§ 4. Заключение договора

Договор признается заключенным, когда между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Следовательно, достижение соглашения, т.е. совпадение воли сторон, характеризует момент заключения договора.

В процессе заключения договора различают две последовательные стадии; предложение заключить договор (оферта) и принятие предложения (акцепт). Соответственно лицо, сделавшее предложение, называется оферентом, а лицо, принявшее предложение, - акцептантом.

Предложение нельзя рассматривать -как простое приглашение заключить договор. Оферта представляет собой волеизъявление лица, направленное на заключение договора на определенных условиях. Поэтому в предложении в любом случае должны быть условия, признаваемые существенными для данного договора. Предложение до его принятия само по себе не создает договора. Однако оно связывает оферента в том смысле, что при принятии предложения акцептантом, договор считается заключенным. Эта связанность наступает с того момента, когда предложение получено лицом, коему оно сделано (акцептантом). Отсюда следует, что отказ оферента от сделанного предложения может последовать только до получения предложения акцептантом. После же получения акцептантом предложения оферент не может отказаться от сделанного предложения, он связан до получения ответа. Если бы он отказался от предложения, не дождавшись ответа от акцептанта, он был бы обязан возместить причиненные убытки. Таким образом, хотя предложений не является еще договором, а только начальной стадией в заключении договора, оно влечет за собой определенные юридические последствия. Поэтому важно установить не только исходный момент, когда начинается связанность лица, сделавшего предложение, но и конечный момент, когда эта связанность прекращается. ГК этот вопрос решает таким образом, что предложение заключить договор, сделанное лицу устно, без указания срока для ответа, связывает лицо, сделавшее

- 365 -

предложение, лишь в том случае, когда акцептант немедленно заявил о принятии этого предложения (ст. 156 ГК). Таким же образом решается вопрос и в том случае, когда предложение сделано по телефону или по радио. Хотя стороны находятся не в одном месте и ведут переговоры, не видя друг друга, однако они друг друга слышат и поэтому принятие или отказ от предложения -могут последовать немедленно.

Иначе решается вопрос в том случае, когда предложение было сделано в письменной форме и при этом был установлен срок для ответа. До истечения назначенного для ответа срока лицо, сделавшее предложение, связано своим предложением. Если ответ послан после назначенного срока или вовсе не последовал по истечении срока, -оферент считается свободным от сделанного предложения. Если же своевременно посланный ответ о принятии предложения запоздал, то он считается запоздавшим лишь при условии, что оферент уведомил об этом акцептанта. В противном случае договор считается заключенным.

Наконец, предложение может быть сделано в письменной форме без указания срока для ответа. В этом случае предложение связывает оферента в течение срока, нормально необходимого для получения ответа. Таким сроком следует считать время, необходимое для составления и отправки, а также для доставки ответа. Что касается доставки, то она должна быть произведена тем же способом, каким было доставлено предложение (почта, телеграф и т.п.). Не исключается возможность, чтобы в самом предложении, доставленным' одним способом (например, по почте), содержалось бы указание на доставку ответа другим способом (например, по телеграфу). Указанные обстоятельства принимаются во внимание при определении нормально необходимого срока для получения ответа, а следовательно, для определения срока, на протяжении которого предложение связывает лицо, сделавшее предложение.

Вместе с тем возникает и другой вопрос: в какой именно момент договор в этих случаях считается заключенным? Это важно потому, что с этого момента возни

366

кают права и обязанности сторон, в ряде случаев переходит право собственности на вещь, а вместе с этим и риск случайной гибели вещи (ст. 130 ГК).

Решение этого вопроса зависит от того, какому именно моменту в процессе заключения договора придается решающее значение. Можно отметить следующие возможные решения: договор считается заключенным в момент, когда акцептант выразил согласие на принятие предложения (теория выражения воли); когда акцептант отправил оференту уведомление о принятии предложения (теория отсылки); когда оферент получил сообщение о принятии предложения (теория получения); когда оферент ознакомился с полученным уведомлением (теория восприятия).

