§ 4. Подготовка наследования с иностранным элементом (estate planning)

173. - Общие положения. Нахождение имущества, принадлежащего физическому лицу, в различных странах мира способно поставить специфические правовые проблемы, разрешение которых заранее, до их обострения наиболее предпочтительно. В действительности вопрос о том, кому именно и на каких условиях перейдет то или иное имущество при международном наследовании, зависит от применимого права, выбор которого не всегда предсказуем. Чтобы не превращать наследование в лотерею, иностранному гражданину, покупающему недвижимость в России, или российскому инвестору - за рубежом, желательно заранее побеспокоиться о дальнейшей судьбе такого имущества после своей смерти.

Estate planning или подготовка международного наследования - направлена на лучшее распределение личного имущества в гражданско-правовом и фискальном смысле между различными странами и правовыми институтами в целях упрощения регулирования будущего наследования. Впоследствии эти превентивные меры позволяют обеспечить бесспорный и нередко более привлекательный в налоговом отношении переход наследственного имущества к наследникам*(173). Применительно к организации международного наследования нотариус может играть созидательную роль при поиске адекватного решения, отвечающего желаниям заинтересованного лица и закону, задолго до открытия наследства. Нотариус должен здесь предвосхитить будущее регулирование международного наследования в целях обеспечения мира и спокойствия в семье наследодателя. Любой практик знает, что в основе многих наследственных конфликтов лежит недостаточная или некачественная подготовка наследования. И если, согласно английской поговорке, "невозможно узнать человека, пока он не наследует вместе с тобой", то лучшим выходом будет заблаговременная организация наследования исходя из фактов уже известных или предвидимых заинтересованным лицом.

На практике это самые различные случаи: например, что выгоднее для гражданина США, обладающего значительным имуществом в России и США - умереть с налоговым домицилем в России или США? Какая налоговая схема наиболее адекватна при передаче по наследству имущества гражданина России, обладающего собственностью во Франции, Швейцарии и Венгрии? Эти новые для российских нотариусов практические ситуации, число которых увеличивается с каждым годом, требуют точного применения норм международного частного права, знания иностранного права и международного налогообложения. В целом для оптимизации будущего наследования с иностранным элементом используется комплекс мер гражданско-правового и налогового характера*(174).

1. Гражданско-правовые средства оптимизации

международного наследования

174. - В международном обороте вопрос о подготовке международного наследования возникает уже в момент приобретения имущества иностранным гражданином или на территории иностранного государства, так как в первую очередь именно от природы инвестиций - в движимое или недвижимое имущество - а также условий их осуществления напрямую зависит будущее регулирование международного наследования. Кроме того, необходимо учитывать эффект от взаимодействия между режимом имущественных отношений супругов и режимом наследования, определяемых на основе различных коллизионных правил. Наконец, следует принимать во внимание влияние на организацию международного наследования порядка передачи наследственного имущества. Все названные аспекты проблемы самым тесным образом связаны с выбором наиболее благоприятного налогового режима международного наследования.

175. - Природа инвестиций и ее влияние на организацию наследования. В силу двойственной коллизионной нормы в области наследования, принятой в России (см. выше N 116 и след.), определение движимой или недвижимой природы приобретенного имущества играет существенную роль при организации будущего наследования. Покупка недвижимого имущества, находящегося на российской территории, повлечет применение к его наследованию российского права и может, в некоторых случаях, разрушить единство наследования. В то же время приобретение движимых активов независимо от их национальной принадлежности подчинит их наследование праву страны по месту жительства наследодателя. Представляется необходимым, чтобы в каждом случае нотариус разъяснял иностранным инвесторам судьбу приобретаемого имущества при открытии наследства.

Гражданин Великобритании, США и ряда других стран англосаксонской правовой системы будет удивлен, узнав о существовании правил об обязательной доле, которые ограничивают его право распоряжения недвижимым имуществом в России при наследовании. Напротив, если речь идет о вкладе в уставный капитал российского хозяйственного общества, то наследование соответствующей доли, независимо от природы переданного ему имущества, будет осуществляться согласно законам государства места жительства наследодателя. Поэтому лицам, постоянно проживающим в данных государствах, можно предложить для целей оптимизации будущего наследования создать хозяйственное общество, которому передать в качестве вклада недвижимое имущество в России.

