ОХРАНА АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

1. Введение

Термин "авторское право" иногда употребляется в широком, а иногда - в узком смысле.

В широком смысле под выражением "авторское право" понимается не только собственно авторское право, но и примыкающие к нему смежные права, строящиеся по типу авторского права и появившиеся сравнительно недавно. В узком значении "авторское право" не включает в свой состав смежные права.

В приведенном выше заголовке термин "авторское право" применен в своем широком значении.

В тот период, когда Россия входила в состав СССР (тогда она именовалась Российской Советской Федеративной Социалистической Республикой - РСФСР), в ней действовало достаточно хорошо разработанное законодательство об авторском праве. Оно было представлено в виде законов и подзаконных актов как общесоюзного, так и республиканского уровней. Наиболее важными из них были Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г., Гражданский кодекс РСФСР 1964 г., где авторскому праву был посвящен особый раздел IV, типовые авторские договоры, а также правительственные и ведомственные нормативные акты о ставках авторского вознаграждения и порядке его исчисления.

Это законодательство неплохо обслуживало командно-административную систему, хозяйственный механизм, существовавшие в СССР.

После того как 12 июня 1990 г. была принята Декларация о государственном суверенитете России, все эти акты - как общесоюзного, так и республиканского уровня - сохранили свое действие. Это было подтверждено Постановлением Верховного Совета РФ от 12 декабря 1991 г. "О ратификации соглашения "О создании Содружества Независимых Государств".

Ситуация в области авторского права существенно изменилась с августа 1992 г., когда в России стали применяться Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. (далее - Основы 1991 г.).

Основы 1991 г. явились подлинно новаторским нормативным актом в области авторского права.

В соответствии с ними:

было введено исключительное право на использование произведений;

это право признано передаваемым;

существенно сужены случаи свободного использования произведений;

утратили силу типовые авторские договоры;

утратили силу ограничения, касающиеся размеров авторского вознаграждения;

были существенно увеличены сроки действия авторского права;

впервые в истории нашей страны была провозглашена охрана смежных прав.

С введением в действие на территории России Основ 1991 г. подавляющее число норм раздела IV ГК РСФСР 1964 г., относящихся к авторскому праву, фактически утратили силу, хотя и не были формально отменены. В этой связи следует отметить, что появляющиеся время от времени постатейные комментарии к разделу IV ГК РСФСР 1964 г. не имеют практического значения.

Третий этап в развитии российского авторского права начался с 3 августа 1993 г. - даты вступления в силу Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве или Закон).

Закон развил многие положения, содержавшиеся в Основах 1991 г., и уже более 10 лет обслуживает гражданско-правовой оборот авторских произведений и объектов смежных прав.

Наряду с этим Законом в сфере авторского права приняты и находят практическое применение и другие законы.

Наибольший интерес представляет Закон от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных" (с последующими изменениями). Этот законодательный акт (далее - Закон от 23 сентября 1992 г.) содержит ряд специальных норм, относящихся к двум указанным в его заголовке объектам авторского права. Вместе с тем и Закон об авторском праве включает некоторые специальные нормы, относящиеся только к этим объектам. В этой связи следует считать, что правовая охрана программ для ЭВМ и баз данных определяется Законом от 23 сентября 1992 г., а также специальными нормами, содержащимися в Законе об авторском праве, исходя из того, что специальные нормы Закона об авторском праве, принятого в 1993 г., отменили соответствующие нормы Закона от 23 сентября 1992 г.

2. Общие принципы построения авторского права и смежных прав

Авторское право охраняет произведения науки, литературы и искусства, а смежные права - исполнения, фонограммы и передачи организаций вещания. Все они представляют собой нематериальные объекты. Правовая охрана на эти объекты не требует никакой регистрации; она возникает автоматически.

Главная суть правовой охраны - возникновение исключительных имущественных прав на эти объекты. Само это исключительное право состоит в запрете копирования созданных объектов третьими лицами, в то время как сам владелец исключительного права может беспрепятственно изготавливать "копии" этого результата (отсюда и английский термин, ныне означающий авторское право, - copyright - "право на изготовление копий").

Это исключительное право действует в течение длительного времени. Оно является одним из объектов гражданских прав, находящихся в свободном гражданском обороте.

3. Авторское право (в узком смысле этого термина)

3.1. Произведения - объекты охраны. Авторское право охраняет произведения науки, литературы и искусства (п. 1 ст. 6 Закона). Произведением считается результат творческой деятельности человека, выраженный в объективной форме.

Результаты творческой деятельности очень разнообразны. Их примерный перечень содержится в ст. 7 Закона. Развитие техники и технологии постоянно приводит к появлению новых форм выражения творческих результатов; они автоматически становятся объектами авторского права.

Творческая деятельность приводит к созданию не материального, а идеального, духовного результата. Значит, и само произведение - не материальный, а идеальный объект.

Вместе с тем авторско-правовая охрана возникает лишь с того момента, как этот идеальный объект будет выражен в какой-либо объективной (материальной) форме: письменной, в виде звуко- или видеозаписи, в виде изображения и т.п.; произведения, которые не были зафиксированы иным образом, получают охрану, если они публично произнесены или публично исполнены. В любом случае обнародование произведения (т.е. действие, которое делает произведение общедоступным) приводит к возникновению правовой охраны.

Авторское право охраняет только оригинальные творческие результаты - это установлено судебной практикой (см., в частности, п. 1 и 2 информационного письма ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" <*>). Оригинальность понимается как уникальность, неповторимость в случаях параллельного творчества: два автора, работающие независимо друг от друга, не могут создать одинаковые оригинальные результаты, а если таким образом все же созданы одинаковые результаты, то значит, что они не являются оригинальными и потому авторским правом не охраняются.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

Любое произведение состоит из отдельных структурных элементов. Так, художественный рассказ включает: язык, художественные образы, сюжет, тему, идею; научная статья - язык, систему изложения, научные обоснования, гипотезы, факты, открытия; музыкальное произведение - мелодию, ритм и т.п. Некоторые из этих элементов воспринимаются непосредственно; такие элементы относятся к форме произведения. Другие скрыты, они могут быть познаны лишь посредством анализа - такие элементы составляют содержание произведения. Практика показала, что элементы содержания любого авторского произведения могут появляться в творчестве разных лиц, работающих независимо друг от друга. Иными словами, элементы содержания не являются оригинальными, а потому не охраняются авторским правом; они получают правовую охрану лишь через форму произведения. В этом и состоит смысл п. 4 ст. 6 Закона: идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты - все это элементы содержания произведения, которые не охраняются сами по себе, в отрыве от той формы, в которой они выражены.

