§ 3. КРАЖА

Кража есть тайное хищение чужого имущества (ч. 1 ст. 158 УК).

Видовым объектом кражи, как и любой другой формы хищения, является собственность как комплексное экономико-правовое понятие, непосредственным – конкретная форма собственности с учетом того, какой из них причиняется ущерб.

Предметом кражи выступает чужое имущество, т.е. имущество, которое не может принадлежать похитителю на праве владения, пользования и распоряжения.

С объективной стороны кража представляет собой противоправные ненасильственное тайное и безвозмездное изъятие и обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие материальный ущерб собственнику или иному владельцу имущества. Таким образом, обязательными признаками объективной стороны кражи являются: преступное деяние, преступное последствие, причинная связь между ними, способ совершения преступления. Общественно опасное (преступное) деяние выражается в изъятии и обращении имущества в пользу виновного или других лиц. Общественно опасное (преступное) последствие характеризуется уменьшением фондов собственника, лишением его фактической возможности владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, вследствие чего причиняется прямой, реальный ущерб объекту преступления. Предмет кражи не терпит ущерба. Размер причиненного ущерба определяется стоимостью похищенного имущества.

Определяющим квалификацию хищения как кражи является тайный способ завладения чужим имуществом. Хищение надлежит считать тайным, если оно совершено в отсутствие потерпевшего или посторонних лиц либо хотя и в их присутствии, но незаметно для них. Если потерпевший или посторонние лица видели, что происходит хищение, но виновный, исходя из окружающей обстановки, считал, что действует тайно, содеянное также следует квалифицировать как кражу.

В основе определения тайного характера хищения лежит субъективный критерий, иными словами, восприятие обстановки, способа хищения самим виновным.

Кражи в отсутствие потерпевших или посторонних лиц – это зачастую кражи из квартир, дач, иных помещений и др. Хищение признается тайным, если оно совершается хотя и в присутствии потерпевшего, но незаметно для него, например, карманная кража. Даже если завладение имуществом происходит на глазах у лица, которое не способно осознавать преступный характер происходящего в силу малолетнего возраста, психической болезни или иного болезненного состояния, оно не перестает быть тайным. Похищение предметов у лиц, находящихся в состоянии глубокой степени алкогольного или наркотического опьянения, вследствие чего они не осознают факта завладения имуществом, также является кражей. Изъятие и обращение имущества в пользу виновного признаются тайными и в случае присутствия посторонних лиц, которые не осознают преступного характера происходящего в силу создавшейся обстановки, на что и рассчитывал похититель (например, несколько человек вынесли все имущество из квартиры и погрузили его в автомашину на глазах у посторонних лиц, полагавших, что жильцы дома переезжают на новую квартиру). Кража будет и в том случае, если факт завладения имуществом в действительности кем-либо осознавался, но похититель не знал этого, так как очевидец происшедшего никак себя не обнаружил, что и дало преступнику основание думать, что он действует тайно, незаметно. Если пассажир поезда, проснувшись ночью, видит, как гражданин забирает с полки его вещи, но, опасаясь расправы, делает вид, что ничего не замечает, содеянное этим гражданином квалифицируется как кража.

Состав кражи по конструкции – материальный, так как преступное последствие в виде имущественного ущерба является обязательным признаком его объективной стороны. Кража считается оконченной с момента действительного завладения имуществом, т.е. когда имущество изъято и виновный имеет реальную возможность пользоваться или распоряжаться им по своему усмотрению, когда изъятое имущество обращено в пользу виновного или других лиц. Момент окончания кражи не ставится в зависимость от того, удалось ли превратить в действительность имеющуюся реальную возможность пользоваться или распоряжаться чужим имуществом как своим собственным. Квартирные кражи следует признать оконченными с момента выноса имущества из помещения. При совершении краж с охраняемых объектов и территорий преступление считается оконченным с момента выноса имущества с территории таких объектов. Неудавшаяся попытка выноса (вывоза) имущества через проходную завода, комбината, фабрики образует покушение на кражу. Лица, содействовавшие выносу имущества, похищаемого с охраняемой территории, несут ответственность за соучастие в краже. Признание кражи оконченным или неоконченным преступлением определяется многими факторами, в том числе особенностями предмета хищения, намерениями виновного, сложившейся обстановкой происшедшего и т.д.