Это позволит после смерти заинтересованного лица передать доли в уставном капитале данного общества наследникам как движимое имущество, что приводит к применению права по месту жительства наследодателя (английского, американского и т.д.). Образование хозяйственного общества позволит избежать будущему наследодателю негативных последствий дробления наследственной массы на отдельные части, связанного с применением к его движимой и недвижимой частям права различных государств. Полагаем, что внесение недвижимого имущества, находящегося в России, в качестве вклада в уставный капитал российского или иностранного общества само по себе не нарушает императивных норм российского закона при условии, что заинтересованное лицо и его наследники стремятся найти наиболее справедливое решение реальных или потенциальных экономических, семейных и налоговых проблем*(175).

176. - Природа имущества - предмета инвестиций - также непосредственно влияет на определение наследственных долей. Как уже отмечалось выше, наследственные права пережившего супруга и иных наследников различаются во внутреннем праве государств. Так, если в России супруг наследует по закону наравне с другими наследниками первой очереди, то во многих других странах его наследственная доля будет много меньше (см. выше N 133), что может привести к ущемлению его прав при наследовании недвижимого имущества, находящегося за рубежом.

Пример 32: Наследование недвижимости во Франции российскими гражданами, наследственные права пережившего супруга, гражданско-правовая оптимизация международного наследования. После смерти гражданина России А. Бочкина, постоянно проживавшего в г. Москве, осталось разнообразное движимое и недвижимое имущество в России и Франции. Каковы наследственные права пережившей супруги и ее общего с наследодателем ребенка, призванных к наследованию по закону в России и Франции?

При определении наследственных долей в праве на недвижимое имущество, находящееся в России, а также в праве на движимое имущество, независимо от места его нахождения применяется российское право (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). В этой части пережившая супруга наследует вместе с ребенком наследодателя в равных долях (п. 1 ст. 1142, п. 2 ст. 1141 ГК РФ). В то же время к наследованию недвижимого имущества, приобретенного наследодателем на территории Франции, применяются нормы французского материального права. Согласно ст. 757 ГК Франции (в редакции закона от 3 декабря 2001 г., реформировавшего наследственные права пережившего супруга) переживший супруг при наличии наследников по закону имеет право на выбор между узуфруктом (пользование + доходы) на все наследственное имущество либо ? в праве собственности на наследство. Таким образом, применение французского права к наследованию недвижимости, находящейся во Франции, ведет к уменьшению наследственных прав пережившего супруга по сравнению с тем, что он мог бы иметь в случае применения ко всему наследованию норм российского наследственного права.

Данной ситуации возможно было избежать заранее. Для этого А. Бочкину необходимо было создать во Франции хозяйственное общество по управлению недвижимым имуществом (la societe civile immobiliere), переданным собственником в качестве вклада в его уставный капитал. При открытии наследства это позволило бы применить к наследованию доли в уставном капитале названного общества - движимого имущества - российское право, как право по месту жительства наследодателя, и избежать, таким образом, уменьшения наследственных прав пережившего супруга.

177. - Режим имущества супругов и наследование. Учет режима имущественных отношений супругов играет важную роль при подготовке международного наследования, поскольку прекращение данного режима составляет необходимую часть при регулировании наследования (см. выше, N 169 и след.).

Для устранения недостатков законного режима имущества супругов или режима наследования неблагоприятных для прав одного из них супруги могут заключить брачный договор, установив режим совместной собственности на определенное имущество, находящееся за рубежом. Следует иметь в виду, что в Российской Федерации, в отличие от законодательства ряда государств, невозможно включение в брачный договор условий, позволяющих передачу всего общего имущества супругов пережившему супругу. Это связано с невозможностью наследования в Российской Федерации по договору, которым является брачный контракт (ст. 1111 ГК РФ). Поэтому наследственные права супруга, вытекающие из брачного договора, в России признаны не будут.