В зависимости от того, были ли при создании произведения использованы элементы формы других произведений, все они делятся на самостоятельные и производные.

Если автор создал произведение, не заимствуя формы и содержания других произведений, то оно является самостоятельным. Самостоятельным будет и такое произведение, форма которого создана самим автором, а элементы содержания совпадают с элементами содержания чужого произведения (в результате заимствования или объективного совпадения).

Однако если автор использовал при создании своего произведения отдельные элементы формы другого произведения, то такое произведение является зависимым. К зависимым произведениям относятся переводы, переработки и сборники (составные произведения). При использовании зависимого произведения должно указываться имя автора того произведения, которое было использовано (например, имя автора оригинала, если используется перевод); кроме того, если произведение, которое было переведено, переработано или использовано в сборнике, охраняется авторским правом, то на использование должно быть получено согласие его автора.

Произведение может состоять из отдельных оригинальных частей. Каждая из них охраняется авторским правом сама по себе. Так, авторское право охраняет не только стихотворение целиком, но и отдельные четверостишия и даже оригинальные ("узнаваемые") строчки ("Я помню чудное мгновенье", "Отговорила роща золотая"). Однако отдельные слова не охраняются; как правило, не получают охраны и выражения, состоящие из двух слов. "Дядя Федор" - как название персонажа книги, "Петербургские тайны" - как название телесериала и книги суд признал не охраняемыми авторским правом, поскольку они повторялись в произведениях различных авторов.

Неохраняемые объекты

Объекты, не охраняемые авторским правом, указаны в ст. 5, 8 и 28 Закона об авторском праве.

Прежде всего следует отметить, что авторское право не всегда охраняет произведения иностранных авторов, впервые опубликованные за рубежом (ст. 5 Закона). Не охраняются и те произведения, срок авторского права на которые истек (ст. 27 Закона). Прекращается правовая охрана документов, которые приобрели официальный характер (закон, судебное решение, инструкция, описание и чертежи изобретения, на которые выдан патент), а также символов и знаков, которые приняты как государственные (флаг, герб, ордена, рисунки на денежных купюрах и монетах, почтовые марки). Слова и музыка гимна России авторским правом не охраняются, несмотря на то что создатели их известны. Официальные документы, государственные символы и знаки не получают авторско-правовой охраны, т.к. в отношении их не могут существовать исключительные права, принадлежащие гражданам или юридическим лицам.

Не охраняются авторским правом и произведения народного творчества (фольклор, народное декоративно-прикладное искусство и народная архитектура), т.к. авторы этих произведений неизвестны.

3.2. Возникновение правовой охраны. Правовая охрана произведения возникает с момента его выражения в объективной форме, а для устных и иных иным образом не зафиксированных произведений - с момента их публичного исполнения или показа.

Вместе с тем большое значение имеет момент обнародования, а также момент опубликования произведения (указанные термины пояснены в ст. 4 Закона об авторском праве).

Для возникновения правовой охраны не требуется никаких формальностей; в частности, не нужна регистрация произведения или проставление на нем каких-либо обозначений.

Регистрация произведения, однако, может быть произведена по желанию автора (или иного правообладателя) в Российском авторском обществе или в его филиале. Кроме того, компьютерные программы и базы данных могут быть зарегистрированы в патентном ведомстве (г. Москва).

Определенную практическую пользу может принести и проставление на экземплярах произведения знака охраны авторского права, состоящего из трех элементов: буквы "С" в окружности; имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав; года первого опубликования произведения (ст. 9 Закона об авторском праве).

3.3. Субъекты (владельцы) авторских прав. Следует различать первоначальных и производных (последующих) носителей авторских прав.

Первоначальные носители авторских прав - это те лица, в отношении которых (или - для которых) авторские права возникают в результате создания ими произведений.

По ныне действующему российскому законодательству первоначальными носителями авторских прав могут выступать только граждане - физические лица; в том числе ими могут быть малолетние и недееспособные граждане.

Советское и российское законодательство ранее предусматривало несколько случаев, когда авторами произведений признавались юридические лица. Новое российское законодательство не отменило этих старых норм. Поэтому автором кинофильма или телефильма, снятого в СССР или в Российской Федерации до 3 августа 1992 г., в России по-прежнему считается предприятие, осуществившее съемку (киностудия).

Кроме того, если произведение было создано за рубежом и по законодательству страны происхождения его автором является юридическое лицо, то это лицо считается автором и в России.

Авторам произведений - первоначальным носителям авторских прав - принадлежат все личные неимущественные и имущественные субъективные авторские права, причем в полном объеме.

Поскольку имущественные авторские права с точки зрения гражданского законодательства являются оборотоспособными, то производными субъектами авторского права могут быть любые лица. Кроме имущественных прав, которые переходят к ним в объеме и на условиях, указанных в законе или договоре, они осуществляют и некоторые личные авторские права.

Авторское право как имущественная ценность наследуется как по завещанию, так и по закону.

Особыми производными носителями авторских прав являются:

изготовители аудиовизуальных произведений - в отношении созданных под их руководством аудиовизуальных произведений;

работодатели - в отношении служебных произведений, созданных их работниками.

Об этих двух субъектах авторского права см. ниже.

Вообще в тексте Закона об авторском праве под словом "автор" понимаются также наследники и другие правопреемники авторов, если только из смысла Закона не вытекает обратного.

Соавторство

Если в создании произведения принимают участие два или большее число лиц, то возникает соавторство. Однако при этом все соавторы должны внести свой творческий вклад в создание произведения, и обязательно должно быть согласие всех соавторов на создание коллективного произведения.

Различают раздельное и неделимое соавторство. В первом случае каждый из соавторов может указать, какую часть произведения он создал; часто соавторы указывают в авторском договоре свои части произведения: "А. написал главу 1, В. - главу 2". В этом случае вознаграждение соавторы получают пропорционально объему выполненной каждым из них части произведения.

При неделимом соавторстве соавторы не могут указать, какую именно часть произведения создал каждый из них. Поэтому они по соглашению определяют, в какой пропорции будут получать вознаграждение; при отсутствии такого соглашения вознаграждение делится между соавторами в равных долях (ст. 245 ГК РФ).

При раздельном соавторстве отсутствие согласия между соавторами относительно того, как следует использовать произведение, приводит к распаду соавторства.

Если произведение создано в соавторстве, то со всеми соавторами заключается один авторский договор. Коллективное произведение не может быть использовано, если хотя бы один из соавторов не дал разрешения на это.

3.4. Личные неимущественные авторские права. Личные неимущественные права не имеют экономического содержания - в этом их основное отличие от имущественных прав. Это отличие сохраняется и в настоящее время, несмотря на введение норм о денежной компенсации морального вреда за нарушение личных прав.

