Глава 14. ДОГОВОР ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ

Понятие договора финансирования под уступку

денежного требования

Договор финансирования под уступку денежного требования новый для российского законодательства. На практике и в литературе этот институт нередко полностью отождествляется с одной из его разновидностей - факторингом, что не вполне оправданно.

Конструкция договора финансирования под уступку денежного требования была разработана с учетом международного опыта осуществления подобных финансовых операций, в частности Конвенции УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.) <*>.

--------------------------------

<*> Конвенция УНИДРУА о международном факторинге ратифицирована незначительным числом государств, поэтому имеет ограниченное применение (Российская Федерация к ней не присоединилась).

В рамках операции по предоставлению финансирования должно существовать, по меньшей мере, два договора: во-первых, сам договор финансирования под уступку денежного требования и, во-вторых, договор на поставку продукции (выполнение работ, оказание услуг), права по которому уступаются и который заключен клиентом со своим контрагентом-должником (основной договор). Поэтому необходимо различать две группы отношений: внутренние (между сторонами договора финансирования под уступку денежного требования) и внешние (между должником по основному договору и сторонами договора финансирования).

1. Глава 43 ГК регулирует внутренние отношения. Внешние правоотношения, возникающие при финансировании под уступку требования, не охватываются конструкцией договора финансирования под уступку денежного требования, хотя и связаны с ним достаточно тесно.

В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

Редакция п. 1 ст. 824 ГК позволяет прийти к выводу о том, что договор финансирования под уступку денежного требования может быть сконструирован как реальный и как консенсуальный. В первом случае "финансовый агент передает другой стороне (клиенту) денежные средства... а клиент уступает... денежное требование". Во втором случае "финансовый агент обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства... а клиент обязуется уступить финансовому агенту... денежное требование".

Соответственно реальный договор является односторонне обязывающим, а консенсуальный - двусторонне обязывающим. Поскольку и в первом, и во втором случае исполнение договора одной из сторон зависит от встречного предоставления другой стороны, рассматриваемый договор следует признать каузальной сделкой. Поэтому, если клиент передал финансовому агенту недействительное требование, последний вправе потребовать выплаченные ему суммы как неосновательно полученные. Следовательно, договор под уступку денежного требования всегда носит возмездный характер.

Учитывая, что предметом уступки может быть только право требования предпринимательского характера (п. 1 ст. 824 ГК), а сторонами договора финансирования являются профессиональные предприниматели, рассматриваемый договор следует признать предпринимательской сделкой.

Поскольку финансовый агент передает или обязуется передать денежные средства либо взаймы, либо в качестве встречного эквивалента за право требования платежа, его обязательство носит денежный характер.

Из определения договора финансирования под уступку денежного требования усматриваются несколько механизмов совершения уступки требования: денежное требование может уступаться финансовому агенту в счет переданных денежных средств <*> (абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК) и в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом <**> (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК).

--------------------------------

<*> Квазикупля-продажа права требования.

<**> Квазизалог права требования и кредит.

Многие важнейшие аспекты взаимоотношений сторон договора вообще не регулируются нормами гл. 43 ГК. В частности, ни прямо, ни путем отсылки не определены порядок исполнения обязательств финансовым агентом, меры правовой защиты клиента при невыполнении агентом своих обязанностей и т.д. На основании этих норм невозможно сделать однозначного вывода о том, "элементы" каких договоров регулируют права и обязанности финансирующей стороны <*>.

--------------------------------

<*> Очень широкое определение, данное в п. 1 ст. 824 ГК, с равным успехом охватывает различные виды договоров (займ, кредит, агентирование, купля-продажа и т.п.). См.: Новоселова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования // ВВАС РФ. 2000. N 12. С. 94.