Помимо очевидной фискальной выгоды (нет налога на имущество, переходящего в порядке наследования или дарения), заключение брачного договора позволяет лучше учесть интересы супругов, особенно пожилых и/или состоящих в длительном браке. Для отношений международного характера возможность усовершенствовать режим имущества супругов, зависит от права, применимого к их имущественным правам и обязанностям. Следовательно, если применимое право разрешает изменение режима имущества, то супруги могут это сделать. Российский нотариус при определении права, применимого к режиму имущества супругов должен исходить из положений ст. 161 СК РФ*(176), ч. 1 которой гласит, что имущественные права и обязанности супругов определяются (в порядке предпочтения):

законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при его отсутствии;

законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства;

права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на территории России законодательством Российской Федерации.

К сожалению, на сегодняшний день Россия не присоединилась к Гаагской конвенции от 14 марта 1978 г. о праве, применимом к режиму имущества супругов*(177), которая упрощает модификацию законного режима имущества супругов, предоставляя им возможность изменять право, применимое к их имущественным правам и обязанностям (см. ниже N 202).

178. - Сложности, связанные с применением законодательства различных государств при определении прав пережившего супруга (см. выше N 169), могут также разрешаться в брачном контракте путем прямого определения права, применимого к правам и обязанностям его сторон. В идеале и при должной помощи со стороны нотариуса это позволит свести на нет возможные противоречия между наследственным законом и законом, применимым к режиму имущественных отношений супругов. Однако следует иметь в виду, что российское право предоставляет возможность выбора применимого к имущественным отношениям супругов права только брачным парам, не имеющим общего гражданства или совместного места жительства (ч. 2 ст. 161 СК РФ). Такое ограничение представляется неоправданным, так как проблемы, связанные с применением к наследованию и режиму имущества супругов различного национального законодательства, могут и чаще всего возникают у лиц, имеющих одно гражданство и проживающих совместно. В действительности для этого достаточно, чтобы недвижимое имущество, принадлежащее супругов или одному из них, находилось за рубежом. Кроме того, данное положение не соответствует названной выше Гаагской конвенции о праве, применимом к режиму имущества отношений супругов, которая рассматривает возможность выбора самими супругами применимого к их имущественным отношениям права как принципиальную (ст. 3, 6 Конвенции). Согласовать применимое к наследованию и имущественным отношениям супругам позволяет также применение Гаагской конвенции от 1 августа 1989 г. о праве, применимом к наследованию*(178), которая вводит правило professio juris, позволяющее, в свою очередь, выбор законодательства, применимого к наследованию.

179. - Гражданско-правовые институты, используемые для организации международного наследования. Прежде всего следует обратить внимание на то, что независимо от используемых гражданско-правовых форм передачи имущества наследникам обязательная доля, а также завещательный отказ или возложение регулируются в соответствии с применимым наследственным правом*(179).

180. - Наиболее распространенной и признаваемой в абсолютном большинстве государств формой организации наследования является завещание. В практике использования данного средства для организации международного наследования проблемы, связанные с формой завещания, встречаются очень редко (см. выше N 140 и след.). Поэтому завещание как способ организации международного наследования подходит для большинства случаев. Тем не менее нотариусу следует осведомляться о внутреннем законодательстве стран предполагаемого действия завещания, если речь идет о некоторых его специфических видах, таких как, например, собственноручное или закрытое.

181. - В некоторых ситуациях, особенно связанных со значительной собственностью, разбросанной по многим государствам мира, для упрощения будущего наследования целесообразно использование института дарения. Это позволяет избежать последующего многократного дробления наследственной массы и вызываемых этим сложностей. Дарение может также использоваться для упорядочивания имущественных отношений супругов как альтернатива брачному договору, позволяя заинтересованному лицу заранее гарантировать имущественные интересы своего супруга при международном наследовании. Привлекательность этого способа в международных частноправовых отношениях связана еще с тем, что применимое право определяется на основании автономного закона, т.е. по выбору заинтересованного лица. В свою очередь, это обеспечивает больше возможностей с точки зрения выбора наиболее благоприятного, в том числе с фискальной точки зрения, способа передачи имущества наследникам.