Второе их отличие от имущественных прав состоит в том, что личные права не относятся к категории исключительных.

В ст. 15 Закона об авторском праве перечислены четыре категории личных прав: право авторства, право на имя, право на обнародование, право на защиту репутации автора. Кроме того, еще одно личное право - право доступа - указано в ст. 17 Закона.

За авторами компьютерных программ и баз данных Закон от 23 сентября 1992 г. закрепляет право на неприкосновенность произведения, являющееся аналогом права на защиту репутации автора, но более широкое по своему объему.

Право авторства - оно не совпадает с правом на имя - является закреплением и правовым отражением фактической работы автора по созданию произведения. Опираясь на право авторства, автор требует защиты своих интересов в случаях присвоения авторства другим лицом (это правонарушение в уголовном праве именуется "плагиат" - ст. 146 УК РФ), неуказания авторства, искажения имени автора.

Право авторства осуществляется только самим автором. После смерти автора это право прекращается, но наследники и иные правопреемники автора могут защищать его авторство.

Право на имя - это право на способ указания имени автора при использовании произведения.

Само указание (или - неуказание) имени автора определяется сложившейся практикой; вопрос об указании имени может быть конкретизирован в авторском договоре. При использовании большого числа произведений на радио имена авторов не называются. Вместе с тем Верховный Суд РФ указал, что только автор может разрешить использовать свое произведение анонимно (Определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 15 декабря 2000 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. N 7. С. 9).

Автор может в любое время раскрыть свой псевдоним или снять свой аноним.

Право на обнародование - это право автора обеспечить доступ к своему произведению неопределенного круга лиц. Понятие обнародования содержится в ст. 4 Закона об авторском праве. Автор вправе не давать согласия на обнародование, если считает свое произведение недостаточно готовым ("незрелым" для представления на суд публики) или по каким-либо другим причинам. Давая согласие на опубликование своего произведения, автор реализует и свое право на обнародование. Обнародование элементов содержания (резюме, аннотации) не означает, что обнародовано само произведение. Депонирование рукописи в информационном центре или помещение материала на сайте в сети Интернет считается обнародованием произведения.

Обнародование, произведенное без согласия автора, не считается обнародованием.

К обнародованному произведению применяются многие нормы Закона об авторском праве (п. 3 ст. 16, ст. 18 - 22, 26, 27), которые не могут применяться к необнародованному произведению.

Сущность личного авторского права на защиту репутации автора - оградить произведение от таких изменений (искажений), которые наносят ущерб чести и достоинству автора. Разумеется, что с согласия автора в произведение могут быть внесены любые изменения. С другой стороны, без согласия автора в произведение не должны вноситься никакие изменения: это вытекает из п. 2 ст. 16 Закона, где закреплено право автора на переработку своего произведения.

Право на защиту репутации автора действует и тогда, когда произведение снабжается иллюстрациями, примечаниями, предисловием, которые искажают замысел, унижают автора. Право на защиту репутации автора распространяется и на те случаи, когда наносится ущерб его деловой репутации.

Автор в договоре может избрать способ указания своего имени, дать согласие на обнародование произведения, согласиться с внесением в него изменений, разрешить снабдить произведение предисловием и комментариями. Тем самым автор распоряжается некоторыми личными неимущественными правами. Все эти договорные условия становятся обязательными для автора.

Однако никакие сделки, касающиеся права авторства, невозможны. Исключение составляют лишь случаи, когда автор готовит (обычно - по служебному заданию) произведение, которое станет затем официальным документом или государственным обозначением (проект закона, эскиз государственного ордена): фактически автор в таких случаях отказывается от своего авторства.

3.5. Имущественные субъективные авторские права. В п. 1 ст. 16 Закона об авторском праве указывается на то, что автору принадлежат исключительные имущественные права на использование его произведения. Смысл и содержание этих исключительных прав раскрыты в других нормах, содержащихся в ст. 16, 30 и 49 Закона.

Исключительные имущественные права на использование произведения первоначально всегда принадлежат автору. Однако после создания произведения эти права могут в силу закона или договора перейти к другим лицам - наследникам автора или иным его правопреемникам.

Хотя в п. 1 ст. 16 Закона указывается на то, что автор имеет исключительные права на использование произведения "в любой форме и любым способом", п. 2 поясняет, что имущественные авторские права распространяются только на те формы и способы использования произведений, которые прямо указаны в Законе.

Автор имеет право сам использовать произведение; он также вправе разрешать (или запрещать) третьим лицам осуществлять следующие действия:

а) воспроизводить произведение, т.е. изготавливать экземпляры, копии, носители произведения. Воспроизведение связано с фиксацией произведения на материальных носителях либо с записью в ЭВМ или Интернете;

б) распространять экземпляры произведения, т.е. продавать их, обменивать, дарить, сдавать в прокат. Распространение может не совпадать по времени и по территории с воспроизведением - это самостоятельное имущественное правомочие автора. Если экземпляр произведения был продан с согласия автора (или иного владельца авторских прав), то любой собственник этого экземпляра может продать его, обменять, подарить. Однако право на сдачу этого экземпляра в прокат (а также в безвозмездное пользование) принадлежит не любому собственнику, а только автору или лицу, к которому это право перешло от автора;

в) импортировать (ввозить на территорию России) экземпляры произведения для их последующего распространения;

г) публично показывать произведение (термины "показ" и "публичный" пояснены в ст. 4 Закона). Типичное проявление этого права - показ картины на выставке. Показ относится к объекту, который неподвижен, не изменяется в период показа. Демонстрация кинофильма или театральное представление - это не показ, а исполнение;

д) публично исполнять произведение, т.е. исполнять пьесу в театре, демонстрировать кинофильм. При публичном исполнении произведение находится в динамике, видоизменяется;

е) осуществлять публичное вещание - для приема по радио или по телевидению. В этом случае произведение используется передающей вещательной организацией, а не владельцем радиоприемника или телевизора. Проводное и кабельное вещание, по сути дела, является составной частью этого права, ибо то обстоятельство, что сигнал проходит по проводам или кабелю, а не через эфир, имеет чисто техническое значение;

ж) сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору. Это последнее правомочие в настоящее время практически означает помещение произведения в сеть Интернет. Это правомочие будет применяться в российском авторском праве с 1 сентября 2006 г.

Исключительное имущественное авторское право на использование произведения сводится к указанным выше семи правомочиям. Любое иное его использование не нарушает авторских прав.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что произведение может быть выражено либо в своей первоначальной, либо в измененной форме - в переводе или в переделке (Закон употребляет в качестве синонима "переделки" также более широкое понятие "переработка").

