Раздел VI. Право на изобретение, рационализаторское предложение и промышленный образец *

 Статья 520. Авторское свидетельство и патентна изобретение

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Приступая к анализу и ст. 520, и других норм Раздела VI ГК РСФСР, необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:

 а) они не применяются, поскольку противоречат нормам Раздела V Основ ("Право на изобретение и другие результаты творчества, используемые в производстве") (п. 1 Постановления от 03.03.1993);

 б) в свою очередь, нормы Раздела V Основ подлежат применению на территории Российской Федерации в части, не противоречащей Патентному закону и другим законодательным актам Российской Федерации, принятым после 12.06.1990 (п. 1 Постановления от 14.07.1992);

 в) необходимо руководствоваться ст. 144 Основ ("Право на изобретение"), которая устанавливает, что право на изобретение охраняется государством и удостоверяется патентом в соответствии с Законом СССР об изобретениях. Автором изобретения признается гражданин, творческим трудом которого создано предложение, отвечающее установленным требованиям.

 Если изобретение создано совместным творческим трудом нескольких граждан, все они признаются соавторами изобретения. Порядок пользования правами на изобретение, созданное в соавторстве, определяется соглашениями между соавторами. Автору изобретения принадлежит право авторства, которое является неотчуждаемым личным правом. Авторство на изобретение охраняется бессрочно. Автору изобретения принадлежит право на получение патента. Автор изобретения может уступить это право, равно как и уже выданный патент, другому лицу. Автор изобретения имеет право на получение прибыли от изобретения при личном его использовании. Ему принадлежит право на получение вознаграждения за переуступку патента и продажу лицензии. Если автор изобретения передал патент другому лицу на условиях выплаты ему вознаграждения при использовании изобретения, он имеет право на получение вознаграждения в течение срока действия патента. Право на вознаграждение принадлежит автору и в иных случаях, установленных законодательством. Право на получение патента, а равно выданный патент переходят по наследству. К наследникам переходит исключительное право использования изобретения.

 2. Изобретение (упомянутое в ст. 520 и ст. 144 Основ) - это самостоятельный результат интеллектуальной деятельности, творческого труда. Не всякому изобретению предоставляется правовая охрана, а лишь патентоспособному, а именно:

 а) изобретение должно быть новым, т.е. неизвестным ранее из уровня техники (уровень техники включает в себя любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета (п. 1 ст. 4 Патентного закона). При этом необходимо обратить внимание на ряд моментов:

 приоритет изобретения устанавливается по дате поступления заявки в российское ПВ, содержащей заявление о выдаче патента, описание, формулу и чертежи, если на них имеется ссылка. Приоритет также может быть установлен по дате:

 1) подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции (конвенционный приоритет), при условии подачи заявки в ПВ в течение 12 месяцев. Если по не зависящим от заявителя причинам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подписана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на 2 месяца. При желании воспользоваться конвенционным приоритетом необходимо указать на это при подаче заявки в ПВ (но в любом случае не позднее 16 месяцев с даты ее поступления в патентное ведомство государства - участника Парижской конвенции) и приложить заверенную копию первой заявки или предоставить ее в российское ПВ (п. 2 ст. 19 Патентного закона). Если эти сроки пропущены, право приоритета может быть восстановлено по ходатайству заявителя, поданному в ПВ (если он в течение 14 месяцев со дня подачи первой заявки запросил его копию и представил эту копию в ПВ в течение 2 месяцев с даты ее получения). При этом перевод первой заявки на русский язык ПВ может потребовать лишь в случае, если проверка действительности притязания на приоритет связана с установлением патентоспособности заявленного изобретения;

 2) поступления в ПВ более ранней заявки того же лица, если заявка, по которой испрашивается такой приоритет, поступила не позднее 12 месяцев с даты поступления более ранней заявки. При этом более ранняя заявка считается отозванной. Приоритет может быть установлен на основании нескольких ранее поданных заявок (при соблюдении указанных условий и представления ряда дополнительных материалов, см. об этом ниже) и не может быть установлен - по дате поступления заявки, по которой уже испрашивался более ранний приоритет (п. 4, 6 ст. 19 Патентного закона);

 3) поступления в ПВ дополнительных материалов, если они оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки, которая подана до истечения 3-месячного срока с даты получения заявителем уведомления ПВ о невозможности учесть дополнительные материалы в связи с признанием их изменяющими сущность заявленного решения (п. 3 ст. 19 Патентного закона). Впрочем, заявитель вправе эти дополнительные материалы и отозвать из ПВ;

 4) поступления в ПВ первоначальной заявки в отношении выделенной из нее заявки (а при наличии права на установление более раннего приоритета - по дате такого приоритета), если на дату подачи выделенной заявки первоначальная заявка не была отозвана и при условии, что выделенная заявка поступила в ПВ до принятия по первоначальной заявке решения об отказе в выдаче патента, возможности обжалования которого исчерпаны, а в случае выдачи по указанной заявке патента - до даты регистрации изобретения в Государственном реестре (п. 5 ст. 19 Патентного закона).