Можно следующим образом объяснить указанные выше особенности рассматриваемого договора. Представляется, что по российскому законодательству договор финансирования под уступку денежного требования, урегулированный гл. 43 ГК, не является самостоятельным договорным типом. Выбор той или иной договорной конструкции определяется практическими потребностями субъектов, вступающих в договорные правоотношения. Другую группу составляют отношения по уступке права требования. Если предмет уступки соответствует требованиям ст. 824 ГК, они будут регулироваться специальными нормами гл. 43 ГК, а при их отсутствии - общими правилами гл. 24 ГК. В других случаях, например, если право (требование) не является денежным, либо денежное требование возникло по иному основанию (например, из причинения вреда, из неосновательного обогащения), отношения вообще не будут охватываться понятием договора финансирования, а уступка будет регулироваться только общими нормами гл. 24 ГК <*>.

--------------------------------

<*> См.: Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 95 - 96.

В правовой доктрине отсутствует единство взглядов на правовую природу договора финансирования под уступку денежного требования. Е.А. Суханов рассматривает указанный договор как разновидность заемно-кредитных операций, в которых обязательство финансового агента передать деньги (предоставить финансирование) строится либо по модели договора займа, либо по модели кредитного договора. Уступка денежного требования в рамках данного договора при любом варианте выполняет роль способа обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом <1>. Е.А. Павлодский установил большое сходство правового режима договора финансирования под уступку денежного требования и цессии, указав, однако, на имеющиеся различия <2>. В.А. Белов полагает, что договор об уступке требования, регулируемый гл. 24 ГК, является абстрактной сделкой в отличие от уступки права требования, совершаемой в рамках договора финансирования. Последняя, по мнению В.А. Белова, является несамостоятельной, акцессорной, каузальной сделкой. Он назвал ее "титулированной сингулярной сукцессией" и рассматривает факторинг как комплексный договор, элементом которого является, в частности, цессия. Ее основание - получение цедентом денег от цессионария на срочной и возвратной основе <3>. Следует также иметь в виду, что российская конструкция договора финансирования под уступку денежного требования не соответствует ее международному аналогу, что существенно влияет и на выводы зарубежных исследователей о правовой природе рассматриваемого договора. Так, из ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге вытекает, что в отличие от российского зарубежный аналог договора финансирования возлагает на финансового агента ряд дополнительных обязанностей помимо собственно финансирования клиента. Причем без такого условия конструкция договора финансирования не существует <4>. Оригинальность факторинга - пишут Жан-Луи Рив-Лянж и Моник Контамин-Райно - заключается в том, что в его конструкции одновременно присутствуют: с одной стороны, кредитная операция, а с другой - разнообразные услуги, которые фактор оказывает своим клиентам: подбор покупателей, предоставление в распоряжение клиента различных методик управления его делами, в том числе счетоводством, различной коммерческой информации, бухгалтерский учет и т.п. <5> Указанная особенность позволила Жану-Луи Рив-Лянж и Моник Контамин-Райно сделать вывод о том, что факторинг представляет собой деятельность по коммерческому управлению предприятиями <6>. Терри Бонно указал, что рассматриваемый договор: 1) носит строго личный характер, учитывая, что клиент избирает только того фактора (или финансового агента), который достоин его доверия; 2) является договором присоединения, условия которого разработаны Обществом факторинга; 3) может быть рассмотрен как предварительный договор рамочного типа, поскольку предваряет совершение в будущем различных финансовых операций <7>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. Для предпринимателей. М., 1996. С. 168.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ", Издательский Дом "ИНФРА-М", 2004 (издание четвертое, исправленное и дополненное).

<2> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). М., 1998. С. 384 - 391.

<3> См.: Белов В.А. Факторинг (юридическая природа и соотношение со смежными сделками) // Бизнес и банки. 1998. N 30. С. 4 - 5.

<4> См., например: Финансирование дебиторской задолженности. Пересмотренные статьи проектов Унифицированных правил об уступке при финансировании дебиторской задолженности. Записка Секретариата рабочей группы по международной договорной практике Комиссии ООН по праву международной торговли. Двадцать пятая сессия. Нью-Йорк. 8 - 19 июля 1996 г.