Закон говорит о том, что для осуществления перевода, переделки или иной переработки произведения нужно получить согласие автора (или - иного владельца авторских прав), а после этого - получить согласие автора (правообладателя) на использование произведения в переводе или в переработке. Однако обычно согласие автора на перевод (переделку) произведения содержится в договоре на использование произведения в переводе или переработке. Перевод и переделка произведения сами по себе, без последующего использования, авторских прав не нарушают.

Кроме названных выше семи авторских имущественных правомочий (право на воспроизведение, право на распространение, право на импорт, право на публичный показ, право на публичное исполнение и право осуществлять публичное вещание, право на доведение до всеобщего сведения), Закон предусматривает два дополнительных имущественных права, которые принадлежат авторам определенных категорий произведений:

право на практическую реализацию дизайнерского, архитектурного проекта (последний абзац п. 2 ст. 16);

право следования (п. 2 ст. 17).

Эти права редко находят практическое применение.

В отношении некоторых категорий авторских произведений отдельные имущественные права не возникают, поскольку они противоречили бы сущности таких произведений. Так, на аудиовизуальные произведения не возникает права на публичный показ; произведение изобразительного искусства не знает права на публичное исполнение.

На практике любое авторское имущественное правомочие может быть разделено на части (по времени, числу экземпляров, количеству показов, исполнений и т.п.).

3.6. Случаи свободного использования произведений. Закон об авторском праве предусматривает, что в некоторых случаях (всего в Законе установлено 19 таких случаев) произведение, подпадающее под сферу действия исключительного авторского права, может использоваться свободно, т.е. без согласия автора. Все эти случаи указаны в ст. 16, 18 - 26 Закона: их перечень является исчерпывающим.

Существует и еще одно важное ограничение для случаев свободного использования произведений. Оно указано в п. 5 ст. 16 Закона.

Как следует из ст. 16, 18 - 26 Закона, случаи свободного использования произведений:

установлены для ограниченных конкретных ситуаций;

не должны наносить неоправданного ущерба нормальному (т.е. договорному) использованию произведения;

не должны ущемлять необоснованным образом интересы автора.

Общий смысл приведенных выше оговорок состоит в следующем: если в результате развития технических средств или изменения условий использования произведений тот или иной случай свободного использования становится доминирующим, фактически сводит на нет договорное использование либо существенно влияет на его объем, то такая ситуация признается нетерпимой. Для этого не нужно дожидаться принятия нового закона: ограничение отдельных случаев свободного использования может быть установлено судом или арбитражным судом.

В п. 5 ст. 16 Закона под "авторами" понимаются авторы и иные владельцы исключительных авторских прав.

Воспроизведение произведения в личных целях

Закон (ст. 18) допускает свободное воспроизведение опубликованных произведений в личных целях. В настоящее время под эту норму подпадают следующие случаи воспроизведения: перезапись с диска или со звуковой кассеты; запись радиопередачи из эфира; снятие ксерокопии; перезапись видеофильма; запись фильма или телепередачи при телевизионной трансляции; вывод текста или изображения из компьютера; "скачивание" произведения с сервера Интернет; последующее изготовление бумажной копии электронной версии произведения. Несомненно, что развитие технических средств будет приводить к появлению новых видов, средств и способов воспроизведения произведений в личных целях.

Поскольку "личные цели" могут быть только у гражданина, следует признать, что данная норма не распространяется на юридических лиц.

Полученная путем воспроизведения для личных целей копия произведения не должна затем поступать в гражданский оборот (путем продажи, обмена и даже дарения; она не может быть предметом договора ссуды).

Из общего правила, разрешающего свободное воспроизведение в личных целях, Закон, однако, устанавливает изъятия, касающиеся тех случаев, когда каждая копия произведения имеет большую ценность, когда произведение изготовлено в ограниченном числе копий. В этих случаях - они указаны в п. 2 ст. 18 - свободное воспроизведение не допускается.

Статья 26 Закона устанавливает некоторые дополнительные правила, относящиеся к воспроизведению произведений в личных целях.

Для уяснения смысла этих дополнительных правил следует иметь в виду, что воспроизведение в личных целях, конечно, подрывает обычное договорное использование произведений, существенно уменьшая тиражи выпускаемых по авторским договорам книг, журналов, компакт-дисков и т.п. Однако законодатель не может ни запретить воспроизведение в личных целях, ни заставить платить отдельных граждан какие-либо отчисления за изготовленные ими копии произведений.

Поэтому законодатель предусмотрел уплату определенных отчислений ("культурный налог") с лиц, импортирующих и производящих аппараты и материальные носители (аудио- и видеомагнитофоны, чистые кассеты и т.п.), используемые для воспроизведения произведений в личных целях. Предполагается, что эти отчисления будут затем поступать авторам и другим владельцам авторских прав. Однако, несмотря на то что с момента принятия Закона об авторском праве прошло более 10 лет, эта система еще не начала действовать.

Цитирование и обзоры печати

Подпункт 1 пункта 1 ст. 19 Закона предусматривает возможность свободного заимствования из чужих произведений в виде цитат или обзоров печати.

Цитирование - т.е. включение в свое произведение цитат из других, чужих произведений - допустимо только для тех целей, которые прямо указаны в Законе (для научных, исследовательских, полемических, критических или информационных целей), и только в том объеме, который оправдан целью цитирования. Цитата включается "в ткань" нового произведения; обычно она закавычивается.

Включение отрывков из газетных и журнальных статей в обзоры печати так же, как и цитирование, допускается только с указанием имени автора использованного произведения и источника заимствования.

И цитирование, и обзоры печати могут включать отрывки только из ранее опубликованных произведений. Неопубликованные произведения (например, письма, поступившие в редакцию газеты) лучше всего использовать в переложении своими словами, что не будет нарушать авторских прав и снимет любые сомнения в правомерности их использования.

Иллюстративное использование в материалах учебного характера

Подпункт 2 п. 1 ст. 19 Закона предусматривает свободное использование обнародованных произведений или отрывков из них в изданиях, в радио- и телепередачах, в звуко- и видеозаписях учебного характера. Такое использование "чужих" произведений допускается, если оно иллюстрирует, т.е. подтверждает на примерах учебный материал, включается в учебный материал. Иллюстрирование - это своеобразная цитата. Однако цитата включается "в ткань" произведения, а иллюстрирование только сопровождает учебный материал.

Следует считать, что этот случай не охватывает хрестоматии и тому подобные тексты, которые непосредственно не связаны с учебным материалом.

Использование произведений, относящихся к текущей тематике

В подпунктах 3, 4 и 5 п. 1 ст. 19 Закона установлены различные случаи свободного использования произведений, характеризующиеся следующими особенностями:

они относятся к использованию актуальных (может быть, даже сиюминутных) произведений, тех материалов, которые являются текущей тематикой;

такое свободное использование имеет (в качестве одной из своих основных целей) информационную цель;

такую же информационную цель преследовало и обнародование того произведения, из которого осуществляется заимствование.