С субъективной стороны кража характеризуется прямым умыслом, корыстными мотивом и целью.

Содержанием прямого умысла охватывается осознание общественно опасного характера противозаконного, безвозмездного, тайного изъятия чужого имущества и обращения его в свою пользу или пользу других лиц, предвидение реальной возможности или неизбежности причинения в результате этого имущественного ущерба собственнику (иному законному владельцу имущества) и желание его наступления.

Поскольку корыстная цель является обязательным субъективным признаком кражи, изъятие имущества с целью его последующего уничтожения не образует хищения. Тайное хищение одного чужого имущества, сопряженное с умышленным уничтожением или повреждением другого, образует реальную совокупность преступлений и квалифицируется по статьям 158 и 167 УК.

Субъектом кражи является физическое вменяемое лицо, достигшее 14 лет. Однако при рассмотрении конкретного дела необходимо учитывать ряд особенностей краж, совершаемых несовершеннолетними в возрасте от 14 до 16 лет. В этом возрасте кражи часто совершаются из озорства, а стоимость похищенного имущества не превышает размеров минимальной месячной заработной платы, поэтому такие деяния в силу малозначительности не представляют общественной опасности и на основании ч. 2 ст. 14 УК не являются преступными.

Субъектом кражи признается лицо, которое не наделено никакими правомочиями в отношении похищаемого имущества. Однако виновный в краже может иметь доступ к имуществу в связи с порученной работой либо выполнением служебных обязанностей, может охранять его и даже использовать (например, водитель транспортного средства, перевозящий грузы, но не несущий за них материальной ответственности, сторож, охранник, рабочие, изготавливающие из сырья готовую продукцию и т.д.).

Похищение имущества, за которым попросили присмотреть, образует кражу, так как такая просьба не означает передачи имущества во владение. Получение имущества для выполнения узкотехнических целей (вещей для примерки) способствует последующей краже. В качестве способа, облегчающего доступ к имуществу, вор может использовать обман или злоупотребление доверием. Например, преступник для облегчения доступа в квартиру выдает себя за водопроводчика, а затем, улучив удобный момент, тайно от хозяина похищает ценные вещи.

Наказание за кражу дифференцируется в зависимости от наличия или отсутствия квалифицирующих признаков.

Уголовная ответственность за так называемую простую кражу (без отягчающих обстоятельств) установлена в ч. 1 ст. 158 УК. Главным отличительным признаком данной разновидности кражи является размер похищенного имущества и отсутствие каких-либо квалифицирующих признаков. Некая специфика обусловлена формой собственности. Если похищенное имущество принадлежит гражданину, то по ч. 1 ст. 158 УК квалифицируется кража, не причинившая ему значительного ущерба. При этом стоимость похищенного имущества должна превышать один минимальный месячный размер оплаты труда. Если похищенное имущество принадлежит на праве частной собственности юридическим лицам или является государственной, муниципальной собственностью, то ч. 1 ст. 158 УК охватывается кража имущества, стоимость которого превышает минимальный месячный размер оплаты труда, но не превышает пятисот минимальных размеров оплаты труда на момент совершения преступления. В этом проявляется некоторая непоследовательность законодателя, выражающаяся в отступлении от принципа равенства уголовной ответственности за посягательства на собственность независимо от ее форм.

Кража признается квалифицированной при наличии любого из квалифицирующих признаков, предусмотренных ч. 2 ст. 158 УК, а именно: кража, совершенная: а) группой лиц по предварительному сговору; б) неоднократно; в) с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище; г) с причинением значительного ущерба гражданину.

Кража признается совершенной группой лиц по предварительному сговору, если в ней участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. Под группой понимается объединение двух или более лиц для совершения единого совместного преступления. Каждый участник группы должен отвечать требованиям субъекта преступления, т.е. должен быть физическим вменяемым лицом, достигшим 14 лет – возраста уголовной ответственности за кражу. Участник группы как исполнитель преступления должен полностью или частично выполнять действия по завладению имуществом. Однако между исполнителями может быть чисто техническое распределение ролей. Действия отдельных участников группы по своим внешним чертам могут напоминать действия пособников (например, обеспечение доступа к похищаемому имуществу), но так как они выполняются в момент завладения имуществом и являются составной частью самого процесса завладения, их необходимо отнести к соисполнительству. В частности, участники кражи признаются соисполнителями, если один из них изымает имущество из хранилища и передает другому, который переносит его в автомашину.