<5> Rives-Lange J.-L., Contamine-Raynaud M. Droit bancaire. 6 edition. Paris, 1995. P. 530.

<6> Там же. С. 530.

<7> См.: Bonneau Thierry. Droit bancaire, 2 edition. Paris, 1996. P. 344.

2. Разновидности финансирования под уступку денежного требования. Глава 43 ГК позволяет конструировать договор финансирования под уступку денежного требования с использованием различных стандартных схем, хорошо известных мировой практике. Их можно назвать видами финансирования под уступку денежного требования.

Финансирование под уступку требования традиционно может осуществляться в виде факторинга, форфейтинга, секьюритизации, проектного финансирования и рефинансирования, но не ограничивается ими <*>.

--------------------------------

<*> См.: Финансирование под дебиторскую задолженность. Новые пересмотренные статьи проекта Конвенции об уступке при финансировании под дебиторскую задолженность. Записка Секретариата. Комиссия ООН по праву международной торговли. Рабочая группа по международной договорной практике. 26-я сессия. Вена, 11 - 12 ноября 1996 г.

Термин "факторинг" происходит от английского слова "factor" - маклер, посредник. При факторинге торговая дебиторская задолженность передается клиентом (цедентом, поставщиком) финансовому агенту (цессионарию, фактору) в обмен на предоставленные им денежные средства (схема купли-продажи права требования). Известны следующие виды факторинга: внутренний и внешний, открытый и закрытый (конфиденциальный).

При внутреннем факторинге поставщик, покупатель и финансовый агент являются юридическими лицами одного и того же государства. В этом случае для регулирования возникающих правоотношений применяется внутреннее право. Международный факторинг появляется, когда стороны находятся в разных странах. В этом случае могут применяться Конвенция УНИДРУА о международном факторинге или иные соответствующие нормы международного частного права. Конвенция об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (разработана ЮНСИТРАЛ, подписана в Нью-Йорке, 2001 г.) применяется также к последующим уступкам дебиторской задолженности при условии, что любая предшествующая уступка регулируется этой Конвенцией.

Открытый факторинг предполагает, что должник должен быть извещен о состоявшейся уступке требования. При закрытом (или конфиденциальном) факторинге должник не уведомляется об уступке требования. ГК прямо не разрешает закрытую уступку требования, но и не запрещает ее. Так, в п. 1 ст. 830 ГК речь идет только о том, что должник обязан произвести платеж финансовому агенту, если он извещен об уступке требования. Соответственно, если такого уведомления не поступает, он платит своему прежнему кредитору или третьему лицу по его указанию. Такое положение не противоречит конфиденциальному факторингу.

Форфейтинг - финансовая операция, аналогичная факторингу. Она связана с куплей-продажей документарной (т.е. основанной на ценной бумаге) или недокументарной (т.е. основанной на любом обычном договоре) дебиторской задолженности без оборота <*> на сторону, у которой эта дебиторская задолженность была приобретена <**>. Обычно в порядке форфейтинга продаются оборотные документы (например векселя), на которых без труда можно оформить безоборотную надпись. Однако форфейтинг допустим в отношении прав требования, не имеющих форму оборотной ценной бумаги.

--------------------------------

<*> Без права привлечь к ответственности в случае неисполнимости переданного права.

<**> Подробнее см.: Уступка при финансировании дебиторской задолженности. Обсуждение и предварительный проект Унифицированных правил. Доклад Генерального секретаря ООН на 28-й сессии Комиссии ООН по праву международной торговли. Вена, 2 - 26 мая 1995 г.

Вторичное финансирование, или рефинансирование, предполагает перепродажу права требования одним финансовым агентом другому путем заключения последующего договора финансирования под уступку денежного требования. Внутреннее российское законодательство не запрещает рефинансирование долговых требований, поскольку прямо допускает последующие уступки денежных требований в случаях, предусмотренных в первоначальном договоре (ст. 829 ГК). Поэтому когда в первоначальном договоре имеется такое условие, один финансовый агент может уступить полученное от своего клиента право требования другому финансовому агенту на основании последующего договора финансирования под уступку денежного требования.

