§ 1. ОБЩИЕ ПОДХОДЫ И СИСТЕМА ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ИНСТИТУТ БАНКОВСКОГО СЧЕТА

1. Правовое регулирование института банковского счета осуществляется на основе значительного числа нормативно-правовых актов различного юридического значение и, что крайне важно, принадлежащих к различным отраслям законодательства. Вместе с тем нормативные предписания, содержащиеся в разнородных нормативно-правовых актах все-таки при имеющей место их противоречивости и пробельности предназначены для того, чтобы: — определить границы и содержание института банковского счета, в частности, охватываемую им совокупность прав и обязанностей органов государства, банка и клиента; — регламентировать, предварительно установив виды, режимы счета и связанные с этим виды правоотношений; — определить и ограничить сферу императивно установленного законом, установить пределы свободы воли банка и клиента, определив, что не подлежит изменению по воле сторон и в каких пределах права и обязанности зависят от желания банка и клиента; — найти необходимые средства выражения интересов банка и клиента; — и, наконец, регламентировать совокупность средств, представленных законом для защиты прав и интересов клиента и банка в случае нарушения тех или иных правил и условий договора и ведения арбитражного спора.

2. В основу правового регулирования банковского счета должны быть положены некоторые теоретические утверждения правовой науки, служащие построению этого института и позволяющие оценивать его оптимальность как с позиций практических потребностей, так и с позиций юридической чистоты и разработанности. Такими теоретическими утверждениями можно считать следующие:

Олейник О.М. Основы банковского права

К оглавлению

==240'

— институт банковского счета является комплексным по своей правовой природе и объединяет в себе публично-правовые и

частно-правовые аспекты; — в правоотношения в связи с банковским счетом вступают экономически и юридически неравные партнеры, в связи с чем необходимо предусмотреть, и законодатель частично это делает, дополнительные ограничения прав более сильного партнера и

гарантии для более слабого; — банковский счет является формой предпринимательской деятельности банка и позволяет ему привлекать и использовать в своей деятельности средства клиентов; — банковский счет является необходимым условием конституирования предпринимателей и юридических лиц, для которых хранение денег на счете является нормативной обязанностью; — правовое регулирование отношений, связанных с банковским счетом, может осуществляться на разных уровнях, но минимум прав клиента должен устанавливаться законодательно.

Институт банковского счета включает в себя: а) совокупность правовых норм, регламентирующих правовую природу, содержание, цели банковского счета, связанные с ним права и обязанности различных лиц, систему правоотношений, возникающих в связи с банковским счетом; б) договор банковского счета, понимаемый в соответствии с общими и специальными нормами гражданского права (ст. 420 и 845 ГК РФ) как соглашение об установлении гражданских прав и обязанностей клиента и банка; в) реально складывающиеся правоотношения между сторонами договора банковского счета, а также банком и государством, клиентом и государством, а также осуществляемые по счету операции.

3. Нормативные акты, соотносимые с банковским счетом, будучи частью банковского права, могут быть проанализированы в соответствии со сложившимися здесь подходами.. Основным среди этих актов в настоящее время является гл. 45 ГК РФ, специально посвященная договору банковского счета. В этой главе довольно подробно урегулированы права и обязанности сторон по договору банковского счета, равно как установлена ответственность за нарушения этих обязанностей. Многие юристы с учетом этого не склонны рассматривать сколько-нибудь подробно иные нормативные акты, ссылаясь на то, что иное правовое регулиро-

Тема 7. Институт банковского счета в современном банковском деле          

==241

вание находится за пределами договора. Этот тезис совершенно справедлив, но все же необходимо исследовать правовую природу возникающих правоотношений, уяснить их содержание и сущность, определить место и назначение договора как основания возникновения данных правоотношений.