Изложенные выше три положения, относящиеся к рассматриваемым случаям свободного использования, применяются с ограничениями и оговорками, предусмотренными в Законе.

Вообще случаи свободного использования произведений представляют собой изъятия из общего положения, которое гласит, что использование возможно только с согласия автора или иного правообладателя, а исключения из общих норм не должны толковаться расширительно.

В Законе содержится и ряд других случаев свободного использования произведений. Эти случаи сформулированы четко, а потому не комментируются.

3.7. Сроки действия авторских прав. Субъективные авторские права, как было показано, делятся на личные неимущественные и имущественные права.

Личные неимущественные права не имеют определенных сроков действия: какой бы срок ни прошел, роман в стихах "Евгений Онегин" создан А.С. Пушкиным, а не кем-либо другим.

Практически после смерти автора защиту его личных неимущественных прав всегда осуществляют наследники автора; но если наследников нет, а также по истечении полных 70 лет после смерти автора защиту личных авторских прав могут осуществлять соответствующие "профильные" министерства и ведомства: Министерство культуры и массовых коммуникаций РФ, патентное ведомство и др.

Имущественные авторские права действуют в течение определенных в Законе сроков.

По общему правилу имущественные права возникают с момента выражения произведения в объективной форме и действуют в течение всей жизни автора, а после его смерти - еще в течение 70 лет; при этом в последний (семидесятый) год авторское право истекает 31 декабря (это "округление" последнего года действия авторских прав производится и в других случаях).

Владельцами имущественных авторских прав после смерти автора становятся его наследники (по закону или по завещанию); при этом сохраняют свою силу авторские договоры, заключенные в период, когда автор был жив, если только срок их действия не истек.

Из общего правила о продолжительности действия имущественных авторских прав есть несколько исключений. Все они указаны в ст. 27 Закона. Назовем наиболее важные из них:

если произведение является результатом неделимого соавторства, то 70-летний срок действия авторского права исчисляется с даты смерти того соавтора, который умер последним;

если произведение впервые было обнародовано после смерти автора, то 70-летний срок исчисляется с даты обнародования;

если произведение было обнародовано анонимно или под псевдонимом, то авторское право на него прекращается по истечении 70 лет с даты обнародования;

если произведение создано иностранцем и в стране его гражданства российские авторы пользуются охраной в течение каких-либо кратких сроков (например, 25 или 50 лет после смерти автора), то в России этому произведению предоставляется такой же краткий срок охраны (правило "сравнения сроков").

3.8. Авторские договоры. Эти договоры являются разновидностью гражданских договоров, а создаваемые такими договорами обязательства - разновидностью гражданских обязательств. Поэтому к ним применяются все общие положения о договорах и обязательствах (ст. 307 - 453 ГК РФ).

Вместе с тем авторские договоры регулируются и некоторыми особыми нормами; они содержатся в Законе об авторском праве, в частности в ст. 30 - 34.

Авторский договор - это соглашение двух сторон, в соответствии с которым одна сторона (автор, лицензиар) предоставляет другой стороне (пользователь, лицензиат) определенные имущественные авторские права на использование произведения, а другая сторона, как правило, обязуется выплатить вознаграждение.

В абз. 1 п. 1 ст. 31 Закона содержится обширный перечень условий, которые должны содержаться в авторском договоре. По нашему мнению, этот перечень носит рекомендательный, а не обязательный характер. Это подтверждает и практика.

Авторские договоры должны заключаться в письменной форме. Исключение составляют договоры, касающиеся использования произведений в периодических изданиях (газеты, журналы).

Несоблюдение письменной формы авторского договора не делает его недействительным, но лишает стороны права в случае спора ссылаться - в подтверждение наличия договора и его условий - на свидетельские показания, что, однако, не исключает права приводить письменные и иные доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Объем имущественных авторских прав, предоставляемых по авторскому договору, бывает различным - широким или узким. Автор может, например, предоставить только право издать свое произведение тиражом 500 экземпляров в твердой обложке и продавать эти экземпляры. С другой стороны, автор может предоставить не только право издавать произведение любым тиражом в твердой или мягкой обложке (с последующей продажей этих экземпляров), но и право перевода своего литературного произведения на все языки (с последующим изданием и продажей тиражей), а также право чтения его по радио, переделки в телевизионную пьесу (с последующей постановкой и показом по телевидению).

Авторские права могут предоставляться по авторскому договору на различные сроки: на несколько месяцев, на несколько лет либо даже на все время жизни автора или на весь срок действия авторского права.

Авторский договор может ограничить объем использования произведения: так, иногда договор о показе фильма по телевидению касается только 3, 4 показов.

В авторском договоре может быть указано, что определенные (по объему и по сроку) права предоставляются как исключительные. Это означает, что на срок действия договора только лицензиат вправе использовать произведение указанным в договоре способом.

Вместе с тем, если авторские права предоставляются как неисключительные, то это означает, что и автор (лицензиар) сохраняет за собой право использовать произведение; он также может предоставлять право на аналогичное использование и другим лицам.

Иными словами, лицензиат, получивший неисключительное авторское право, может обнаружить на рынке других пользователей, которые на законных основаниях будут использовать то же произведение аналогичным способом. С такими случаями приходится сталкиваться на практике: один и тот же фильм почти одновременно демонстрируется по разным телевизионным каналам, одна и та же книга одновременно выходит в разных издательствах и т.п.

Для обеспечения более выгодного, монопольного положения пользователи стремятся приобрести исключительные права, что, разумеется, обходится дороже.

В авторском договоре должно быть точно указано произведение, в отношении которого заключается договор. Особо важное значение это имеет в договорах заказа, когда договор заключается на еще не готовое произведение.

В основном все условия авторского договора определяются самими сторонами.

Вместе с тем следует обратить внимание на следующие нормы, содержащиеся в Законе:

если из содержания договора неясно, какое право предоставлено по договору - исключительное или неисключительное, то предполагается, что предоставлено неисключительное право;

если в договоре не указан срок его действия, то по истечении четырех с половиной лет после заключения договора автор (лицензиар) может в любой момент односторонне расторгнуть договор, предупредив об этом другую сторону за шесть месяцев;

если в договоре не указано, на какой территории лицензиат вправе использовать произведение, то считается, что оно может быть использовано только на территории России;

если какое-либо имущественное право не указано прямо в договоре, то считается, что это право по договору не предоставлено;

если в договоре не указано, что лицензиат вправе передавать полученные по договору права третьим лицам, то лицензиат не вправе этого делать;

если в авторском договоре не указано, что автор (лицензиар) отказывается от вознаграждения, то вознаграждение должно выплачиваться;

авторский договор заказа должен предусматривать выплату аванса.