Сговор – договоренность о совместном совершении кражи. Достаточно такой договоренности по основному вопросу. В сферу договоренности может входить место совершения преступления, план его осуществления, характер дележа похищенного и т.д. Содержание сговора не влияет на квалификацию. Все участники преступления, входящие в группу, отвечают по п. «а» ч. 2 ст. 158 без ссылки на ст. 33 УК.

Предварительный сговор – состоявшийся до начала выполнения объективной стороны кражи, во время приготовления к ней или непосредственно перед покушением. Промежуток времени между сговором и началом кражи значения не имеет. Этот период может исчисляться днями, часами и даже минутами. Присоединение лица к уже начатой исполнителем краже исключает предварительность (например, в момент проникновения в квартиру к виновному присоединяется другой вор). Таким образом, сговор в момент совершения преступления не является предварительным. Поэтому воры отвечают как соисполнители кражи, но без предварительного сговора, по ч. 1 ст. 158 без ссылки на ст. 33 УК.

Действия лиц, которые непосредственно не участвовали в краже, но содействовали ее совершению или склонили к ней, квалифицируются как соучастие в краже по ст. 158 со ссылкой на ст. 33 УК.

Содействие совершению кражи советами, указаниями, предоставлением средств, заранее данным обещанием скрыть следы преступления, приобрести или сбыть похищенное, а также устранением препятствий, не связанным с оказанием помощи в непосредственном проникновении или изъятии, завладении имуществом, надлежит расценивать как соучастие в такой краже в форме пособничества и квалифицировать по ч. 5 ст. 33 и ст. 158 УК.

Заранее не обещанные укрывательство хищения, приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, признаются соучастием в хищении, если эти действия были связаны с подстрекательством к этому преступлению – склонением конкретного лица к совершению хищения путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом. Равным образом следует квалифицировать систематическое приобретение от одного и того же расхитителя похищенного имущества лицом, сознававшим, что это дает возможность расхитителю рассчитывать на содействие в сбыте данного имущества. Заранее не обещанное укрывательство кражи при отсутствии признаков соучастия не влечет уголовной ответственности, так как любой вид кражи не относится к категории особо тяжких преступлений. Сбыт или приобретение заведомо похищенного имущества при отсутствии признаков соучастия квалифицируется по ст. 175 УК.

Кража признается совершенной неоднократно, если ей предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных статьями 158–166, а также статьями 209, 221, 226 и 229 УК, т.е. хищение чужого имущества в любой форме и любом виде, вымогательство, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения, а также бандитизм, хищение либо вымогательство радиоактивных материалов, оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, наркотических средств или психотропных веществ.

Неоднократность кражи может быть образована как тождественными, так и однородными и даже разнородными преступлениями. В случае совершения двух тождественных преступлений (двух краж) достаточно квалификации по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК. Размер наказания при этом может варьироваться в зависимости от количества совершенных краж в рамках санкции ч. 2 ст. 158 УК. Если предшествовавшее краже преступление было однородным (грабеж, разбой) или разнородным (бандитизм) с ней, то содеянное квалифицируется по совокупности преступлений.

Кража признается неоднократной независимо от степени завершенности преступлений (неоконченное, оконченное), а также формы соучастия и роли участника преступления. При квалификации это может влечь за собой ссылку на статьи 30 и 33 УК.

Неоднократной кража будет независимо от того, было ли лицо осуждено за предыдущее преступление. В случае осуждения судимость не должна быть снята или погашена; если лицо не было осуждено, то не должны истечь сроки давности привлечения к уголовной ответственности.

Однако если лицо два или более раз осуждено за хищение либо вымогательство, то кража признается особо квалифицированной и применяться должен п. «в» ч. 3 ст. 158 УК.