При секьюритизации ряд однородных прав требования (например, ссудная задолженность ко всем заемщикам банка) передается контролируемой кредитором компании с единственной целью - выпуск ценных бумаг (например, облигаций) под залог указанной задолженности.

Проектное финансирование используется, как правило, для создания какого-либо рискованного предприятия (проекта), когда у администратора (т.е. организатора) проекта не хватает первоначального капитала. При проектном финансировании финансовый агент предоставляет клиенту (организатору проекта) денежные средства (финансирование) на условиях их возврата (заем, кредит). В качестве обеспечения своих обязательств клиент передает финансовому агенту право (права) требования. Возврат заемных средств предполагается осуществить за счет будущих доходов от реализации проекта, например от эксплуатации построенного за счет кредита предприятия.

Внутреннее российское законодательство может быть использовано для регулирования отношений, возникающих при проектном финансировании. Так, абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК разрешает уступку требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Если денежные средства, полученные впоследствии финансовым агентом от должника, окажутся меньше суммы долга клиента финансовому агенту, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга. Однако императивная норма п. 2 ст. 831 ГК разрешает применение одной разновидности проектного финансирования - с полным оборотом на заемщика.

Отличительной чертой уступки права требования в рамках проектного финансирования за рубежом является ее оптовый характер. Она представляет собой уступку всей будущей дебиторской задолженности, которой сможет располагать клиент, если ему удастся организовать предприятие и привлечь клиентуру <*>. В российской практике такая схема невозможна из-за отрицательного отношения арбитражных судов к оптовой уступке прав требования, которая с их точки зрения является недостаточно определенной <**>. Поэтому российские банки чаще всего используют иной подход. Заключение договора по типу проектного финансирования обычно является альтернативой совершения двух других сделок: кредитного договора и договора залога права требования. Учитывая, что в российском законодательстве о залоге отсутствует адекватный механизм реализации права залогодержателя на заложенное право требования, иногда оказывается целесообразным предоставление кредита не в форме кредитного договора, а в форме договора финансирования под уступку соответствующего права требования. Механизм реализации права финансового агента (заимодавца) на обеспечение урегулирован в ст. 831 ГК <***>.

--------------------------------

<*> Подробнее см.: Уступка при финансировании дебиторской задолженности. Обсуждение и предварительный проект Унифицированных правил. Доклад Генерального секретаря ООН на 28-й сессии Комиссии ООН по праву международной торговли. Вена, 2 - 26 мая 1995 г.

КонсультантПлюс: примечание.

Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) (под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "НОРМА", 2004.

<**> Подробнее см.: Комментарий к ст. 382 ГК // Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2003.

<***> Использование указанной схемы проектного финансирования в российской банковской практике затруднено налоговым законодательством. При осуществлении указанной операции, в отличие от обычного кредитования, банки уплачивают налог на добавленную стоимость.

3. Стороны договора финансирования под уступку денежного требования. Между сторонами договора финансирования: финансовым агентом и клиентом - возникают внутренние отношения. Из п. 1 ст. 824 ГК следует, что клиентами по договору финансирования под уступку денежного требования могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Иных ограничений по кругу лиц - клиентов финансовых агентов законодательством не установлено. Напротив, в соответствии со ст. 825 ГК финансовыми агентами могут быть только банки, иные кредитные организации, а также коммерческие организации, имеющие лицензию на осуществление деятельности такого рода. Причем банкам и небанковским кредитным организациям специальная лицензия не требуется.

Факторинг включен в число банковских сделок, совершение которых осуществляется ими на основании банковской лицензии (ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

Согласно ст. 825 ГК все остальные лица, желающие осуществлять предпринимательскую деятельность в качестве финансовых агентов, должны иметь соответствующую лицензию. Однако из нормы ст. 17 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" вытекает противоположный вывод. Она предусматривает, что наличие указанной лицензии им не требуется. На сегодняшний день система лицензирования этого вида деятельности отсутствует. В силу этого на практике лицензирование не производится.