Для ответа на возникающие при этом вопросы необходимо в сферу анализа включить все законодательные акты, которые в той или иной степени затрагивают права и обязанности, связанные с банковским счетом, и, на наш взгляд, содержат в себе предписания, отнюдь не повторяющие гражданско-правовые нормы. Структурируя эти акты по юридической значимости и силе, нужно прежде всего назвать конституционную норму о защите права собственности, поскольку речь идет о деньгах, которые также являются объектом этого права (речь идет о ст. 35 Конституции Российской Федерации, которая в данном случае имеет, на наш взгляд, принципиальное значение).

На уровне норм специальных законов следует также указать на ст. 26, 27 и 30 Закона о банках и банковской деятельности, которые установили право клиентов открывать любое количество счетов, а также режим некоторых операций по счету. Эти нормы не вполне совпадают с нормами гражданского законодательства. Возникает проблема выбора одного из упомянутых законов при совпадении предмета и оснований регулирования. Такой выбор сделать иногда довольно сложно, поскольку по своему характеру и нормы ГК РФ, и нормы банковского законодательства как будто бы следует считать специальными. Но в этом случае трудно было бы объяснить логику законодателя, который практически одновременно создал два блока специального регулирования банковских правоотношений и поместил их в разных по объему регулирования нормативных актах. Выход из этого положения следует искать в конкретизации норм в процессе их применения к отношениям определенного содержания. Теоретически по формальным критериям Гражданский кодекс следовало бы считать общим нормативным актом, а банковское законодательство — специальным. Но в сложившейся ситуации одни и те же нормы, соотносимые по содержанию с банковским счетом, изложены в разной редакции в разных нормативных актах одинаковой юридической силы, и следует устанавливать, какие из них в наличном контексте являются более общими, а какие более специальными, предназначенными для регулирования более узкого круга отношений.

16-2091

==242

Олейник О.М. Основы банковского права

Здесь можно было бы предложить такой критерий разграничения, как характер правоотношений. При регулировании горизонтальных правоотношений применяется ГК РФ, если речь идет о вертикальных отношениях, например, отношениях с органами государства, должен применяться Закон о банках и банковской деятельности и др.

По поводу банковских счетов издано довольно много указов Президента Российской Федерации, в той или иной степени затрагивающих отдельные права и обязанности банков и клиентов перед государством. Среди таких указов особо следует выделить как минимум следующие: — «О дополнительных мерах по нормализации расчетов и укреплению платежной дисциплины в народном хозяйстве» от 23 мая

1994 г. № 1005 с изменениями и дополнениями, включая изменения от 21 ноября 1995 г.; — «Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей» от 23 мая 1994 г. № 1006 с изменениями от 21 марта

1995 г.; — «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения» от 18 августа 1996 г. № 1212.

Кроме названных, существует еще ряд менее значимых для рассматриваемой проблемы указов. Эти указы, как и иные законодательные акты, должны оцениваться с позиций их соответствия закону, и в тех случаях, когда обнаруживаются расхождения, применяться должны только нормы закона или Конституции РФ. Такие противоречия возникают, в частности, в связи с установленной на уровне указов обязанности банков сообщать о всех операциях на сумму свыше 10 тыс. долларов США, которая не соответствует ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности.

Нормативные акты Центрального банка РФ, а также письма, принятые совместно с ГНС и Минфином РФ, также регулируют правоотношения, связанные с банковским счетом, в особенности в части отношений с государством. Такие письма приняты по поводу исполнения названных трех указов Президента РФ.

Среди ведомственных актов в первую очередь следует назвать Инструкцию Государственного банка СССР от 30 октября 1986 года № 28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР» с изменениями и дополне-

Тема 7. Институт банковского счета в современном банковском деле         

==243

ниями, включая от 31 августа 1990 г. Этот нормативный акт уже довольно давно не соответствует социально-экономическим условиям развития России, но ввиду того, что Банк России до настоящего времени не принял нового порядка открытия и ведения счетов, этот устаревший акт будет применяться вплоть до специальной отмены.