Действующее законодательство придерживается того положения, что договор в этих случаях считается заключенным с момента получения ответа оферентом (ст. 155 ГК). Следовательно, в момент получения уведомления о принятии предложения договор считается заключенным, хотя бы оферент и не ознакомился еще с содержанием уведомления. Предполагается, что получив уведомление о принятии предложения, оферент с ним ознакомился.

Заявление о принятии предложения должно выражать согласие акцептанта на все условия, выдвинутые в предложении. Иначе говоря, согласие должно быть полным. Поэтому заявление о принятии предложения на иных, чем было предложено, условиях признается отказом от предложения и в то же время новым предложением (ст. 158 ГК). При таком положении стороны меняются своими ролями: акцептант становится оферентом, а оферент - акцептантом. Это продолжается до полного совпадения воли обеих сторон.

Если законом установлено требование об обязательном соблюдении определенной формы договора, договор считается заключенным с того момента, когда он совершен в требуемой законом форме.

На практике возник вопрос: можно ли считать объявление в" газете о желании заключить договор офертой? Исходя из того что предложение должно быть сделано определенному лицу и что предложение связывает лицо,

сделавшее предложение, нельзя признать объявление в газете офертой. Это лишь приглашение вступить в переговоры о заключении договора. Объявление в газете или в ином месте рассчитано не на определенное лицо, а на бесчисленное множество лиц. Признать же связанность лица, поместившего объявление с неопределенным, бесчисленным множеством лиц было бы бессмысленно и не привело бы к желательным результатам.

Изложенный порядок заключения договоров характерен также и для договоров, заключаемых субъектами предпринимательской деятельности. В случаях, когда в соответствии с законом заключение договора обязательно либо для обеих сторон (например, договора поставки или контрактации в силу обязательного для сторон государственного заказа), либо одной из них (например, если договор носит публичный характер), отказ от заключения договора по тем основаниям, что стороны не смогли согласовать его условия, не допускается.

Если сторона, для которой заключение договора является обязательно, просто уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд или арбитражный суд с требованием о понуждении заключить договор о возмещении убытков, вызванным отказом заключить договор. При недостижении согласия по условиям договора спор передается на рассмотрение суда или арбитражного суда, которые своим решением определяют содержание данных условий. Вопрос об урегулировании разногласий при заключении договора может быть передан на рассмотрение суда, арбитражного суда или третейского суда и сторонами, для которых заключение его не является обязательным, но между ними достигнуто соглашение об этом.

Момент заключения договора в этих случаях определяется следующим образом: он считается заключенным либо с момента истечения срока, если он указан в решении судебно-арбитражных органов, либо с момента вступления решения суда или арбитражного суда в силу.

Обычно процедура заключения таких договоров, как поставка, подряд на капитальное строительство и других договоров, рассчитанных на установление длительных

- 368-

хозяйственных связей, состоит в том, что одна из сторон (при обязательности заключения договора - поставщик или подрядчик) направляет другой стороне подписанный проект договора. Эта другая сторона вправе подписать договор без внесения каких-либо изменений. Если же у нее возникают возражения по некоторым условиям договора или дополнительные условия, то она составляет протокол разногласий и направляет вместе с подписанным проектом договора стороне, его представившем. Если нет оснований для передачи спора о содержании заключаемого договора в суд или арбитражный суд, согласование его условий может быть продолжено или прекращено по заявлению одной из сторон.

Некоторыми особенностями характеризуется процедура заключения договора на торгах; если из существа его не вытекает иное.

Торги проводятся на право заключения договора и договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену. Лицом, выигравшим торги при конкурсе, является лицо, которое в соответствии с заключением заранее назначенной организатором торгов конкурсной комиссии признается выполнившим условия конкурса наилучшим образом.