Указанная коллизия норм может быть решена следующим образом. В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 26 января 1996 г. "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" до установления условий лицензирования деятельности финансовых агентов (ст. 825 ГК) сохраняется существующий порядок осуществления их деятельности. На момент вступления в силу части второй ГК деятельность финансовых агентов осуществлялась без лицензии. Поэтому на сегодняшний день они имеют право продолжать эту деятельность также без получения лицензии <*>.

--------------------------------

<*> См.: Новоселова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования. С. 98.

Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом, которое является должником клиента по заключенному между ними договору.

4. Предмет договора финансирования под уступку права требования. Предметом уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования, может быть только обязательственное право (требование) денежного характера, возникшее из предпринимательского договора. Для сравнения: право требования, передаваемое в соответствии с правилами гл. 24 ГК, может вытекать практически из любого гражданского правоотношения (договорного или внедоговорного, предпринимательского или потребительского договора), носить как денежный, так и неденежный характер. Таким образом, предмет уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой гл. 24 ГК, а точнее передача права требования в рамках договора финансирования под уступку денежного требования - частный случай цессии, урегулированной гл. 24 ГК. Поэтому на право требования, передаваемое в рамках договора финансирования, распространяются все установленные гл. 24 ГК условия и ограничения с учетом особенностей, предусмотренных гл. 43 ГК.

Можно указать на следующие особенности правового режима цессии в рамках договора финансирования:

1) возможность уступки будущего требования (ст. 826 ГК);

2) ответственность клиента за исполнимость переданного права в случаях, установленных договором (п. 3 ст. 827);

3) право не уведомлять должника о состоявшейся уступке требования (косвенно вытекает из п. 1 ст. 830);

4) запрет последующей уступки требования, если иное не предусмотрено договором (ст. 829);

5) действительность уступки права требования даже в случаях, когда между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении;

6) исключительно денежный характер требования, возникшего из предпринимательского договора (п. 1 ст. 824).

Изложенное позволяет рассматривать уступку требования, совершенную в рамках договора финансирования, как особую коммерциализированную разновидность общегражданской уступки права требования, которая включается в договор финансирования как его составная часть.

В остальном предметы общегражданской цессии и договора финансирования под уступку денежного требования совпадают.

Как и при совершении общегражданской цессии, предметом договора финансирования может быть только индивидуально-определенное право требования. Обычно считается, что индивидуализация требования достигается при условии индивидуализации пяти его основных составляющих: 1) предмета требования; 2) активной стороны (кредитора); 3) пассивной стороны (должника); 4) содержания требования (какие действия с предметом обязательства должник обязан выполнить) и 5) основания возникновения требования.

Однако, как было указано выше, в отличие от общегражданской цессии гл. 43 ГК содержит специальную норму п. 1 ст. 826 ГК. Она разрешает уступку как существующего, так и будущего требования. Соответственно возникает вопрос толкования указанных терминов применительно к требованию об индивидуальной определенности предмета уступки. Толкование может быть дано с учетом сложившейся арбитражной практики применения института цессии. Известно, что судебная практика допускает уступку права требования по двусторонне обязывающим договорам при условии, что встречная обязанность уже выполнена <*>.

--------------------------------

<*> См., например: Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 декабря 2001 г. N 8955/00 и от 5 сентября 2000 г. N 1565/00. Однако данный подход выдерживается все же не до конца. Например, суд признал действительной уступку права требования к покупателю об оплате за поставленную ему продукцию, несмотря на сохранение за поставщиком (цедентом) гарантийных обязательств перед должником (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 октября 2002 г. N 4554/02). Интересно, что в данном случае, во-первых, не все встречные обязанности оказались выполнены цедентом, во-вторых, по этой же причине не произошло полное выбытие поставщика из договора поставки.