Нотариусу следует знать, что дарение имущества, которое будет приобретено в будущем, возможно в России только в случае конкретизации предмета дарения: вещи, права, освобождения от обязанности (абз. 2 п. 2 ст. 572 ГК РФ). Таким образом, абстрактное обещание подарить имущество, которое будет приобретено дарителем в будущем, в России ничтожно, если применимое право - российское*(180).

182. - Для подготовки международного наследования может использоваться также корпоративная или доверительная форма организации имущества для целей его наследования. Как уже указывалось выше, передача недвижимого имущества за рубежом в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества позволит подчинить все международное наследование единому наследственному закону - праву по месту жительства наследодателя (см. выше N 175).

Наследственный траст - является типичным институтом англосаксонской правовой системы и представляет собой особую разновидность доверительного управления наследственным имуществом, учреждаемым заранее заинтересованным лицом. Российским и иностранным гражданам нежелательно использовать данный механизм для организации наследования имущества, находящегося на территории России, так как в российском законодательстве для него практически отсутствуют какие-либо правовые рамки, а применение иностранных норм вызовет затруднения, прежде всего в отношении прав на обязательную долю в наследстве. Кроме того, Россия не участвует в Гаагской конвенции от 1 июля 1985 г. о праве, применимом к трасту, и его признании*(181), которая предусматривает универсальный, наднациональный режим функционирования траста, в том числе - наследственного.

Наконец, в целях консолидации и обеспечения надлежащего управления имуществом, находящимся в разных странах мира, используются такие институты, как пенсионный фонд или страховая организация. Схема их работы довольно проста и предполагает передачу в управление всего или части имущества заинтересованного лица в целях осуществления после его смерти страховых или пенсионных выплат указанным в управление лицам. Нередко выгодоприобретатели формально вводятся в состав учредителей данной организации, которая создается на определенный срок, по истечении которого ликвидируется с распределением имущества между учредителями. Как правило, этот механизм подходит для подготовки очень крупного международного наследства и предполагает использование налоговых преимуществ, предоставляемых некоторыми государствами или территориями.

2. Налоговая оптимизация международного наследования

183. - Основные проблемы. При подготовке международного наследования вопросы его налоговой оптимизации зачастую предопределяют выбор соответствующего гражданско-правового решения. Нередко заинтересованные лица, обращающиеся к нотариусу или другому юридическому консультанту, в первую очередь заявляют о своем желании передать имущество наследникам с наименьшими налоговыми издержками. Осознание важности выбора адекватного гражданско-правового института для передачи наследства приходит к ним нередко только после анализа налоговых аспектов дела. У лиц, обладающих значительным имуществом, особенно велики стремления найти страну, где передача имущества наследникам влечет слабое или даже "нулевое" налогообложение.

Несмотря на такие вполне законные желания, мы оставляем исследование "райских" - в фискальном и нередко туристическом плане - уголков планеты, равно как сравнение их преимуществ и недостатков другим авторам*(182). Наша цель - предложить практикам методологию для решения вопросов налоговой оптимизации международного наследования. Это предполагает последовательное изучение следующих вопросов:

критерии налогообложения и их применение при международном наследовании;

квалификация имущества и ее влияние на налогообложение между-народного наследования;

средства налоговой оптимизации международного наследования.

184. - Роль нотариуса. В зависимости от существующих в национальном законодательстве различных стран налоговых преимуществ нотариус может посоветовать заинтересованному лицу выбрать домицилий или сконцентрировать свое имущество в определенном государстве и предложить для этого соответствующие гражданско-правовые средства (см. выше N 174 и след.). Например, широко известно, что предпочтительнее иметь налоговый домицилий в Швейцарии или Великобритании, чем во Франции*(183).

Представляется, что при подготовке и регулировании международного наследования нотариусам следует больше внимания уделять вопросам его налоговой оптимизации. Заблаговременное внимание к проблемам, связанным с наличием иностранного элемента в наследственном отношении, - это хорошее начало на пути их разрешения.

