§3. Военные преступления. Применение запрещённых средств и методов ведения войны, (ст. 356 УК).

Надо сразу же отметить, что использованное законодателем понятием "война" не полностью охватывает круг случаев, когда совершённые деяния подпадают под действие ст. 356 УК. Не случайно в тексте статьи применяется другое понятие, носящее более широкий характер:  "вооружённый конфликт".  По буквальному смыслу дополнений, внесённых в 1977 г. в пакет Женевских Конвенций 1949 г. понятие запрещённых средств и методов ведения войны распространяется на любые вооружённые конфликты, связанные и не связанные с объявлением войны. В том числе, на вооружённые конфликты внутригосударственного характера.                 '

Если непосредственный объект деяний,  описанных в предыдущем параграфе исходит из угрозы миру и безопасности человечества,  то  данный  параграф  охватывает  составы, рассчитанные на применение в условиях уже ведущейся войны или

==511

иного вооружённого конфликта. Непосредственный объект здесь общественные отношения, обеспечивающие минимизация вреда, причиняемого военными действиями (человеческих потерь, имущественного ущерба, страданий людей, уничтожения историкокультурного потенциала и т.д.). В этих целях ст. 356 УК даёт в соответствии   с   упомянутыми   международно-правовыми документами,' открытый перечень запрещённых средств и методов ведения военных действий.

Объективная сторона деяния, предусмотренного ч.1 этой статьи, это жестокое обращение с военнопленными или гражданским населением, депортация последнего, разграбление национального имущества на оккупированной территории, применение иных средств и методов, запрещённых международным договором России. Часть 2 предусматривает применение оружия массового поражения. Таким образом, рассматриваемая статья построена по схеме ст. 353 УК. В ней нет основного и квалифицированного составов, а налицо два самостоятельных состава, относящихся к категории   особо  тяжких,   но  дифференцированных   по минимальному размеру санкции, которые находятся под одной "крышей".

Запрет жестокого обращения с военнопленными требует некоторой конкретизации в части круга лиц, защищаемых этим запретом, и в части самого понятия жестокого обращения. Исходя из предшествующего опыта человечества, Женевская Конвенция 1949 г. относит к числу военнопленных не только личный состав вооружённых сил, но и добровольцев (но не наёмников), ополченцев, восставшее против захватчиков население, но при условии открытого ношения оружия и соблюдения законов и обычаев войны. На положении военнопленных должны считаться также экипажи торгового флота и гражданской авиации, захваченные неприятелем. Жестокое обращение - это причинение не вызываемых военной необходимостью физических или нравственных страданий, в том числе пытки, эксперименты на людях, избиение, бесчеловечные условия содержания, унижение чести и достоинства и т.д. Появившиеся в уголовно-правовой литературе утверждения, что отсутствие физического насилия не позволяет применять квалификацию деяний как жестокого

==512

обращения,' не соответствует интерпретации этого понятия в международно-правовых документах. Даже пытка возможна путём применения психического, а не физического воздействия.

Гражданское население, жестокое обращение с которым также составляет объективную сторону деяния, запрещённого ст. 356 УК это любые лица, не участвующие в войне или ином вооружённом конфликте, независимо от того, являются ли они гражданами воюющей страны или других стран либо лицами без гражданства.

Запрещена под угрозой уголовной ответственности и депортация гражданского населения, то есть его высылка с занятой территории, угон при отступлении и т.д. Но от депортации надо отличать: а) добровольную эвакуацию; б) действия воюющей стороны, направленные на предотвращение массовых потерь гражданского населения. Например, временное выселение из населённых пунктов, в которых предполагаются крупные боевые действия.