Исходя из указанного подхода, под существующим правом требования следует понимать право требования по уже заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого наступил. Соответственно будущим правом требования является право требования по заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого еще не наступил <*>. Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения. При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.

--------------------------------

<*> Такой подход объясняется сложившейся в РФ арбитражной практикой. Однако он не соответствует международной практике применения аналогичного института. Международный опыт допускает признание в качестве предмета уступки не только единичных статей дебиторской задолженности цедента в отдельности, но также будущей, условной и так называемой оптовой уступки. В последнем случае статьи дебиторской задолженности не определяются в договоре финансирования по отдельности. Цессионарию передаются все права требования цедента в определенной области. К будущей относится дебиторская задолженность, которая возникнет в будущем, в том числе по незаключенным договорам. Причем в нее могут включаться и чисто "гипотетические требования" (например, требования, которые могут возникнуть, если коммерсант сможет создать деловое предприятие и привлечь клиентов) (Доклад рабочей группы по международной договорной практике о работе 24-й сессии. Вена, 13 - 24 ноября 1995 г.; Комиссия ООН по праву международной торговли. 29-я сессия. Нью-Йорк, 28 мая - 14 июня 1996 г.). В п. "в" ст. 5 Конвенции об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 2001) под будущей дебиторской задолженностью понимается дебиторская задолженность, которая возникает после заключения договора уступки (см.: Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2003. С. 391).

Предметом договора финансирования может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно, во-первых, юридически существует и, во-вторых, принадлежит цеденту. Для реализации первого требования необходимо, чтобы обязательственное право возникло из юридически действительного договора. Выполнение второго требования означает, что цедент является кредитором по уступаемому им требованию. Уступаемое право требования, а также порядок его передачи должны соответствовать закону и договору между цедентом и должником (ст. 388 ГК). При этом общим принципом является правило о дозволенности уступки любого обязательственного права (требования) по любому обязательству, отвечающему требованиям ст. 824 ГК.

Исключения из этого правила могут быть установлены законодательством (в широком смысле) или договором. Ограничения, которые установлены законом и могут быть установлены договором, бывают двух видов. Одни из них определяют права требования, которые ни при каких обстоятельствах не могут передаваться (ст. 383 ГК). Другие - права требования, которые в принципе могут передаваться, но при соблюдении субъектами уступки требования определенных правил, установленных законодательством <*>. Круг прав, которые могут передаваться в рамках договора финансирования, следует определять с учетом сформулированного выше правила о применении общего и специального законодательства. Соответственно условия передачи права требования в рамках договора финансирования подчиняются нормам гл. 24 ГК, если гл. 43 ГК не установлены специальные правила. Так, по общему правилу, не могут быть переданы права требования, уступка которых противоречит договору цедента с должником (п. 1 ст. 388). Однако такая уступка возможна в рамках договора финансирования под уступку денежного требования. В этом случае первоначальный кредитор (цедент) несет перед должником ответственность в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении (ст. 828 ГК).

--------------------------------

<*> О примерном перечне подобных случаев см.: комментарий к ст. 388 ГК // Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004. С. 721 - 724.

При передаче права (требования) по договору финансирования объем прав, переходящих к цессионарию, должен определяться договором. Если соответствующее условие в договоре отсутствует, действует норма ст. 384 ГК о полном переходе к цессионарию всех прав по договору <*>.

--------------------------------

<*> Российская правовая доктрина исходит из возможности передачи прав по цессии частично при делимости предмета исполнения. Однако арбитражные суды считают недопустимой частичную уступку прав требования. При этом под частичной уступкой права требования кредитора в обязательстве понимается не только уступка права на получение части предмета исполнения при его делимости, но и уступка части прав кредитора в обязательстве. В этом случае суды делают вывод о неполном выбытии первоначального кредитора из обязательства и признают уступку требования недействительной. Например, уступка требования к банку по нескольким платежным документам была квалифицирована как неполное выбытие кредитора из договора банковского счета и, как следствие, - отсутствие перемены лиц в обязательстве (см. Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 мая 1997 г. N 584/97 и от 16 июня 1998 г. N 7846/97 // ВВАС РФ. 1998. N 9).