Нарушение обязательств, вытекающих из заключенного авторского договора, влечет последствия, указанные в гл. 25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательств", в частности взыскание убытков, неустойки (если она была предусмотрена договором) и процентов по ст. 395 ГК РФ.

Ответственность за нарушение авторского договора наступает при наличии вины нарушителя, а в случаях, предусмотренных гражданским законодательством, - даже при отсутствии его вины (ст. 401 ГК РФ).

В отличие от патентного права, авторское право России, как и большинства зарубежных стран, не предусматривает договоров об уступке авторских прав: даже если автор не владеет никакими имущественными правами, сохраняется правовая связь между автором и произведением (см., в частности, абз. 2 п. 2 ст. 30 Закона об авторском праве).

3.9. Авторские права на аудиовизуальные произведения. Этому сложному и вместе с тем практически важному вопросу посвящена ст. 13 Закона об авторском праве.

Аудиовизуальные произведения - это прежде всего кинофильмы, телефильмы и телепрограммы. Для их создания требуются труд большого числа творческих работников и большие вложения капитала. Вместе с тем, если допустить, что со всеми участвующими в создании аудиовизуального произведения творческими работниками надо заключать отдельные авторские договоры, то это вызовет большие трудности, связанные с тем, что все эти договоры должны быть однотипными: отсутствие согласия на использование своего произведения со стороны любого из авторов не давало бы возможности использовать аудиовизуальное произведение в целом. Поэтому Закон устанавливает несколько особых норм, относящихся к правовому режиму аудиовизуальных произведений и к договорам на их создание.

Закон исходит из того, что само аудиовизуальное произведение является новым, а не суммой отдельных произведений тех авторов, творческие результаты которых вошли в него в качестве составных частей. Творческие результаты отдельных авторов "поглощены" самим аудиовизуальным произведением.

В этой связи Закон вводит норму-презумпцию (она может быть изменена только в некоторых случаях), исходя из которой любой автор, вносящий свой творческий вклад в создание аудиовизуального произведения, при заключении договора с изготовителем этого произведения предоставляет ему на весь срок действия авторского права исключительные авторские права на использование своего конкретного произведения в составе аудиовизуального произведения. Объем этих исключительных прав указан в п. 2 ст. 13 Закона. Они предоставляются изготовителю на территории всех стран мира. Изготовитель аудиовизуального произведения может передавать полученные им права на использование аудиовизуального произведения третьим лицам.

Изготовителем аудиовизуального произведения считается юридическое или физическое лицо, которое заключает договоры с отдельными авторами и организовывает (и оплачивает) процесс создания аудиовизуального произведения (студия или продюсер).

Вместе с тем Закон выделяет группу "основных авторов" аудиовизуального произведения. К ним относятся: режиссер-постановщик, сценарист и композитор - автор оригинальной музыки. Договоры, заключаемые с "основными авторами", могут содержать оговорки о том, что эти авторы сохраняют за собой определенные права при использовании аудиовизуального произведения. Обычно такие оговорки касаются выплаты им процентных отчислений от сумм, полученных от использования аудиовизуального произведения, а также порядка представления аудиовизуального произведения на конкурсы и фестивали.

Композитор - автор оригинальной музыки к аудиовизуальному произведению в соответствии с п. 3 ст. 13 Закона пользуется правом на особое вознаграждение при публичном исполнении аудиовизуального произведения. Другие авторы (кроме основных), чьи творческие вклады вошли в состав аудиовизуального произведения, не вправе требовать внесения в договоры, заключаемые ими с изготовителем, подобных условий.

Аудиовизуальное произведение считается произведением, созданным тремя основными авторами, причем их соавторство является неделимым. Исходя из этого определяется и срок действия авторского права на аудиовизуальное произведение: он истекает через 70 лет после смерти того из этих соавторов, который пережил остальных соавторов.

Авторские права на кинофильмы, телефильмы и телепрограммы, созданные до 3 августа 1992 г., действуют в течение 70 лет с момента их первого показа.

3.10. Авторское право на служебные произведения. Служебными считаются те произведения, которые созданы в рамках выполнения служебных (трудовых) обязанностей работника, в частности по служебному заданию. Поручаемые работнику задания по своему объему не должны превышать нормы труда (нормы выработки и т.п.).

Служебными являются разнообразные произведения: научные монографии, переводы, художественное оформление спектаклей, журналистские статьи, фотографии штатных корреспондентов и т.п.

Служебные произведения находятся в особом правовом режиме, который определяется ст. 14 Закона об авторском праве.

Личные неимущественные права на такие произведения в полном объеме сохраняются за их авторами: работодатель, получив служебное произведение, созданное работником, не вправе приписывать его другому автору или искажать его содержание. Следует, однако, учитывать, что если работник, создавая служебное произведение, знает, что оно предназначено для обнародования, то он не может этому препятствовать.

По-иному решается вопрос об имущественных авторских правах на служебное произведение: п. 2 ст. 14 Закона содержит презумпцию того, что имущественные авторские права на такое произведение переходят к работодателю. Они переходят к работодателю целиком, причем на весь срок их действия. При этом прекращение трудовых отношений не влияет на права, приобретенные работодателем: они полностью сохраняются за последним.

Переход к работодателю исключительных прав на использование служебного произведения происходит на основе трудового договора: никаких дополнительных соглашений по этому вопросу заключать не требуется.

Вместе с тем работник и работодатель могут заключить договор (по своей форме это или отдельный договор, или часть трудового договора), в соответствии с которым к работодателю переходят не все имущественные права на использование служебного произведения. В частности, может быть предусмотрено, что автору все же будет выплачиваться определенное вознаграждение в случае использования произведения, либо что определенные имущественные права все же сохраняются за автором, или что по истечении определенного срока определенные права будут возвращены автору.

Работодатель вправе самостоятельно использовать полученные авторские права на служебные произведения либо передавать их для использования другим лицам.

Служебные произведения, созданные в СССР и в России до 3 августа 1992 г., ранее использовались работодателями и другими лицами свободно и без выплаты авторского вознаграждения - никаких исключительных прав на авторские произведения в тот период не возникало. В настоящее время следует считать, что все исключительные авторские права на использование этих произведений принадлежат работодателям (или их правопреемникам).

4. Смежные права

Это - несколько категорий прав, которые строятся по типу авторского права. По своей сути смежные права разнородны: они различаются по субъектам, объектам, содержанию правовой охраны, срокам охраны. Смежные права не являются единым правовым институтом.