Современное состояние регулирования банковского счета и связанных с ним отношений не удовлетворяет практику. Причины этого коренятся в пробельности правовых актов и вызывающей сожаление их нестабильности. Понятно, что одной из причин такого положения является общее состояние экономики в целом, денежного оборота. Государство стремится пополнить казну и ищет различные способы решения этой задачи, Отсюда нестабильность оказывается свойственна уже не только подзаконному уровню регулирования, но даже законодательному. Приведем в качестве примера регулирование одной из проблем банковского счета — очередности операций по счету. Известно, что ст. 855 ГК РФ установила пять очередей списания со счетов денег на тот случай, когда их окажется недостаточно для погашения всех требований. Эта норма вступила в действие с 1 марта 1996 г., но не прошло и полугода, как в названную статью были внесены изменения, установившие шесть очередей удовлетворения требований, среди которых требования бюджета оказались на четвертом месте.

Дальше регулирование этого вопроса пошло по пути обеспеения фискальных интересов государства, поскольку три основных ведомства, заинтересованных в применении очередности операций по счету, которая раньше была совершенно другой, со ссылкой на ст. 2 ГК РФ разъяснили, что ст. 855 не подлежит применению к налоговым правоотношениям. При этом были приведены даже теоретические суждения по поводу сущности и правовой природы налоговых и гражданских правоотношений, являющиеся сами по себе правильными. Но вывод был сделан следующий: сначала нужно внести все платежи в бюджет, а уж затем применять норму об очередности.

Незаконность такого положения видна даже на первый взгляд, поэтому, разумеется, большинство участников денежного оборота письмо Минфина РФ, ЦБ РФ и ГНС РФ от 22 августа 1996 г. проигнорировали, но проблема все же решена не была. Поэтому Государственная Дума РФ вынуждена была 11 октября 1996 г. принять два постановления «О порядке применения п. 2 ст. 855 Гражданско-

16·

==244

Олейник О.М. Основы банковского права

го кодекса Российской Федерации» и «О факте грубого неисполнения ст. 855 Гражданского кодекса Российской Федерации». В этих постановлениях законодатель вполне справедливо объяснил, что очередность списаний со счета устанавливается для всех видов взысканий и взыскат&лей независимо от отраслевой принадлежности требований. Произошло же все, на наш взгляд, из-за неправильного понимания сущности и правовой природы банковского счета, отнесенного гражданским законодательством к сфере частно-правовых отраслей права, в то время как по основному своему содержанию банковский счет — это публично-правовой институт и все нормы, регулирующие правоотношения по поводу банковских счетов, должны находиться в системе банковского законодательства.

В завершение нормативной характеристики необходимо упомянуть о своеобразном уровне правового регулирования, который условно можно назвать локальным. Речь идет о том, что каждый банк разрабатывает свои условия открытия и порядок ведения отдельных видов счетов в пределах, предусмотренных законодательством. Такие общие условия широко известны мировой практике, но во многих странах такой акт разработан для всех банков, которые принимают и дополняют эти условия. Так, немецкие юристы пишут о наличии Общих условий заключения сделок, утвержденных специальным законом1.

С целью предоставления клиенту минимальной защиты и прав по банковским счетам во многих странах мира разработаны и действуют так называемые стандарты банковской деятельности, которые, как правило, одобряются не государственными органами, а общественными образованиями, различными ассоциациями и т.п. Так, как уже упоминалось, в Англии в марте 1992 года банки, строительные общества и компании, выпускающие кредитные карточки, опубликовали свод правил в соответствии с рекомендациями Jack Committee. Эти правила были подготовлены Британской ассоциацией банкиров. Ассоциацией обществ ипотечного кредита и Ассоциацией систем межбанковских расчетов. В них изложены минимальные стандарты банковской практики, где особое внимание уделено правам клиентов2.

' См.: Гросиан Р.К. Цит. раб. С. 16-26; Bankrecht fur Auszubildente. Rcgcnsburg. Bonn. 1996. S. 403-418; Kohls R. Bankrecht. S. 17-18.

2 См.: УайтингД.П. Осваиваем банковское дело. М., 1996. С. 105.

Тема 7. Институт банковского счета в современном банковском деле         

==245