 При установлении (в ходе поведения экспертизы) факта подачи разными заявителями заявок (имеющих одну и ту же дату приоритета) на идентичные изобретения патент на изобретение выдается только по одной из таких заявок (лицу, определенному соглашением заявителей, о чем последние обязаны сообщить в ПВ в течение 12 месяцев: при пропуске этого срока заявки считаются отозванными). В этом случае все авторы, указанные в заявках, признаются соавторами изобретения. Если такие заявки поданы одним и тем же лицом патент выдается по одной из заявок, выбранной самим заявителем (о чем он сообщает в ПВ не позднее 12 месяцев). При совпадении дат приоритета изобретения и идентичной ему полезной модели по заявкам, поданным одним заявителем, выдача патента по одной заявке исключает выдачу патента по другой из заявок, если только заявитель не подаст в ПВ заявление о прекращении действия уже полученного им патента. Такое прекращение осуществляется с даты публикации (она производится в соответствии со ст. 25 Патентного закона) сведений о выдаче патента по другой заявке. Одновременно публикуются сведения о прекращении ранее выданного патента (п. 7 ст. 19 Патентного закона).

 При определении новизны изобретения в уровень техники включаются (при условии их более раннего приоритета) все поданные в РФ другими лицами заявки на изобретения (при этом любое лицо вправе ознакомиться с документами таких заявок в соответствии с ст. 6, 25 Патентного закона), а также запатентованные в Российской Федерации изобретения (п. 1 ст. 4 Патентного закона);

 б) изобретение должно иметь изобретательский уровень (т.е. если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники). Необходимо учитывать, что:

 речь идет о случаях, когда специалист (т.е. лицо, имеющее соответствующее образование, профессиональную подготовку, квалификацию, опыт работы, навыки, умение и т.п.) не может без проведения особых исследований, опытов, анализа и т.д. определить, что из достигнутого уровня техники уже следует то, что выдается за изобретение;

 объектами изобретения (при определении указанного изобретательского уровня) являются, в частности, ранее неизвестные устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных, а также применение известного ранее способа, вещества, штамма по новому назначению (ст. 4 Патентного закона);

 не признаются (в т.ч. и применительно к изобретательскому уровню) изобретениями: открытия, научные теории, математические методы, условные обозначения, решения, заключающиеся только в предоставлении информации, всякого рода правила, методы игр организации и управления интеллектуальной и хозяйственной деятельности, выполнения умственных операций, алгоритмы и программы для ЭВМ, проекты и схемы планировки сооружений, зданий, территорий, решения, касающиеся только внешнего вида изделий, направленные на удовлетворение эстетических потребностей, топологии интегральных микросхем, сорта растений и породы животных, решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (п. 2, 3 ст. 4 Патентного закона);

 в) изобретение должно быть промышленно применимым. Оно является таковым, если его можно использовать в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности (п. 1 ст. 4 Патентного закона).

 Следует иметь в виду, что не препятствует признанию патентоспособности такое раскрытие информации (автором, заявителем, лицом, получившим информацию от последних) об изобретении, при котором сведения о его сущности стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в ПВ не позднее 6 месяцев с даты раскрытия информации (бремя доказывания такого факта лежит на заявителе).

 3. Право на изобретение (упомянутое в ст. 520 и ст. 144 Основ) в настоящее время охраняется и удостоверяется патентом. Иначе говоря, авторское свидетельство (упомянутое в ст. 520) в настоящее время не выдается. С другой стороны, по авторским свидетельствам СССР на изобретения, по которым на момент введения в действие Патентного закона не истек 20-летний срок с даты подачи заявки, заявителям совместно с авторами было предоставлено право ходатайствовать о прекращении действия указанных охранных документов на территории Российской Федерации с одновременной выдачей патента Российской Федерации на оставшийся срок (п. 7 Постановления от 23.09.1992).