5. Срок в договоре финансирования под уступку денежного требования определяется соглашением сторон. Известно, что срок действия факторинговых контрактов, как правило, не превышает 360 дней. Операции форфейтинга имеют значительно более длительные сроки - до семи лет <*>.

--------------------------------

<*> См.: Черкасов А. Формы кредитования внешнеторговых сделок // Бизнес и банки. 1991. N 8. С. 2.

6. Цена уступаемого права - условие договора финансирования, который предполагает передачу права требования в обмен на определенную денежную сумму. Если право требования передано финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательств клиента, условие о цене отсутствует. В этом случае можно говорить лишь о согласованной сторонами стоимости переданного права требования.

7. В договоре финансирования под уступку денежного требования могут содержаться и другие условия, включенные в него по желанию стороны или по требованию законодательства. Последние определяются той типовой договорной конструкцией, которая включена в договор финансирования в качестве его элемента (см. п. 1 настоящей главы).

8. Права и обязанности сторон. Внутренние правоотношения. Содержание договора финансирования под уступку денежного требования составляют права и обязанности финансового агента и клиента.

Конкретный перечень прав и обязанностей сторон договора финансирования под уступку денежного требования зависит от использованной схемы финансирования и от базового элемента договора.

Например, при конструировании договора финансирования, который предполагает передачу права требования в обмен на определенную сумму денег (абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК), содержание договора финансирования приобретает следующий вид.

Финансовый агент, во-первых, должен осуществить финансирование клиента путем передачи ему денежных средств в порядке, установленном договором. Термин "финансирование" не является правовым, поскольку деньги можно получать на разных основаниях. В случае применения рассматриваемой схемы финансирования средства, передаваемые финансовым агентом, играют роль встречного денежного эквивалента за уступаемое право требования. Учитывая, что договор финансирования под уступку денежного требования является предпринимательской сделкой, исключается передача денежных средств на основании договора дарения (ст. 575 ГК).

Во-вторых, на финансового агента может быть возложено ведение для клиента бухгалтерского учета, а также оказание клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, составляющими предмет уступки (п. 2 ст. 824 ГК). Этот элемент договора финансирования следует рассматривать как разновидность договора услуг. По российскому законодательству, эта обязанность не является обязательным элементом содержания рассматриваемого договора. Его зарубежные аналоги, напротив, должны предусматривать такую обязанность. Например, на финансового агента может быть возложена обязанность осуществлять инкассирование денежных средств клиента, страхование и т.п. <*> Указанная особенность российской конструкции заметно влияет на правовую природу договора финансирования под уступку денежного требования и отличает его российскую версию от зарубежной (см. п. 1 настоящей главы).

--------------------------------

<*> См.: Финансирование под дебиторскую задолженность. Новые пересмотренные статьи проекта Конвенции об уступке при финансировании под дебиторскую задолженность. Записка Секретариата. Комиссия ООН по праву международной торговли. Рабочая группа по международной договорной практике. 26-я сессия. Вена, 11 - 12 ноября 1996 г. С. 8.

Основная обязанность клиента - уступка финансовому агенту денежного требования. Причем в соответствии с п. 1 ст. 828 ГК уступка финансовому агенту денежного требования действительна, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Финансовый агент становится правообладателем уступленного существующего права в момент заключения договора, а будущего права требования - не позднее чем в момент его возникновения. При этом финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (п. 1 ст. 831 ГК).

Договор финансирования, сконструированный по типу займа и "квазизалога" права требования, имеет аналогичное содержание. Отличия касаются только базового элемента договора финансирования и цели уступки права требования финансовому агенту.

Базовым элементом рассматриваемого варианта договора финансирования является договор займа (или кредитный договор). Учитывая, что право требования передается финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательств клиента по возврату полученного им займа (кредита), на финансового агента возлагается обязанность представить клиенту отчет о суммах, полученных им от должника по основному договору, и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК).