В разных странах мира признаются и охраняются различные категории смежных прав; в некоторых зарубежных странах охраняются 5 - 7 категорий этих прав, в других (например, в США) смежные права включены в авторское право.

В России фактически существуют три категории таких прав: права артистов-исполнителей; права производителей фонограмм; права вещательных организаций.

4.1. Права артистов-исполнителей. В Законе артисты-исполнители названы "исполнители", что не совсем точно, но далее мы будем придерживаться терминологии Закона.

Исполнитель (ст. 4 Закона) - это актер, певец, музыкант или иное лицо, которое исполняет какое-нибудь произведение литературы или искусства либо исполняет цирковой, эстрадный номер. В число исполнителей включаются дирижеры. К исполнителям приравниваются режиссеры-постановщики спектаклей.

Исполнители проявляют свое творчество и создают свой собственный объект охраны - "исполнение"; театральные режиссеры создают "постановки" (они приравниваются к "исполнениям").

Исполнения - это творения, которые и охраняются Законом.

Каждый акт исполнения приводит к появлению объекта охраны - "исполнения".

В настоящее время в России получают правовую охрану исполнения российских граждан, а также исполнения иностранных граждан, имевшие место на территории России или впервые опубликованные в России. Кроме того, в соответствии с Римской конвенцией (см.: Охрана интеллектуальной собственности в России: Сб. законов международных договоров, правил Роспатента с комментариями. Москва, 2005. С. 719) в России охраняются исполнения иностранных исполнителей - граждан стран, участвующих в этой Конвенции, если они исполнены после 25 мая 2003 г. В данной Конвенции участвуют около 70 стран.

Исполнители пользуются следующими правами в отношении своих исполнений, охраняемых в России (ст. 37 Закона):

1) личными правами - правом на имя и на защиту исполнения от искажений, наносящих ущерб чести и достоинству исполнителя;

2) исключительными имущественными правами на использование исполнения.

Под использованием исполнения понимается:

передача исполнения по радио, телевидению;

запись ранее не записанного исполнения;

воспроизведение (тиражирование) этой записи;

передача записанного исполнения по радио и телевидению;

сдача в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы с записью исполнения;

доведение сообщения до всеобщего сведения через Интернет (это последнее право будет действовать с 1 сентября 2006 г.).

Из перечисленных выше исключительных прав исполнителей имеются существенные изъятия. Эти изъятия указаны в п. 3 ст. 37, а также в ст. 42 Закона. Во многом эти изъятия аналогичны изъятиям из имущественных авторских прав.

Исполнитель реализует свои имущественные права путем заключения договоров с лицами, использующими его исполнения. Если исполнение осуществляется коллективом исполнителей, то считается, что право на заключение договоров об использовании исполнений принадлежит руководителю этого коллектива.

В тех случаях, когда исполнитель участвует в создании аудиовизуального произведения (кинофильма, телефильма, телепрограммы), все имущественные права на дальнейшее использование его исполнения переходят к изготовителю аудиовизуального произведения.

Имущественные права исполнителя действуют в течение 50 лет со дня исполнения; при этом в последний год этого срока действие прав заканчивается 31 декабря.

4.2. Права производителей фонограмм. Производитель фонограммы (звукозаписи) - гражданин или юридическое лицо, которые изготовили оригинальную звукозапись (фонограмму) для себя (а не по заказу; если фонограмма изготовлена по заказу, то производителем фонограммы считается заказчик). Создание оригинальной фонограммы требует умения и определенных усилий, а потому законодательство закрепляет определенные права за производителями фонограмм; однако они не считаются "авторами".

Фонограмма (звукозапись) - это любая запись звуков, причем только звуков. Запись звуков и изображений (кинофильм, видеофильм) не является фонограммой.

На территории Российской Федерации получают правовую охрану фонограммы, созданные российскими гражданами и организациями, а также фонограммы иностранных граждан и организаций, впервые опубликованные в России или охраняемые в России на основе Женевской конвенции об охране производителей фонограмм и Международной конвенции об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций.

Первоначально правовая охрана возникает для производителя фонограммы; однако он может впоследствии переуступить свои права или выдать лицензию на использование фонограммы другому лицу.

Сущность правовой охраны заключается в наделении производителя фонограммы рядом имущественных прав на ее использование.

Исключительные права на использование фонограммы перечислены в п. 2 ст. 38 Закона. Это - право на воспроизведение (тиражирование) фонограммы, право на переделку фонограммы, право на распространение экземпляров фонограммы, право импортировать экземпляры фонограммы.

С 1 сентября 2006 г. в число этих прав включается и право на доведение фонограммы до всеобщего сведения через Интернет.

Из этих прав имеется целый ряд исключений (случаи свободного использования); они предусмотрены в п. 3 ст. 38, а также в ст. 42 Закона. Эти исключения аналогичны исключениям из сферы авторских прав.

Кроме перечисленных выше исключительных прав, производитель фонограммы имеет одно дополнительное неисключительное право - право на определенные суммы вознаграждения в случае использования фонограммы в радиопередачах и в некоторых иных случаях (ст. 39 Закона); однако положения этой статьи пока не находят применения.

Права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет с даты первого опубликования фонограммы либо в течение 50 лет с даты создания фонограммы, если она в этот срок не будет опубликована; охрана прекращается 31 декабря последнего года срока охраны.

4.3. Права вещательных организаций. Третья категория смежных прав - права вещательных организаций. Эти права возникают в тот момент, когда вещательная передача передается либо в эфир (по радио или телевидению), либо для всеобщего сведения, открыто, по проводному радио или кабельному телевидению.

Владельцем этих прав на передачу становится вещательная организация.

Сущность этих исключительных прав состоит в том, что только вещательная организация вправе давать разрешение на:

одновременную передачу (ретрансляцию) этой передачи средствами эфирного или проводного (кабельного) вещания;

запись этой передачи;

последующее воспроизведение (тиражирование) этой записи;

трансляцию передачи в местах с платным входом (ст. 40 и 41 Закона).

Перечисленные выше исключительные права являются более узкими, чем авторские права или права производителей фонограмм.

Закон предусматривает многочисленные случаи свободного использования прав вещательных организаций.

Права вещателей действуют в течение 50 лет с года выпуска передачи в эфир или по проводам (кабелю). Практическое значение этого вида смежных прав не очень велико.

5. Коллективное управление имущественными

авторскими и смежными правами

Общая схема действия механизма авторских и смежных прав такова: Закон наделяет авторов, первоначальных владельцев смежных прав (их правопреемников) исключительными правами, на основе которых эти лица либо сами используют свои произведения и объекты смежных прав, либо заключают договоры с отдельными пользователями.