 Патент (упомянутый в ст. 520 и ст. 144 Основ) удостоверяет:

 приоритет изобретения;

 авторство изобретения;

 исключительные права на использование изобретения (см.  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР).

 При этом нужно учесть, что объем правовой охраны, предоставляемой патентом, определяется формулой изобретения (п. 4 ст. 3 Патентного закона).

 4. Автором изобретения (упомянутым в ст. 520 и ст. 144 Основ) является:

 физическое лицо, творческим трудом которого создано изобретение. С другой стороны, не признаются авторами изобретения физические лица, не внесшие личного творческого вклада в создание объекта промышленной собственности, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо способствовавшие оформлению прав на изобретение и его использованию (п. 1, 2 ст. 7 Патентного закона);

 физическое лицо, являющееся гражданином Российской Федерации, иностранным гражданином (в т.ч. гражданином государства, ранее входившего в состав СССР), лицом без гражданства, лицом, имеющим двойное гражданство;

 каждое из физических лиц, совместно создавших своим творческим трудом изобретение (соавторы изобретения). При этом упомянутые соавторы должны составить соглашение (в письменной форме). Дело в том, что несмотря на состав участников этой сделки (все они - граждане), все же ее нельзя отнести к сделкам, исполненным при самом их свершении, которые, по общему правилу, могут иметь и устную форму (ст. 159 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006).

 В этом соглашении соавторы определяют порядок пользования своими правами на изобретение (виды, способы, формы использования, порядок получения и распределения вознаграждения и т.д.).

 5. Автору изобретения принадлежат:

 а) неимущественные права. Они включают, в частности:

 право авторства. Оно относится к числу неотчуждаемых (т.е. не передаваемых иным лицам) прав. Этому праву присущи и такие свойства, как невозможность его ограничения, охраняемость со стороны закона (при этом такая охрана осуществляется бессрочно, т.е. даже после смерти автора), невозможность передачи его по наследству;

 право на имя. Автор изобретения вправе считаться таковым, указывая свое имя (подлинное или псевдоним). Однако присвоить изобретению свое имя автор не может;

 другие неимущественные права (на защиту репутации автора, неприкосновенность изобретения и т.д.);

 б) имущественные права и, в частности, право:

 использовать изобретение;

 получить патент на изобретение;

 на вознаграждение (прибыль) от его использования;

 уступки патента и др. См.  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР.

 6. Пункт 4 ст. 144 Основ устанавливает, что автору принадлежит безусловное право на получение патента (в отличие от ст. 520, устанавливающей, что автор вправе получить либо авторское свидетельство, либо патент). Для этого он должен подать в ПВ заявку (она состоит из заявления о выдаче патента, описания, формулы и чертежей, см. об этом ниже).

 Заявку могут также подать работодатель автора и его наследники (правопреемники), иные лица (например, патентные поверенные), которые в соответствии с Патентным законом наделены таким правом (п. 1 ст. 15 Патентного закона). Заявление (т.е. один из документов, входящих в состав заявки) должно быть написано на русском языке. Прочие документы, входящие в состав заявки, подаются на русском или другом языке с приложением перевода. (п. 3 ст. 15 Патентного закона).

 Заявка может быть подана непосредственно заявителем (т.е., например, автором, работодателем) или патентным поверенным. Заявка обычно подается автором, если изобретение не является служебным. Если изобретение является служебным, то обычно заявка подается работодателем, но договором между автором и работодателем может быть предусмотрено право автора на получение патента, или работодатель может переуступить право подачи заявки другому лицу. Но заявка может быть подана и через патентного поверенного, зарегистрированного в ПВ (через них дела по получению патентов и поддержанию их в силе ведут иностранные ЮЛ, физические лица, проживающие за пределами Российской Федерации, а также их патентные поверенные) в установленном порядке. В случаях, предусмотренных международными договорами РФ, физические лица постоянно проживающие за пределами РФ, а также иностранные ЮЛ вправе самостоятельно подавать заявки и уплачивать патентную пошлину. Впрочем, к услугам патентного поверенного вправе прибегать и российские граждане, и ЮЛ. Полномочия патентного поверенного удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем Патентный поверенный должен осуществлять свою деятельность в соответствии с Положением о патентных поверенных (утв. пост. Правительства РФ N 122 от 12.02.1993).