А) Критерии налогообложения и их применение

при международном наследовании

185. - Компетенция государств в сфере налогообложения. Первым возникает вопрос о том, какое государство будет компетентно взимать налог при переходе имущества в порядке наследования или дарения? Чаще всего для его решения принимаются во внимание домициль или место жительства наследодателя или дарителя. Иногда основанием компетенции выступает гражданство заинтересованного лица или нахождение имущества на территории государства, взимающего налог. Некоторые страны вменяют обязанность по уплате соответствующих налогов в случаях, когда наследники или одаряемые проживают на их территории*(184). В частности, когда речь идет о наследнике физическом лице - налоговом резиденте Российской Федерации (ст. 11 Налогового кодекса РФ) или наследовании (дарении) имущества на территории России - подлежит уплате российский налог на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения (Закон Российской Федерации от 12 декабря 1991 г. N 2020-I "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения" с изменениями и дополнениями).

Иногда заинтересованные лица желают изменить домициль или место жительства в основном по налоговым соображениям. На практике данное решение приемлемо не во всех случаях по следующим причинам:

во-первых, не всегда достаточно выбрать домициль на островах в налоговом раю, а необходимо реально там проживать;

во-вторых, необходимо выполнить условия для признания заинтересованного лица в качестве налогового резидента принимающей страны (например: проживание определенное количество дней в году, перевод активов, ценз оседлости, создание рабочих мест и др.);

в-третьих, необходимо выполнить условия для признания утраты заинтересованным лицом домициля или места жительства в стране происхождения (например: проживание меньше определенного количества дней в году, отсутствие имущества на территории государства и др.);

в-четвертых, государство происхождения не сохраняет прав облагать налогом на наследство или дарение наследников или одаряемых, проживающих на его территории или имеющих в нем домициль.

При несоблюдении данных требований государство происхождения может либо оспорить реальность нового домициля или места жительства, либо напрямую применить собственные налоговые нормы независимо от изменения последних.

Таким образом, определение налогового домициля заинтересованного лица - это предварительный вопрос, разрешение которого имеет стратегическое значение для налоговой оптимизации международного наследования, поскольку от этого зависит выбор компетентного налогового законодательства. Сложности могут возникать здесь из-за расхождений понятий домициля и места жительства в гражданском и налоговом праве. Например, в соответствии со ст. 11 Налогового кодекса РФ налоговыми резидентами Российской Федерации являются физические лица, фактически находящиеся на ее территории не менее 183 дней в календарном году. Такие лица имеют налоговый домициль в Российской Федерации. Нетрудно заметить, что данное понятие напрямую не связано с местом жительства физического лица, под которым, согласно п. 1 ст. 20 ГК РФ и ст. 11 Налогового кодекса РФ, понимается место, где физическое лицо постоянно или преимущественно проживает. Кроме того, следует учитывать, что понятие налогового домициля во внутреннем праве не всегда соответствует определениям, принятым в международных договорах по налоговым вопросам. Поэтому в каждом случае для определения налоговых отношений между заинтересованным лицом и определенным государством необходимо обращаться к соответствующему нормативному источнику.

186. - Понятие налогового домициля. Каждое государство предусматривает в своем внутреннем праве критерии определения налогового домициля физического лица. Как правило, используются следующие критерии (в порядке предпочтения):

постоянное место жительства;

проживание в течение определенного времени;

место профессиональных занятий;

центр экономических интересов (место деловой активности, место основных инвестиций, место получения основных доходов и др. Как правило, достаточно установления хотя бы одного из названных критериев).

187. - Двойное налогообложение. Каждое государство при наличии связи дела с национальным правопорядком стремиться применять собственное налоговое законодательство. Отсюда большинство практических проблем, связанных с так называемым "двойным налогообложением" международного наследования. Например, если наследодатель скончается в одном государстве, в котором к наследованию применяется право страны последнего места жительства, и при этом обладает гражданством другого государства, которое облагает налогом своих граждан, в отсутствии соглашения об устранении двойного налогообложения это приведет к тому, что каждое из этих государств может потребовать применения своего внутреннего налогового законодательства для определения налога, подлежащего уплате на имущество, переходящего в порядке наследования.