Однако практика показала, что в некоторых сферах использования объектов авторского права и смежных прав такой подход неприемлем, поскольку заключение индивидуальных договоров об использовании либо невозможно, либо сильно затруднено. Это имеет место при публичном исполнении произведений малых форм (эстрада, цирк и т.п.), а также при использовании небольших произведений и объектов смежных прав на радио и телевидении.

В этой связи свыше 100 лет тому назад во всех странах мира стали появляться посреднические организации, занимающиеся тем, что теперь именуется коллективным управлением имущественными авторскими и смежными правами.

Раздел IV Закона (ст. 44 - 47) как раз и посвящен вопросам такого коллективного управления.

Механизм коллективного управления имущественными авторскими и смежными правами состоит в следующем.

Авторы произведений и владельцы смежных прав создают некоммерческую общественную организацию для коллективного управления правами; это может быть либо одна универсальная организация, либо несколько таких организаций.

В настоящее время в России действует Российское авторское общество (РАО), находящееся в г. Москве, имеющее ряд филиалов в крупных городах страны (Санкт-Петербург, Волгоград, Новосибирск, Ростов-на-Дону, Самара и др.), а также сеть уполномоченных лиц на местах.

Активизирует (хотя и медленно) свою деятельность и ряд аналогичных организаций: РОУПИ - Российское общество по управлению правами исполнителей, РФА - Российская фонографическая ассоциация и др.

Деятельность этих организаций рассмотрим на примере РАО.

РАО заключило примерно 12 тысяч договоров с отдельными российскими авторами, создающими произведения малых форм. Основной категорией таких произведений являются песни - их авторами являются композиторы и авторы текстов песен. В соответствии с этими договорами авторы передали РАО право на использование при публичном исполнении, на радио и телевидении и т.п. всех своих произведений малых форм, в том числе и тех, которые они создадут в будущем. Авторы представляют в РАО списки таких произведений.

От всех иностранных авторов таких произведений малых форм РАО также получило права на подобного рода использование, но не напрямую, а через соответствующие зарубежные организации коллективного управления правами (от обществ Великобритании, США, Германии, Италии, Франции, Японии и других стран). Таким образом, РАО фактически и юридически представляет на коллективной основе всех российских и зарубежных владельцев авторских прав на произведения малых форм.

Опираясь на полученное "право представления", РАО затем заключает лицензионные соглашения с организациями-пользователями: радио- и телевизионными организациями, концертными объединениями и т.п.

В соответствии с этими лицензионными соглашениями (они заключаются на срок в один год с последующими автоматическими продлениями) организации-пользователи получают право использовать любые авторские произведения малых форм (в большинстве это - песни), но обязаны периодически сообщать в РАО сведения о фактически использованных произведениях, а также регулярно выплачивать РАО фиксированное вознаграждение (2 - 5% от годового дохода организации-пользователя).

Получив собранные суммы, РАО вычитает из них свое комиссионное вознаграждение, а остальные суммы распределяет между авторами фактически использованных произведений и выплачивает их (за минусом налогов). Суммы, причитающиеся иностранным авторам, РАО периодически перечисляет в зарубежные общества по коллективному управлению имущественными правами. Эти общества, в свою очередь, перечисляют в РАО те суммы, которые причитаются российским авторам за использование в зарубежных странах российских произведений малых форм.

6. Защита нарушенных авторских и смежных прав

Различают две ситуации, в которых владельцы авторских и смежных прав могут защищать свои нарушенные права.

Первая ситуация - нарушение партнером условий договора о предоставлении авторских и смежных прав. Вторая ситуация - бездоговорное нарушение авторских и смежных прав.

В первом случае способы защиты и меры ответственности определяются нормами гл. 25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательств", а также специальными нормами ст. 30 - 34, 37 и 38 Закона об авторском праве. Особо следует отметить одну специальную норму: в соответствии с п. 2 ст. 34 Закона если заключен авторский договор заказа и автор не представил заказанное произведение (например, в связи с тем, что он не смог его создать, потерпел "творческую неудачу"), то договорный партнер может взыскать с автора за нарушение договора только причиненный реальный ущерб; взыскание неполученного дохода (упущенной выгоды) невозможно. Эта норма существенно облегчает положение автора.

Во втором случае (бездоговорное использование) способы защиты и меры ответственности определяются гл. 59 ГК РФ "Обязательства вследствие причинения вреда", а также специальными нормами ст. 48 - 50 Закона об авторском праве.

Среди специальных норм гражданско-правовой защиты нарушенных авторских и смежных прав наибольший интерес представляют нормы, содержащиеся в ст. 49 Закона.

Эта статья закрепляет право предъявления исков к "бездоговорным" нарушителям авторских и смежных прав "обладателями исключительных прав". Ими являются либо первоначальные носители таких прав (т.е. авторы, исполнители, производители фонограмм, вещательные организации), либо те лица, которым они передали исключительные имущественные права, либо те, к кому такие права перешли по закону. Если имущественные исключительные права переданы (или перешли по закону) не в полном объеме, а частично, то иск об их бездоговорном нарушении может быть предъявлен лишь в соответствующих пределах.

Лица, не имеющие исключительных прав (даже если они сохранили за собой или приобрели определенные неисключительные права), не имеют права предъявлять претензий и исков к бездоговорным нарушителям авторских и смежных имущественных прав.

С другой стороны, владелец исключительного права всегда имеет и право на судебную защиту.

Из приведенных выше общих норм о защите нарушенных имущественных прав есть, однако, одно исключение. Оно предусмотрено в п. 2 ст. 30 Закона, относится только к авторам произведений (но не к его правопреемникам и не к владельцам смежных прав) и состоит в следующем: автор произведения, передавший исключительное право на его использование договорному партнеру, может запретить нарушителю авторских прав использовать произведение, если договорный партнер автора не осуществляет защиту переданного ему исключительного права.

Обладатель исключительных авторских или смежных прав уполномочен защищать свое право любыми способами, предусмотренными в ст. 12 ГК РФ.

Наряду с этим ст. 49 Закона предусматривает (в п. 2) вместо возмещения убытков выплаты "компенсации".

Размер этой "компенсации" может по выбору потерпевшего лица определяться следующим образом:

либо в сумме от 10 тыс. руб. до 5 млн. рублей - конкретная сумма определяется судом;

либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав, использованных нарушителем, или же в двукратном размере стоимости прав на использование, которые были нарушены; при этом принимается в расчет та цена экземпляров и цена прав, которые применялись бы, если бы правонарушения не было.

Нарушение авторских и смежных прав может повлечь также применение мер административной (ст. 7.12 КоАП РФ) или уголовной (ст. 146 УК РФ) ответственности.