 Заявка на изобретение:

 а) должна относиться к одному изобретению или группе изобретений, связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел (т.н. "требование единства изобретения");

 б) должна содержать (т.е. включать в себя в качестве составных частей):

 1) заявление о выдаче патента (форма его установлена в приложении к Правилам N 82). В заявлении, в частности, необходимо указать:

 автора (соавторов) изобретения;

 лицо (лиц), на имя которого испрашивается патент (а таким лицом может быть и не автор изобретения), а также место жительства (применительно к гражданам) или место его нахождения (если патент испрашивается на ЮЛ);

 2) описание изобретения. Оно должно раскрывать сущность изобретения с полнотой, достаточной для его реального осуществления, область техники, уровень техники, прилагаемые чертежи и т.п. (порядок описания подробно изложен в Правилах N 82);

 3) формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на описании. Иначе говоря, нельзя в формулу изобретения включать информацию, не содержащуюся в описании, отклоняющуюся от последней;

 4) чертежи и иные материалы (макеты, эскизы, фотографии и т.п.), если они необходимы для понимания сущности изобретения. Они представляются, если в описании на них имеется ссылка (состав чертежей и материалов должен соответствовать Правилам N 82);

 5) реферат (он содержит сокращенное изложение содержания описания изобретения, включает в себя при необходимости чертежи, формулы и иные материалы, предусмотренные Правилами N 82). К заявке прилагается документ об уплате установленной пошлины (платежное поручение, квитанция о почтовом переводе и т.п.) либо об отсрочке или об освобождении от уплаты пошлины (об уплате пошлины в меньшем размере) (ст. 16 Патентного закона). Размеры пошлины за патентование изобретений и порядок их уплаты установлены в Положении о госпошлинах;

 в) может быть исправлена (до принятия по заявке решения о выдаче патента или об отказе выдать патент, при этом, если изменения внесены в течение 2 месяцев после поступления в ПВ документов заявки - патентная пошлина за это не взимается). Однако заявитель, исправляя и уточняя заявку (иные представленные документы), не может изменить сущность изобретения. Иначе говоря, дополнительные материалы не могут содержать признаки, подлежащие включению в формулу изобретения, отсутствующие в описании). С другой стороны, изменения заявителя при передаче прав или в результате изменения его наименования, а также исправление очевидных технических ошибок могут быть внесены до даты регистрации изобретения (осуществляемой в соответствии с ст. 26 Патентного закона).

 Изменения, указанные выше, учитываются при публикации сведений о заявке на изобретение, если они поступили в ПВ в течение года с даты подачи заявки (ст. 20 Патентного закона);

 г) подлежит экспертизе. При этом различаются экспертиза заявки формальная и экспертиза заявки по существу.

 I. Формальная экспертиза заявки:

 1) проводится после поступления документов заявки в ПВ в порядке и в сроки предусмотренные в ст. 21 Патентного закона (сроки исчисляются по общим правилам, установленным в ст. 190-194 ГК РФ). Впрочем, если заявитель представил дополнительные материалы (указанные выше), то:

 сначала проверяется, не изменяют ли они сущность заявленного изобретения;

 если они изменяют сущность заявленного изобретения,то такие изменения не принимаются во внимание. Такого рода изменения документов заявки могут быть оформлены в качестве самостоятельной заявки (п. 1, 2 ст. 21 Патентного закона);

 2) проверяет наличие необходимых документов, соответствие их установленным (например, Правилами N 82) требованиям, рассматривает вопрос, относится ли заявленное предложение к изобретениям. В ходе формальной экспертизы проверяется еще раз, не изменяют ли дополнительные материалы, представленные заявителем, сущность заявленного требования (см. об этом ниже);

 3) по завершении формальной экспертизы ПВ принимает:

 положительное решение и устанавливает приоритет изобретения.

 О положительном результате формальной экспертизы и дате подачи заявки заявитель уведомляется незамедлительно (п. 3. ст. 21 Патентного закона);

 отрицательное решение (если изобретение не патентоспособно). По существу, заявителю отказывают в выдаче патента. Такое решение может быть обжаловано (путем подачи возражений) в Палату по патентным спорам ПВ в 6-месячный срок с даты его получения заявителем. Палата обязана рассмотреть эти возражения (п. 9 ст. 21 Патентного закона). При этом отсчет указанных сроков начинается со следующего дня после даты получения решения или жалобы. Кроме того, заявитель вправе обратиться с жалобой в суд (ст. 31 Патентного закона). Процедура подачи возражений, их рассмотрения в Палате по патентным спорам, принятия по ним решений, а также оформления решения и доведения его до заявителя регулируется Правилами от 22.04.2003. Отметим лишь, что эти Правила применяются в части, не противоречащей ст. 21, 25 Патентного закона.

