большого числа следственных и судебных ошибок. Они добиваются оправдательных приговоров, прекращения дел, возвращения на доследование, изменения квалификации деяния в лучшую для обвиняемого сторону и др. В 4,4 % бесплатных дел защита по назначению "переросла" в защиту по соглашению, т.е. клиенты посчитали нужным оплатить труд назначенного защитника65.

Действиями против клиента по бесплатным делам в угоду стороне обвинения, как уже отмечалось, "грешат" "коррумпированные" адвокаты как недобросовестная часть "контактных". Эти де-факто следователи и оперуполномоченные, "переодетые" в адвокатов берут на себя большую долю бесплатных дел.

Осуществление защиты по бесплатным делам как раз и входит в качестве одного из условий приближенности "коррумпированного" адвоката к следователю, следственному отделу и т.д., наряду с другими взаимными услугами.

Одним из самых неприглядных, безнравственных проявлений "коррумпированного" адвоката является его бесплатное и разовое участие как своеобразного "статиста" в следственных действиях, как правило, первоначальных, когда подозреваемый, обвиняемый дает признательные показания. В таких случаях следователи и оперативники обоснованно опасаются, что в дальнейшем, наняв другого адвоката, обвиняемый изменит свои показания и будет отрицать вину.

Как известно, в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ допрошенный без защитника подозреваемый, обвиняемый вправе изменить свои показания, а первоначальные в таком случае становятся недопустимым доказательством. Приглашенный в качестве статиста "коррумпированный" защитник своим пассивным присутствием делает первоначальные признательные показания допустимым доказательством обвинения на всех стадиях процесса.

*****

Здесь рассмотрены наиболее обобщенные данные об адвокатах, допускающих незаконные методы и средства профессиональной защиты. В задачу входило продемонстрировать некоторые закономерности, связывающие наиболее общие личностные, профессиональные свойства защитников с соответствующими видами незаконных методов защиты. Вновь отметим, что эти закономерности имеют весьма условный, неоднозначный характер, высокий коэффициент "погрешности", дефекты корреляционных связей и зависимостей с другими элементами характеристики незаконных методов защиты и методики их нейтрализации. Однако при нынешнем уровне средств противодействия этим методам, незначительном количестве дел о преступлениях адвокатов, более точные связи и зависимости "вычислить" невозможно. Развитие соответствующей правоприменительной практики, связанные с этим дальнейшие исследования, позволят прийти к результатам более высокой степени достоверности.

При этом, проанализированные выше типичные свойства личности, профессиональные качества в той или иной мере присущи всем адвокатам. Совершают же преступления и иные нарушения - единицы. Подчеркиваем: нет и не может быть однозначной, прямой связи между тем или иным профессиональным качеством адвоката и конкретным видом, способом правонарушения. То есть, например, если адвокат "неоплаченый", это вовсе не значит, что он обязательно допустит отказ от защиты или сговор со следователем о применении (усилении) мер процессуального принуждения. Совершение адвокатом правонарушения или воздержание от него в большей степени зависит от его моральных, нравственных качеств, от уровня его правосознания, порядочности, честности, а не от того, к какому из выделенных в настоящей работе типов он относится.

Приведенные обобщенные данные, и в целом ничто из того, что изложено в этой работе, не может рассматриваться, как намерение автора подорвать авторитет членов адвокатского сообщества и адвокатуры в целом. Современная адвокатура не менее здоровый организм, чем любое из правоохранительных ведомств. Основная задача науки - содействовать укреплению адвокатуры, очищению ее рядов, а не создавать какое-либо отрицательное мнение о ней. В каждой организации есть люди, которые, мягко говоря, попали в нее случайно. Выявить таких лиц, "вывести на чистую воду" в большей степени задача уже самой организации. Научные рекомендации призваны лишь содействовать в этом.