§ 3. Заключение договора поставки

 1. Обязанность заключить договор поставки. В силу важнейшего принципа ГК - свободы договора договор поставки заключается по свободному усмотрению сторон. Основные условия договора, как правило, определяются соглашением сторон. Однако отдельные законы в исключение из общего принципа свободы договора предусматривают обязанность поставщика заключить договор поставки, а их императивные нормы предопределяют в известной степени условия договора. Так, Закон о конкуренции (ст. 5) запрещает хозяйствующим субъектам - поставщикам, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, отказываться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара.

 Доминирующее положение - исключительное положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке. Для установления доминирующего положения поставщика на рынке определенного товара антимонопольные органы используют два критерия: 1) принадлежащую ему долю рынка, 2) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товаров на рынке и на конкуренцию, т.е. наличие у поставщика "рыночной власти", ставящее его в независимое положение от других конкурентов. Закон об электроэнергетике (ст. 37) предусматривает обязанность гарантирующего поставщика заключить договор поставки электроэнергии по требованию потребителя. Оба эти Закона запрещают включение в договор дискриминационных условий.

 Во всех случаях, когда из ГК и иных законов вытекает обязанность поставщика заключить договор, подлежит применению порядок и сроки заключения договора, установленные ст. 445 ГК. Кроме того, согласно ст. 445-446 ГК заинтересованная сторона вправе передать на рассмотрение арбитражного суда разногласия, не согласованные со стороной, обязанной заключить договор, или обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении ее заключить договор.

 2. Порядок заключения договора и согласования разногласий при отсутствии обязанности поставщика заключить договор. В соответствии с ГК оферта может быть направлена любой стороной. Согласно деловым обыкновениям при поставках оферта в форме проекта договора, как правило, направляется поставщиком. Отдельные нормативные акты, например, Правила поставки газа в Российской Федерации, возлагают направление проекта договора на поставщика.

 В некоторых случаях оферте могут предшествовать направление заявки, переговоры сторон, обмен письмами по поводу возможных условий договора (например, по договорам поставки индивидуального оборудования, машин, приборов). Такую стадию, предшествующую оферте, обычно называют преддоговорными контактами. Она является факультативной.

 При наличии разногласий принято в деловой практике составление стороной, получившей договор, протокола разногласий. Исходя из широкого применения договора поставки во всех сферах экономики ГК определил порядок согласования разногласий по договору, заключенному при отсутствии обязанности заключить его.

 Такой порядок согласования разногласий установлен ст. 507 ГК. Сторона, получившая возражения по условиям договора поставки или предложение о согласовании новых условий (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы и др.), обязана принять меры к согласованию условий договора. Этой статьей установлен тридцатидневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами. В случае, когда сторона, получившая предложение о согласовании иных условий, считает нецелесообразным такое согласование, она обязана в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных условиях. Таким образом, из ст. 507 ГК вытекает необходимость активных действий стороны, получившей акцепт с возражениями (договор с протоколом разногласий). Она должна либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий путем обмена документами, личных встреч руководителей и др. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.

 Нарушение установленной ст. 507 ГК обязанности принять меры к устранению возражений, т.е. уклонение от согласования спорных условий, несообщение об отказе заключить договор, рассматривается как основание для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков. Например о возмещении разницы в цене товаров, если уклонение стороны от активных действий по согласованию разногласий привело к задержке направления заказа на изготовление товаров другому поставщику.

 Судебная практика признает убытками также расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением согласовать его отдельные условия, понесенные в связи с подготовкой к исполнению договора, предпринятой по истечении 30-дневного срока со дня, когда такое согласие получено лицом, направившим первоначальное предложение (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18).

 Несогласованные разногласия по договору, заключение которого не является обязательным, могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда только при наличии об этом соглашения сторон (ст. 446 ГК).

 Молчание стороны, уклонение от согласования, недостижение соглашения по спорным условиям, неустранение разногласий означает, что договор признается незаключенным. Судебная практика исходит из того, что договор, подписанный с протоколом разногласий, не может быть признан заключенным до согласования разногласий (постановление Президиума ВАС РФ от 30 марта 1999 г. по конкретному делу).

 3. Срок действия договора поставки и особенности заключения долгосрочного договора поставки. Договор поставки может быть разовый, годовой, долгосрочный. В соответствии с деловыми обыкновениями часть условий договора излагается в его тексте, часть - в прилагаемой к договору спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора. В годовом и долгосрочном договорах стороны могут согласовать условия о количестве и ассортименте и т.п. на один год (квартал) и предусмотреть порядок согласования спецификации на последующие годы (периоды). Годовые и долгосрочные договоры поставки заключаются путем составления одного документа, подписываемого сторонами, либо иным способом, предусмотренным п. 2 ст. 434 ГК. При разовых поставках часто применяется акцепт в форме, предусмотренной п. 3 ст. 438 ГК. В соответствии с этой нормой совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий в срок, установленный для принятия оферты, признается ее акцептом.