 Если в процессе формальной экспертизы заявки обнаружится, что требования, предъявляемые к документам (входящим в состав заявки), нарушены, то заявителю направляется письменный запрос с предложением в течение 2 месяцев представить исправленные или отсутствующие документы. Если заявитель не представит упомянутые материалы (либо ходатайство о продлении срока их представления), то заявка признается отозванной (п. 4 ст. 21 Патентного закона). Этот срок может быть продлен (не более чем на 10 месяцев) Роспатентом. О продлении сроков представления запрашиваемых документов см. Информационное письмо Роспатента от 21.07.2003 N 5/18.

 Такой же срок дается, чтобы устранить нарушения "требований единства": заявитель должен письменно сообщить в ПВ, какое из изобретений должно рассматриваться (а при необходимости - и внести исправления в документы). При этом другие изобретения (вошедшие в материалы первоначальной заявки) могут быть оформлены - выделенными заявками. Если заявитель в течение 2 месяцев не совершит указанные действия, то рассматривается лишь объект, указанный в формуле первым.

 Когда формальная экспертиза завершается принятием положительного решения, ПВ в течение 18 месяцев с даты поступления заявки публикует данные о ней (кроме случаев отзыва заявки, а также если на ее основе произошла регистрация изобретения в соответствии со ст. 26 Патентного закона). Состав публикуемых данных определяет ПВ. Любое лицо вправе ознакомиться с опубликованными материалами заявки (если она не отозвана на дату публикации сведений). Автор изобретения вправе отказаться быть упомянутым в качестве такового (независимо от причин такого отказа ПВ не вправе его игнорировать).

 По письменному ходатайству заявителя (если оно подано до истечения 12 месяцев с даты подачи заявки) ПВ вправе (но не обязано) опубликовать данные о заявке и до истечения упомянутого выше 18-месячного срока (п. 5, 6 ст. 21 Патентного закона).

 II. Экспертиза заявки по существу проводится (если формальная экспертиза завершилась положительно) по письменному ходатайству заявителя (любого третьего лица), поступившему не позднее 3 лет начиная с даты поступления заявки в ПВ (а не с момента ее подачи). Данный срок может быть продлен Роспатентом, (но не более чем на 2 месяца) по ходатайству заявителя, поданному до истечения этих 3 лет. При пропуске этого срока заявка считается отозванной. О поступивших ходатайствах третьих лиц ПВ обязано письменно уведомить заявителя.

 В процессе экспертизы заявки по существу ПВ:

 1) устанавливает приоритет изобретения (если он не был установлен в ходе формальной экспертизы);

 2) проводит проверку его патентоспособности. При этом проводится информационный поиск на соответствие условиям патентоспособности, указанным в ст. 4 Патентного закона. Порядок проведения информационного поиска определяется Роспатентом. По истечении 6 месяцев с даты начала экспертизы по существу заявителю направляется отчет об информационном поиске (если не был испрошен более ранний приоритет и ходатайство о проведении экспертизы по существу было подано при подаче заявки). Этот срок может быть продлен Роспатентом, о чем заявитель уведомляется (п. 7 Патентного закона);

 3) вправе запросить у заявителя дополнительные материалы (но лишь постольку, поскольку без них экспертиза заявки по существу невозможна), в т.ч. измененную формулу изобретения. Однако в упомянутых материалах не может быть изменена сущность изобретения. Следует обратить внимание на то, что если в течение 2 месяцев с даты получения заявителем письменного запроса ПВ он не представит запрашиваемые материалы (или письменное ходатайство о продлении данного срока), то заявка считается отозванной. Впрочем, этот срок может быть продлен Роспатентом (по общему правилу не более чем на 10 месяцев, см. о продлении сроков, указанных в ст. 21 Патентного закона Информационное письмо Роспатента N 5/18 от 21.07.2003);

 если в течение 2 месяцев с момента получения заявителем из ПВ копий материалов, противопоставленных заявке (при условии, что указанные копии были письменно запрошены заявителем в течение одного месяца с даты получения им запроса из ПВ), заявитель не представит в ПВ необходимые дополнительные материалы (или ходатайство о продлении срока), заявка также считается отозванной;