Внешние правоотношения. По внутреннему российскому законодательству внешние правоотношения, возникающие при финансировании под уступку требования, не охватываются конструкцией договора финансирования под уступку денежного требования. Порядок совершения должником платежа в пользу финансового агента соответствует аналогичным правилам при общегражданской уступке права требования, предусмотренной гл. 24 ГК. Так, в соответствии со ст. 830 ГК должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении будет определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с изложенными правилами освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом. Статьей 832 ГК предусмотрено, что в случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе в соответствии со ст. 410 - 412 ГК предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.

Некоторым исключением являются правила п. 2 ст. 832 и ст. 833 ГК. В соответствии с п. 2 ст. 832 требования, которые должник мог бы предъявить клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запрете или об ограничении уступки требования, не имеют силы в отношении финансового агента. Согласно ст. 833 ГК в случае нарушения клиентом обязательств по договору, заключенному с должником, должник не вправе требовать выплаченных сумм непосредственно с финансового агента, но может получить их с клиента - своего непосредственного контрагента.

9. Ответственность сторон. Ответственность финансового агента может наступить, по крайней мере, за два вида нарушений: за отказ в предоставлении (несвоевременном предоставлении) финансирования; за ненадлежащее осуществление разного рода дополнительных услуг, связанных с финансированием, если они были предусмотрены договором (п. 2 ст. 824 ГК).

Характер ответственности финансового агента за совершение первого нарушения зависит от избранного сторонами базового элемента договора финансирования. Если рассматриваемый договор строится по типу уступки права требования против определенной суммы денег, ответственность за невыполнение обязанности по оплате переданного права определяется договором. В этом случае обязательство финансового агента является денежным. За невыполнение денежного обязательства он может быть привлечен к ответственности по ст. 395 ГК с момента наступления срока платежа.

Если сторонами избрана другая модель договора финансирования под уступку денежного требования - "заем и квазизалог права требования", то ответственность финансового агента за отказ от предоставления финансирования регулируется аналогично ответственности банка за отказ от предоставления обещанного кредита. Квалификация обязанности финансового агента по предоставлению финансирования в этом случае также носит денежный характер. Однако такая позиция спорна.

Ответственность финансового агента за невыполнение иных согласованных в договоре услуг, связанных с финансированием, строится аналогично ответственности за невыполнение договора услуг, формами которой могут быть возмещение убытков и взыскание неустойки, если она была предусмотрена договором.

Ответственность клиента за ненадлежащее исполнение договора финансирования в самом общем виде сформулирована в ст. 390 и п. 1 ст. 827 ГК. По общему правилу клиент отвечает перед финансовым агентом только за действительность передаваемого права, но не за его исполнимость (не за платеж). Это означает, что клиент может быть привлечен к ответственности, если окажется, что переданное право требования недействительно: допустим, вытекает из ничтожного договора или не принадлежит клиенту. Характер ответственности клиента в этом случае должен определяться правовыми особенностями того договора, который является базовым элементом договора финансирования под уступку денежного требования. Допустим, что таким элементом служит договор о возмездной уступке права требования. В этом случае финансовый агент имеет право потребовать расторжения договора, возврата суммы предоставленных клиенту средств и возмещения убытков.

Указанное общее правило ответственности клиента знает несколько исключений:

1) в случаях, предусмотренных договором финансирования под уступку денежного требования, цедент (клиент) может принять на себя ответственность перед цессионарием (финансовым агентом) не только за действительность, но и за исполнимость переданного права требования либо снять с себя всякую ответственность перед финансовым агентом (п. 1 ст. 827 ГК);

2) ст. 390 ГК дает возможность клиенту, не изменяя общего правила, принять на себя ответственность за исполнимость должником своей обязанности перед новым кредитором в форме поручительства. В этом случае в договоре финансирования появляется еще один элемент - договор поручительства. К ответственности клиента в этом случае применяются нормы ст. 361 - 367 ГК.