§ 231. Отречение*(160)

Всякое обязательство может быть прекращено по взаимному соглашению между сторонами, т. е. кредитор отказывается от своего требования, и должник принимает его отречение.

В чистом римском праве существовало несколько форм отречения. Исходной точкой в этом отношении служил принцип, что форма отречения должна соответствовать форме заключения обязательства. Поэтому, напр., для прекращения консенсуальных контрактов, пока не было еще приступлено к исполнению их, считалось достаточным неформальное отречение (contrarius consensus или mutuus dissensus), так как и для заключения таких договоров требовалось только неформальное соглашение между сторонами. Напротив, для прекращения стипуляции требовалось формальное отречение, так назыв. acceptilatio (должник спрашивал кредитора: habesne acceptum? – и тот отвечал: habeo). Нередко нестипуляционное обязательство превращалось в стипуляцию (посредством новации, т. е. замены прежнего обязательства новым, стипуляционным), которая затем прекращалась посредством acceptilatio. С течением времени, однако, было признано достаточным для всякого рода обязательств неформальное отречение, pactum de non pеtendo, правда, только до известной степени. Именно такое неформальное отречение, по общему правилу, не прекращало обязательства ipso jure, а только ope exceptionis, т. е. обязательство формально продолжало существовать, но могло быть обессилено противопоставлением иксу – возражения, так назыв. exceptio pacti de non petendo.

В современном праве акцептиляция отпала и сохранилось только неформальное отречение, открытое или безмолвное. Неформальное отречение, по общему правилу, прекращает обязательство. Но, конечно, если существует несколько кредиторов или несколько должников по требованию, то возможно отречение в пользу одного только из должников или со стороны одного только из кредиторов. Равным образом возможно частичное отречение в том смысле, что кредитор прощает только часть долга. Causa отречения может быть самая разнообразная, так, напр., отречение может быть совершено donationis causa или transactionis causa (т. е. в основании его лежит мировая сделка; кредитор отказывается, напр., от части своего требования с тем, чтобы обеспечить себе этим уплату остальной части), и т. д. В некоторых случаях допускается, на основании специального предписания закона, вынужденное отречение от части обязательственного требования, по постановлению большинства кредиторов, вопреки воле меньшинства. В чистом римском праве это допускалось только, если открывалось наследство, переобремененное долгами, и наследник не соглашался на принятие наследства без предварительного отречения кредиторов наследодателя от части их претензии, причем, раз нельзя было достигнуть единогласия, нужно было испросить судебный декрет. Позднейшая практика стала допускать такой принудительный отказ во всех случаях несостоятельности должника во избежание открытия конкурса.