 4) выносит решение о выдаче патента, если установит, что заявленное изобретение, выраженное формулой, предложенной заявителем, соответствует условиям патентоспособности (патент выдается именно с этой формулой). До принятия решения заявителю направляется уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения. Заявитель вправе представить (в течение 6 месяцев с даты направления ему уведомления), которые учитываются ПВ;

 5) отказывает в выдаче патента при установлении несоответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности. В этом случае заявитель вправе:

 подать возражение в Палату по патентным спорам Роспатента. Процедура его подачи и рассмотрения регулируется Правилами от 22.04.2003. Установлено, в частности, что возражения подаются в течение 6 месяцев с даты получения решения об отказе. Если заявитель затребовал из ПВ копии противопоставленных заявке материалов, то отсчет этого срока начинается с даты получения заявителем таких копий. Нужно иметь в виду, что запрос о копиях заявитель должен сделать в течение 2 месяцев с даты получения им решения об отказе.

 Порядок подачи таких возражений, их рассмотрения и принятия по ним решения регулируется Приказом N 56.

 Решение Палаты утверждается Роспатентом и может быть обжаловано в суд (п. 9 ст. 21 Патентного закона).

 Сравнительный анализ правил п. 9 ст. 21, ст. 29 и 31 Патентного закона, устанавливающих, что заявитель сначала должен обратиться в Палату по патентным спорам и лишь потом подлежат обжалованию в судебном порядке, равно как и ряда нормативных правовых актов Роспатента (например, Приказ N 139, Приказ N 56), и ст. 11 ГК РФ позволяет сделать важные выводы:

 упомянутые нормы Патентного закона и нормативные правовые акты Роспатента не соответствуют правилам ст. 11 ГК РФ (о том, что любое решение, касающееся гражданских прав, может быть обжаловано в судебном порядке);

 применению подлежат правила ст. 11 ГК РФ: это прямо предусмотрено в п. 2 ст. 3 ГК РФ (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006).

 7. После принятия положительного решения ПВ (при условии уплаты заявителем пошлины за выдачу патента) публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента, включающие:

 имя автора (соавторов) изобретения. Однако если автор по какой-либо причине не пожелал, чтобы его имя было упомянуто, то ПВ не вправе его обнародовать;

 имя (наименование - применительно к ЮЛ) патентообладателя (даже если патентообладетелем является автор, отказавшийся от упоминания своего имени в этом качестве, то его имя как патентообладателя должно быть указано);

 полное название изобретения;

 формулу изобретения (ст. 25 Патентного закона);

 другие сведения, указанные в Правилах N 82.

 Форма патента определена Приказом N 125 (п. 2 ст. 26 Патентного закона).

 Одновременно с публикацией о выдаче патента ПВ вносит изобретение в Государственный реестр изобретений Российской Федерации и выдает патент лицу, на имя которого он испрашивается (как было выше отмечено, таким лицом далеко не всегда является автор изобретения). При наличии нескольких таких лиц им выдается один патент (п. 1 ст. 26 Патентного закона).

 Если в патент вкрались грамматические ошибки, опечатки, иные технические погрешности, то по требованию патентообладателя (а если их несколько - любого из них) ПВ обязано их устранить (п. 3 ст. 26 Патентного закона). В упомянутых случаях вносятся именно исправления в текст; их следует отличать от случаев выдачи дубликата патента на изобретение: основания для выдачи дубликата, круг лиц, которые вправе это требовать, а также условия его выдачи установлены Правилами от 03.04.03.

 8. Завершая комментарий к правилам ст. 520 и п. 1-4 ст. 144 Основ, необходимо обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 а) заявленному изобретению с даты публикации ПВ сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента на изобретение предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы. Она считается ненаступившей, если:

 ПВ приняло решение об отказе выдать патент и исчерпаны возможности (в т.ч. и судебные) обжалования такого решения;

 заявка была отозвана (либо признана отозванной);

 б) лицо, использующее заявленное изобретение в период временной правовой охраны, выплачивает патентообладателю (после получения им патента) денежную компенсацию. Размеры последней определяются в соглашении между этими лицами, а в случае спора - судом (этот вывод основан на систематическом анализе правил п. 3 ст. 22 и ст. 31 Патентного закона);