Неоднократную кражу следует отличать от продолжаемой. Продолжаемое хищение представляет собой неоднократное безвозмездное изъятие чужого имущества и обращение его в свою пользу или пользу других лиц, совершаемые как бы по частям, складывающиеся из нескольких эпизодов, т.е. ряда тождественных преступных действий, имеющих общую цель, единый умысел и составляющих в своей совокупности одно единое преступление. Как правило, продолжаемые хищения характеризуются тождественным способом, единым источником изъятия чужого имущества и небольшим разрывом во времени. Однако это вспомогательные критерии. Основным критерием разграничения неоднократного хищения и продолжаемого является умысел. При неоднократной краже умысел каждый раз (при совершении нового преступления) возникает заново. В продолжаемом хищении все эпизоды связаны между собой единым умыслом.

Третьим квалифицирующим признаком кражи является незаконное проникновение в жилище, помещение либо иное хранилище (п. «в» ч. 2 ст. 158 УК).

Проникновение – это вторжение в жилище, помещение или иное хранилище с целью совершения хищения. Оно может быть не только тайным, но и открытым, как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и беспрепятственным, а равно с помощью приспособлений, позволяющих виновному извлекать похищаемые предметы без входа в жилище, помещение или иное хранилище. Для кражи, как правило, характерно тайное вторжение. Преодоление препятствий предполагает уничтожение или повреждение запирающих устройств (взлом замка, срыв дверей с петель), препятствующих доступу в жилище, различного рода помещения, хранилища. Беспрепятственное вторжение, например, в незапертые жилища, неохраняемые помещения (если они не имеют свободного доступа), не теряет противоправного характера, так как проникновение происходит вопреки воле собственника, владельца, пользователя помещения и умысел на совершение кражи возник у преступника до проникновения в помещение.

Проникновение может быть осуществлено также с помощью различных приспособлений (крюков, щипцов, магнитов и т.д.), когда виновный извлекает предметы без входа в жилище или другое помещение.

Проникновение должно быть незаконным. Поэтому кража не будет квалифицированной, если она совершена лицом, имеющим доступ в помещение, иное хранилище в связи с родом выполняемой работы или в силу своих служебных функций. Нет незаконного проникновения и в случае свободного доступа в помещение любого лица, например, в магазин в часы его работы.

Так, П. признана виновной в покушении на кражу чужого имущества с проникновением в помещение при следующих обстоятельствах: около 17 часов П. зашла в магазин и изъяла из секции товары на сумму 96 руб., но при выходе из магазина она была задержана его работниками. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ признала данную квалификацию неправильной, указав, что действия П. не могут быть признаны проникновением в помещение, так как она зашла в магазин в часы его работы, свободно, как и все покупатели, т.е. отсутствует противоправное вторжение.

Решая вопрос о наличии в действиях лица, совершившего кражу, признака проникновения в жилище, помещение или иное хранилище, необходимо выяснить, с какой целью виновный оказался в каком-либо из помещений и когда именно возник у него умысел на завладение чужим имуществом. Если лицо вначале находилось, например, в жилище без намерения совершить хищение, но затем завладело чужим имуществом, в его действиях рассматриваемый квалифицирующий признак отсутствует.

Л. осужден за кражу имущества граждан с проникновением в жилище, совершенную при следующих обстоятельствах. Вечером Л. вошел в дом, где проживал Т., и, пользуясь тем, что хозяин спал, похитил магнитофон. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ признала квалификацию неправильной, указав, что подобные действия не могут быть кражей, совершенной с проникновением в жилище, так как умысел на кражу магнитофона возник в тот момент, когда виновный уже находился в доме.

Нельзя согласиться с высказанным в уголовно-правовой литературе мнением, согласно которому для признания кражи совершенной с проникновением в жилище достаточно наличия при проникновении цели причинения какого-либо (материального или нематериального) ущерба. Автор такой позиции, в частности, полагает, что если преступник проник в жилище с целью убийства и, никого там не обнаружив, совершает кражу, то он должен нести ответственность за кражу с проникновением в жилище.

Такая точка зрения неверна прежде всего потому, что она отрицает принцип субъективного вменения, ответственности за вину, который является основополагающим принципом уголовного закона и уголовного права. Совершая кражу с проникновением, вор всегда руководствуется корыстными мотивами и преследует корыстную цель, стремясь завладеть чужим имуществом, в результате чего причиняет материальный ущерб собственнику или иному законному владельцу. Приведенный эпизод следует квалифицировать как приготовление к убийству и кражу без проникновения в жилище.