Один из вариантов объективной стороны рассматриваемого состава   -   разграбление   национального   имущества   на оккупированной территории. Речь идёт об организации воюющей стороной на занятой территории противника крупномасштабного изъятия и присвоения "по праву победителя" исторических и культурных ценностей, а равно материальной базы экономики, не зависимо от формы собственности. По этот запрет не подпадают действия, которые: а) предприняты с целью временно сохранить ценности от случайных военных действий; б) предусмотрены мирным договором, например, в связи с репарациями; в) предусмотрены после безоговорочной капитуляции стороны, развязавшей агрессивную войну решением высшего органа стран победительниц на оккупированной территории (с последующим решением этого вопроса в мирном договоре). Вместе с тем, разрешение, которое даёт военное или гражданское руководство военнослужащим, на захват и вывоз определённого количества имущества, в том числе "бесхозного", а тем более организация такого захвата и вывоза (например, складирование имущества трофейными командами с последующей раздачей военнослужащим или транспортировкой для руководящих политических и военных деятелей) несомненно является формой разграбления имущества в

' См. Уголовный кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий. Под ред. Н.Ф. Кузнецовой и Г.М. Миньковского. М. 1997. С. 738.

==513

смысле ст. 356 УК.

Наконец, законодатель установил наказуемость и за иные нарушения законов и обычаев войны. Но лишь для случаев, прямо предусмотренных   международно-правовыми   обязательствами России. Речь идёт, например, о принудительном направлении военнопленных на предприятия, изготавливающие оружие, боеприпасы, иное военное имущество или на оборонные работы в прифронтовой полосе.

Интересный вопрос - соотношение рассматриваемой нормы и нормы и крайней необходимости. Например, явится ли преступлением в смысле ст. 356 УК разрушение определённого числа строений и вывоз полученных таким образом строительных материалов для создания укреплений, предназначенных защитить военнослужащих от огня противника. Международно-правовые документы учитывают эту возможность, оговаривая, что незаконное присвоение имущества наказуемо, если оно не вызывается военной необходимостью. Но её критерии могут определяться лишь с учётом всех обстоятельств конкретного случая, а не заранее. Поэтому при квалификации деяния по ст. 356 УК надо уделять внимание аргументации отсутствия крайней (военной) необходимости.

То, что деяния, предусмотренные комментируемой статьёй, относятся к категории особо тяжких не исключает, однако, вопроса о квалификации по совокупности в случае тяжких последствий, так как рассматриваемое преступление является оконченным с момента совершения указанных в законе действий.

Субъективная сторона рассматриваемых деяний - прямой умысел за нарушение законов и обычаев войны или иного вооружённого  конфликта,   минимизирующих  их  вредные последствия. Мотив не имеет значения для квалификации, но важен для индивидуализации наказания (фанатизм, ложное понимание служебного долга, корысть, месть за погибших и т.д.).

Субъектами рассматриваемых деяний могут быть как лица, отдающие приказы о нарушении законов и обычаев войны*, так и

' Оборот "законы и обычаи войны" является традиционным для международноправовых документов прошлых лет, связанных, в частности, с процессами над главными военными преступниками. Поэтому нами он употребляется в том же смысле, что "средства и методы ведения войны". Однако, надо учитывать его

==514

лица, организующие их исполнение, а равно совершающие действия, предусмотренные ст. 356 УК по своей инициативе. Высказанное в литературе мнение, что речь идёт только о высших политических и военных деятелях не вытекает из смысла закона. Наряду с "убийцами за письменным столом" (выражение, используемое в работах германских историков и юристов), ответственность,   несомненно   должны   нести   и   лица, осуществляющие конкретные деяния, предусмотренные ст. 356 УК.

Часть 2 ст. 356 УК предусматривает ответственность за применение  оружия  массового  поражения,  запрещённого международным договором. Преступление является оконченным с момента запуска ракеты - носителя такого оружия, взлёта воздушного судна с этим оружием, выпуска в сторону противника отравляющих или бактериологических веществ. О понятии оружия массового поражения говорилось при рассмотрении ст. 355 УК.