Например, США рассматривают своих граждан как имеющих налоговый домициль в США, несмотря на то что они длительное время проживают в Канаде, во Франции, в Бельгии или России. Однако в этих странах к наследованию движимого имущества применяется право страны по последнему месту жительства наследодателя, что при отсутствии соответствующего соглашения об устранении двойного налогообложения (между США и Канадой или Францией, или Бельгией, или Россией), ведет к применению налогового законодательства двух государств.

Следует учитывать, что в силу принципиального отсутствия у Российской Федерации соглашений с иностранными государствами об устранении двойного налогообложения в области наследования и дарения, возможности по выбору наиболее благоприятной схемы их налогообложения ограничены. Всякий раз, когда речь идет о наследнике физическом лице - налоговом резиденте Российской Федерации (ст. 11 Налогового кодекса РФ) или наследовании (дарении) имущества на территории России - подлежит уплате российский налог на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения. Кроме того, иностранные граждане - резиденты иностранных государств или российские граждане при наследовании имущества, находящегося за рубежом, уплачивают аналогичные налоги, установленные законодательством иностранного государства. В совокупности это может представлять очень чувствительные для наследников или одаряемых суммы. Поэтому поиск наиболее оптимальной схемы налогообложения при подготовке международного наследования строится в основном на учете налоговых льгот и преимуществ, предоставляемых внутренним законодательством государств, применимым к наследованию или дарению.

188. - Одной из заметных тенденций развития налогового законодательства во многих странах стало обложение имущества, переходящего в порядке наследования или дарения и находящегося на их территории, независимо от гражданства или места жительства наследодателя или дарителя. Параллельно в законодательство данных государств часто включается правило о неограниченном налогообложении лиц, проживающих на их территории. Таким образом, такие государства получают право облагать налогом на наследство или дарение не только имущество, находящееся на их территории, но также любое имущество покойного или дарителя, независимо от места его нахождения.

Пример 33: Налогообложение дарения дома в Испании, издержки. Гражданин России Петр Иванов, постоянно проживающий в Москве, хочет подарить свой дом в Барселоне двум совершеннолетним детям, также гражданам России. Каковы налоговые издержки данной операции?

В данной ситуации применимым будет налоговое законодательство каждой из стран, с которыми сделка связана (Россия и Испания). Так, в Испании взимается налог на имущество, переходящее в порядке дарения, при условии его нахождения на испанской территории. В России, в силу ч. 1 ст. 1 Закона РФ от 12 декабря 1991 г. N 2020-I, одаряемые также будут обязаны уплатить налог на имущество, переходящее в порядке дарения. Конвенция между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания об избежании двойного налогообложения (Мадрид, 16 декабря 1998 г.) не включает в предмет своего регулирования налоги, связанные с наследованием или дарением. Снижение размера налоговых выплат, предусмотренное испанским налоговым законодательством специально для случаев "двойного налогообложения", распространяется только на испанских налоговых резидентов, к которым ни один из участников данной операции не относится. Таким образом, имеет место двойное налогообложение операции дарения.

Нотариус или иной налоговый консультант должен стремиться найти такое законное решение, которое позволит исключить компетенцию налогового законодательства одной из двух или иного множества стран при подготовке международного наследования.

Б) Квалификация наследственного имущества и налогообложение

189. - Движимое и недвижимое имущество. Как мы убедились выше (N 114), значительное число государств, включая Россию, могут применять к наследованию одновременно два и более наследственных закона в зависимости от деления наследственного имущества на движимое и недвижимое. Так же как в отношении понятий домициля и места жительства, квалификация имущества в качестве движимого или недвижимого варьируется во внутреннем праве различных государств. Например, в российском праве на основе анализа ст. 130 ГК РФ, пчелиная пасека будет квалифицирована как недвижимость в силу своего назначения и наличия прочной связи с землей, тогда как в Нидерландах она рассматривается гражданским законом как движимое имущество. Точно так же, если в российском праве обязательственные права всегда квалифицируются как "движимость", то в ряде других стран, при наличии связи с недвижимым имуществом, они сами рассматриваются как недвижимость*(185).