Жилище – помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей (индивидуальный дом, квартира, комната в гостинице, дача, садовый домик и т.п.), а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества либо удовлетворения иных потребностей человека (балконы, застекленные веранды, кладовые и т.п.). Не могут признаваться жилищем помещения, не предназначенные и не приспособленные для постоянного или временного проживания (например, обособленные от жилых построек погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные помещения). Это помещения или иные хранилища.

Помещение – это постоянное или временное, как стационарное, так и передвижное, строение, сооружение, предназначенное для размещения людей или материальных ценностей. Это может быть учебное заведение, завод, театр, магазин, торговый павильон, церковь, музей и т.д.

Иное хранилище – отведенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей участки территории, которые оборудованы оградой либо техническими средствами или обеспечены иной охраной; передвижные автолавки, рефрижераторы, контейнеры, сейфы и тому подобные хранилища. Участки же территории (акватории), используемые не для хранения, а, например, для выращивания какой-либо продукции, к понятию «иное хранилище» не относятся.

А. и У. признаны виновными в краже государственного имущества с проникновением в хранилище. Находясь на территории завода, они похитили с открытой площадки четыре автомобильные покрышки и четыре камеры на сумму 1020 руб. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ данное решение признала неверным, указав, что неогражденная и неохраняемая площадка не может быть признана хранилищем, а следовательно, действия лиц не могут быть квалифицированы как кража, совершенная с проникновением в иное хранилище.

Хранилище следует отличать от емкостей и упаковок, предназначенных для хранения и перевозки предметов. К ним, в частности, относятся сумки, чемоданы, портфели, ящики, бочки, фляги и т.д. Вскрытие их и изъятие оттуда предметов не образуют квалифицирующего признака «проникновение в хранилище».

Кража с проникновением в жилище, помещение, иное хранилище, совершенная группой лиц, имеет некоторую специфику. В подобных ситуациях действия виновного, который не проникал в жилище, помещение или иное хранилище, но согласно договоренности о распределении ролей участвовал во взломе дверей, запоров, решеток в окнах либо выполнял в процессе совершения кражи иные действия, связанные с проникновением другого лица в жилище либо изъятием имущества оттуда, являются соисполнительством, не требующим дополнительной квалификации по ст. 33 УК.

Содействие совершению кражи с проникновением в жилище, помещение, иное хранилище советами, указаниями, предоставлением средств, заранее данным обещанием скрыть следы преступления, приобрести или сбыть украденное, а также устранением препятствий, не связанным с оказанием помощи в непосредственном проникновении или изъятии имущества из жилища, помещения, иного хранилища, надлежит расценивать как соучастие в такой краже в форме пособничества и квалифицировать по ст. 158 со ссылкой на ст. 33 УК.

Квалифицирующий признак «причинение значительного ущерба гражданину» базируется на оценочном понятии. Потерпевшим от этой квалифицированной кражи может быть только физическое лицо.

Признание ущерба значительным – это вопрос факта, в положительном решении которого не последнее место занимает материальное положение потерпевшего.

Пленум Верховного Суда неоднократно отмечал, что при решении вопроса о квалификации действий виновного по признаку причинения преступлением значительного ущерба потерпевшему следует учитывать прямой (неполученная выгода не принимается во внимание) реальный (фактически причиненный) материальный ущерб, стоимость похищенного имущества на момент совершения преступления, количество и значимость его для потерпевшего, а также материальное положение гражданина, в частности, заработную плату, иные доходы, наличие иждивенцев.

Таким образом, квалифицирующий признак «причинение значительного ущерба гражданину» может быть инкриминирован лицу лишь при посягательстве на частную собственность гражданина.

Чтобы вменить данный квалифицирующий признак, необходимо установить не только объективные, но и субъективные признаки и прежде всего осознание значительного размера причиненного ущерба. Если кража совершается с прямым неконкретизированным умыслом, то констатация квалифицирующего признака «причинение значительного ущерба гражданину» зависит от фактически наступивших последствий.