Наёмничество (ст. 359 УК). Мы отнесли наёмничество к группе военных преступлений, так как речь идёт о нарушении законов и обычаев войны (применение запрещённых средств и методов её ведения). Даже в тех случаях, когда действия, составляющие объективную сторону наёмничества совершаются до начала боевых действий, они целенаправленны и на нарушение законов войны в ходе последних. Вместе с тем, говоря о непосредственном объект наёмничества как преступления, надо отметить его двойной характер: посягательство осуществляется и на отношения мира между государствами, генерируя напряжённость в этих отношениях.

Ответственность по ст. 359 УК наступает при наличии двух условий. Одно из них, в отличие от текста предыдущей статьи УК подразумевается, а не оговорено прямо: уголовно-правовой запрет наёмничества осуществляется в рамках Устава ООН о запрещении вербовки, использования и обучения наёмников. (1989 г.). Другое условие: использование определения наёмника, которое даёт закон. Согласно примечания к ст. 359 УК, воспроизводящему международно-правовое определение, наемником признаётся лицо: а) не являющееся гражданином государства, ведущего боевые действия, или не проживающее на его территории, а также не направленное на эту территорию для выполнения официальных

определённую архаичность, т.к. к настоящему времени обычаи войны кодифицированы в международных договорах, т.е. тоже стали "законами".

==515

обязанностей; б) реализующее цель получения материального вознаграждения за участие в боевых действиях. Ст. 359, как и ст. 356 УК карает за наёмничество, обслуживающее не только войны (кстати, сам этот термин в статье не используется), но и любой вооружённый   конфликт   или   военные   действия,   как межгосударственного, так и внутригосударственного характера.

Объективная сторона деяний, предусмотренных ст. 359 УК многовариантна. Устанавливается ответственность за вербовку, обучение, финансирование или иное материальное обеспечение наёмника, а равно за его использование в боевых действиях. Наказуема  вербовка,   совершённая  любым  способом  от предложений и обещаний до принуждения. Финансирование или иное материальное обеспечение также наказуемо, независимо от способов (предоставляется наёмнику, или его близким, или лидеру группы для распределения; единовременно или регулярно;, в денежной или иной форме и т.д.). Использование в вооружённом конфликте   или   военных   действиях   предполагает   как непосредственное участие в боевых операциях, так и их обслуживание связью, транспортом и т.д.

Квалифицирующие   обстоятельства   деяния   вербовщика, предусмотренные частью 2 ст. 359 УК: использование служебного положения или в отношении несовершеннолетнего. В последнем случае представляется, что действия вербовщика должны по совокупности квалифицироваться и по ст. 150 УК. Наряду с ответственностью вербовщика предусматривается (часть 3 ст. 359 УК) ответственность самого нанятого лица (наёмника) за участие в вооружённом конфликте или военных действиях. Представляется, что это деяние окончено с момента включения наёмника в состав вооружённых сил стороны такого вооружённого конфликта (военных действий).

Субъективная    сторона    всех    форм    наёмничества квалифицируется    прямым    умыслом,    при    наличии квалифицирующих обстоятельств, в том числе связанных с несовершеннолетием  вербуемого  лица,  виновный  должен осознавать их наличие и связь с предпринимаемыми им действиями. Мотивация деяний, предусмотренных ст. 359 УК может быть самой разнообразной от корысти до чувства патриотизма. Она влияет на индивидуализацию ответственности и наказание.

==516

Субъектом всех форм наёмничества может быть лицо, достигшее 16 лет, действующее как по поручению другого лица, организации, государства, так и по собственной инициативе. Субъект преступления, предусмотренного часть 3 - специальный: лицо, завербованное в качестве наёмника и включённое в вооружённое формирование завербовавшей его стороны.

Деяние, предусмотренное основным составом (часть 1 ст. 359 УК), является тяжким преступлением: квалифицированный состав (ч. 2) - особо тяжким преступлением. Деяние, предусмотренное ч.З (участие завербованного лица в боевых действиях) является тяжким преступлением.