На разграничение между движимым и недвижимым имуществом могут влиять также международные соглашения в сфере налогообложения, заключаемые с иностранными государствами. Например, в соответствии с п. 2 ст. 6 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Французской Республики об избежании двойного налогообложения:, "морские, речные и воздушные суда не рассматриваются в качестве недвижимого имущества". Аналогичные нормы, изменяющие общие нормы налогового законодательства, содержат многие другие фискальные договоры России с иностранными государствами*(186).

190. - Практическое решение. При отсутствии двустороннего соглашения в налоговой сфере юрист-практик должен убедиться в квалификации имущества в качестве движимого или недвижимого, как с точки зрения своего внутреннего - гражданского и налогового - права, так и в отношении внутреннего права другой страны, с которым имеется связь. При этом общий принцип провозглашен в п. 2 ст. 1205 ГК РФ: принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

Пример 34: Организация наследования пасеки в России, принадлежащей гражданину Нидерландов; налоговая оптимизация. Гражданин Нидерландов Макс Винтерхаус, проживающий на своей ферме в окрестностях Антверпена, приобрел на юге Алтайского края пасеку, которую он регулярно посещает. Находясь в преклонном возрасте, он обратился к местному нотариусу в целях организации передачи данного имущества своим наследникам. Одним из важных условий будущего наследования он считает низкий уровень налогового бремени, что позволит наследникам продолжить его дело. Перед нотариусом возник вопрос, что произойдет после смерти заинтересованного лица с точки зрения налогообложения и какие меры налоговой оптимизации здесь возможны?

Нидерланды ратифицировали Гаагскую конвенцию от 1 августа 1989 г. о праве, применимом к наследованию по случаю смерти, что делает компетентным правом законодательство страны по месту жительства наследодателя, т.е. голландское право. В соответствии с голландским гражданским законодательством пасека является движимым имуществом. В России, напротив, данное имущество будет рассматриваться как недвижимость. Кроме того, нормы международного частного права России (п. 1 ст. 1224 ГК РФ) определяют российское материальное право как применимое к отношениям по наследованию недвижимого имущества, находящегося на территории России. Учитывая, что между Россией и Нидерландами отсутствует соглашение в области налогообложения наследования, и при условии, что компетентные органы обоих государств будут придерживаться собственной правовой квалификации наследственного имущества, налог на наследство в виде пчелиной пасеки может быть потребован к уплате в обоих государствах.

Чтобы избежать риска двойного налогообложения наследства, связанного с применением при квалификации имущества своего внутреннего права в каждом из государств, необходимо "мобилизовать" данный актив, переведя его из состава недвижимого имущества в движимые обязательства. Для этого заинтересованному лицу необходимо создать хозяйственное общество в Нидерландах для производства и продажи меда, внеся в качестве вклада в уставный капитал названную пасеку в Алтайском крае. Это исключит квалификацию данного имущества как недвижимого в России, лишит компетенции российский наследственный и фискальный закон на этапе передачи наследникам движимой доли в уставном капитале общества.

В) Средства налоговой оптимизации международного наследования

191. - Применение двусторонних соглашений об устранении двойного налогообложения. Одним из наиболее часто используемых в мировой практике средств налоговой оптимизации будущего наследования является применение норм международного договора, устраняющих двойное налогообложение. Как правило, международные договоры в данной области используют следующие методы исключения двойного налогообложения:

метод взаимозачета: налог, уплаченный на наследство (дарение) в одной стране, идет в кредит налога, который должен уплачиваться в другой стране. Иначе говоря, во второй стране сумма налога, подлежащего уплате, уменьшается на сумму налога, уже уплаченного в другой стране;

метод эффективной таксы: признание права государства взимать налог на наследство по общим правилам или по более высокой ставке, если все имущество наследодателя находится на его территории при том, что договор отдает компетенцию взимания налога другому государству;

метод исключительного налогообложения: налог подлежит уплате только в одном из двух государств. В международной договорной практике данный вид исключения двойного налогообложения не используется в отношении налогов, уплачиваемых при наследовании или дарении, и применяется при исчислении налога на прибыль организаций или подоходного налога.