Кража будет особо квалифицированной при наличии одного из обстоятельств, предусмотренных ч. 3 ст. 158 УК: а) совер­шенная организованной группой; б) в крупном размере; в) ли­цом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.

Кража признается совершенной организованной группой, если она совершена устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (краж).

Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 25 апреля 1995 г. «О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности» разъясняет: «Под организованной группой следует понимать устойчивую группу из двух или более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений. Такая группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности, планированием и тщательной подготовкой преступления, распределением ролей между соучастниками и т.п.».

Отличительные признаки организованной группы следующие: 1) устойчивость; 2) высокая степень согласованности; 3) предварительный сговор; 4) объединение усилий для совершения одного (как правило, сложного по характеру осуществления) или нескольких преступлений; 5) цель – получение материальной выгоды за счет завладения чужим имуществом.

Действия всех членов организованной группы, принимавших участие в совершении кражи, признаются исполнительством независимо от фактически выполняемой роли и квалифицируются по п. «а» ч. 3 ст. 158 без ссылки на ст. 33 УК. Характер и степень фактического участия принимаются во внимание при назначении наказания.

Кража считается совершенной в крупном размере, если стоимость похищенного имущества в пятьсот раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления (п. 3 примечания к ст. 158 УК).

При квалификации содеянного по п. «б» ч. 3 ст. 158 УК со всей тщательностью необходимо исследовать субъективные признаки и прежде всего направленность умысла на совершение кражи в крупном размере. Если умысел виновного был направлен на завладение имуществом в крупном размере, но он не был реализован по независящим от виновного обстоятельствам, содеянное надлежит квалифицировать как покушение на кражу в крупном размере независимо от фактически похищенного.

При краже имущества, совершенной группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, каждый участник группы несет ответственность за преступление с учетом общей денежной суммы, на хищение которой был направлен умысел группы, независимо от того, как имущество было поделено между ее членами.

Законодатель отказался от понятия «особо опасный рецидивист», в связи с чем аналогичный квалифицирующий признак кражи исключен из уголовного закона. Вместе с тем количеству судимостей с учетом характера ранее совершенных преступлений придано значение квалифицирующего признака. Кража признается особо квалифицированной, если совершена лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство. Таковым в соответствии с п. 4 примечания к ст. 158 УК признается лицо, имеющее судимости за хищения различной формы и вымогательство (статьи 158–164), а также за бандитизм, хищение либо вымогательство радиоактивных материалов, оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, наркотических средств и психотропных веществ (статьи 209, 221, 226 и 229 УК).

Думается, содержание п. 4 примечания противоречит п. «в» ч. 3 ст. 158 УК. Это противоречие прослеживается в разночтениях по количеству судимостей. В п. «в» ч. 3 ст. 158 речь идет о двух и более прежних судимостях, а в п. 4 примечания к ст. 158 признается достаточным наличие одной судимости. Далее, п. «в» ч. 3 ст. 158 предусматривает специальный рецидив, который предполагает совершение тождественных либо однородных преступлений при наличии судимости. В примечании же речь идет и о рецидиве, образованном разнородными преступлениями (кража и бандитизм). При этом возникает такой вопрос: если банда специализируется на совершении убийств, а не хищений, будет ли это основанием для вменения квалифицирующего признака кражи «совершение ее лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство»? Можно предположить, что законодатель либо имеет в виду только те банды, целью которых является совершение хищений, либо он полагает, что все современные бандитские формирования наряду с другими преступлениями совершают и хищения. Однако в любом случае противоречия необходимо устранить. Это возможно либо путем установления повышенной ответственности независимо от количества судимостей, что должно найти отражение в п. «в» ч. 3 ст. 158 УК (что более логично), либо путем приведения текста п. 4 примечания к ст. 158 в соответствие с п. «в» ч. 3 данной статьи. Целесообразно также указать в п. «в» ч. 3 ст. 158 УК на бандитизм как преступление, судимость за которое может служить основанием для признания кражи особо квалифицированной.

Рассматриваемый особо квалифицирующий признак может быть вменен лишь в том случае, если за предыдущие преступления судимость не погашена или не снята в установленном законом порядке.