По общему правилу, положения международного договора имеют приоритет по отношению к налоговым нормам внутреннего права, но возможны исключения. Например, в США нормы закона, принятого после заключения соответствующего международного договора, будут превалировать.

Если в деле присутствует связь с национальными правопорядками более чем двух государств, необходимо проверять наличие двусторонних соглашений между ними всеми: между А и Б, между Б и В, между А и В и т.д.

192. - Российская специфика. Как уже отмечалось выше (N 187), многочисленные соглашения России с иностранными государствами об устранении двойного налогообложения*(187) не включают в предмет своего регулирования налог на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения. Это ведет к целому ряду негативных последствий и, в частности, снижению инвестиционной привлекательности России: никому не хочется платить налоги дважды - у себя дома и в месте нахождения имущества. Поэтому, нередко в качестве крайнего варианта иностранные и российские граждане, обладающие значительной собственностью в России и за рубежом, избирают полное исключение компетенции российского материального - наследственного и налогового - права при передаче имущества наследникам. Достигается это за счет смены постоянного места жительства заинтересованного лица и потенциальных наследников, перевода недвижимых активов в движимые, создания пенсионных и трастовых фондов за рубежом для управления и передачи имущества наследникам и т.д. Несмотря на законность подобных решений при их должной проработке*(188), вряд ли можно признать их правильными с точки зрения экономической и социальной стратегии развития страны.

193. - Пример. В качестве одного из замещающих способов оптимизации наследования является передача имущества в дар (см. N 251 и след.). Нижеследующий пример иллюстрирует налоговые преимущества дарения в отношениях с гражданами Великобритании.

Пример 35: Налогообложение дарения денежной суммы в Великобритании и России. Гражданин Великобритании Питер Луз, постоянно проживающий в Ливерпуле (Великобритания), желает подарить 50 000 фунтов стерлингов гражданке России Анне Шанц, постоянно проживающей в г. Санкт-Петербурге и не имеющей родственных или супружеских отношений с дарителем. А. Шанц планирует использовать данную сумму для приобретения квартиры в Санкт-Петербурге и желает знать, какие налоги ей необходимо заплатить?

Российско-британская конвенция от 15 февраля 1994 г. об избежании двойного налогообложения: не включает в предмет своего регулирования налогообложение дарения. Применительно к российскому налоговому праву речь идет о дарении, совершаемом дарителем, проживающим за рубежом, одаряемому, который является налоговым резидентом Российской Федерации (ст. 11 НК РФ). В силу применения ст. 2 Закона РФ от 12 декабря 1991 г. N 2020-I и с учетом того, что одаряемый является налоговым резидентом Российской Федерации, дарение валютных ценностей будет облагаться в России налогом на имущество, переходящее в порядке дарения.

Согласно английскому налоговому праву любое лицо, имеющее домицилий в Соединенном Королевстве, облагается Inheritance tax при дарении или наследовании принадлежащего ему имущества, независимо от места нахождения последнего*(189). Однако имущество, передаваемое в дар физическим лицам, полностью освобождается от уплаты данного налога при условии, что дарение имело место по крайней мере за семь лет до смерти дарителя*(190). Таким образом, в течение семи лет, следующих за моментом дарения, подаренное имущество рассматривается как потенциально освобожденное от уплаты налога. Если по истечении семи лет даритель жив, то переход имущества одаряемому окончательно освобождается от уплаты Inheritance tax. Напротив, в случае смерти дарителя до истечения семилетнего срока с подаренного имущества подлежит уплате налог с наследования, рассчитываемый по ставкам, действовавшим в момент смерти дарителя.

При данных обстоятельствах А. Шанц должна будет уплатить в России налог на имущество, переходящее в порядке дарения, по ставке 502-кратный размер МРОТ + 40% от стоимости имущества, превышающей 2550-кратный установленный законом размер минимальной месячной оплаты труда. В Великобритании данная операция не влечет уплаты налогов.