 в) правила об уплате такой компенсации действуют с даты уведомления заявителем лица, использующего изобретение, о поданной заявке, если эта дата наступила ранее дня публикации сведений о заявке (ст. 22 Патентного закона);

 г) заявитель вправе до публикации сведений о заявке на изобретение, но не позднее даты его регистрации отозвать заявку. Причина отзыва значения не имеет (ст. 27 Патентного закона);

 д) до публикации сведений о заявке на изобретение (но не позднее даты принятия решения о выдаче патента) заявитель вправе преобразовать ее в заявку на полезную модель путем подачи письменного заявления. При этом сохраняется приоритет первой заявки (ст. 28 Патентного закона);

 е) патент в течение всего срока его действия может быть оспорен и признан недействительным (полностью или частично) в случаях:

 несоответствия изобретения условиям патентоспособности;

 наличия в формуле изобретения признаков, отсутствовавших в первоначальных (т.е. существовавших на дату подачи заявки в описании изобретения) материалах заявки. При этом следует учитывать мнение специалистов Роспатента, изложенное в Разъяснении N 2;

 выдача патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, имеющих одну и ту же дату приоритета;

 неправильного указания в патенте автора (авторов) изобретения или патентообладателя (патентообладателей).

 В последнем случае в патент могут быть внесены исправления (см. об этом выше). В остальных случаях соответствующие возражения против выдачи патента должны быть рассмотрены Палатой патентных споров в течение 6 месяцев (с даты поступления возражений) в пределах, содержащихся в возражениях материалов (т.е. нельзя истребовать иные материалы, а равно выходить за рамки уже представленных). Патентообладатель должен быть ознакомлен с этими возражениями. При несогласии с решением, принятым Палатой (оно утверждается Роспатентом), любая из сторон (т.е. и лицо, которое подало возражение против патента, и, например, несогласный с этим патентообладатель) это решение также может быть обжаловано в судебном порядке (ст. 11 ГК РФ);

 ж) действие патента прекращается досрочно (следует иметь в виду, что патент на изобретение действует в течение 20 лет, считая с даты поступления заявки в ПВ):

 в случае признания патента недействительным полностью или частично;

 по заявлению патентообладателя, поданному в ПВ согласно установленной форме (см., например, приказ N 35);

 при неуплате в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента в силе. Действие приостановленного патента может быть восстановлено в порядке предусмотренном в ст. 30.1 Патентного закона (она введена Законом N 22). Лицо, которое начало (до публикации в официальном бюллетене ПВ сведений о восстановлении действия патента) использование запатентованного изобретения (либо сделало необходимые для этого приготовления), сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование изобретения (право послепользования).

 ПВ обязано дать в официальном бюллетене публикацию о досрочном прекращении действия патента;

 з) патентование за рубежом созданных в Российской Федерации изобретений осуществляется не ранее чем через 6 месяцев после подачи заявки в ПВ. Последнее при необходимости (если в заявке отсутствуют сведения, составляющие государственную тайну) вправе разрешить такое патентование и ранее указанного срока (ст. 35 Патентного закона). Патентование в соответствии с Договором о патентной кооперации или Евразийской патентной конвенцией изобретения, созданного в РФ, допускается и без предварительной подачи заявки в ПВ РФ (при соблюдении условий, предусмотренных в ст. 35 Патентного закона).

 и) об уступке права на получение патента и уже выданный патент другому лицу, а также о правах патентообладателя см.  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР;

 к) о переходе по наследству права на получение патента, на выданный патент и на использование изобретения, а также о круге наследников см.  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР и ст. 1116, 1117 ГК.

 Статья 521. Использование изобретения, на которое выдано авторское свидетельство

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Авторское свидетельство на изобретение (далее - АСИ) на территории Российской Федерации не выдается. Для правильного применения правил ст. 521 необходимо учитывать следующие обстоятельства:

 а) АСИ, срок действия которого (20 лет) на данный момент не истек, должно было быть на оставшийся срок заменено патентом (при уплате соответствующих пошлин); основание для обмена - ходатайство, направленное в Госпатент СССР автором (авторами) совместно с заявителем. Патент выдавался на имя автора, иного указанного в ходатайстве лица (при его согласии) либо на имя Госфонда изобретений СССР. Если соавторы, а также автор (авторы) и заявитель не могли прийти к соглашению, спор рассматривался в судебном порядке. При отсутствии указанного выше ходатайства ранее выданные АСИ сохраняли свое действие, а по заявкам, по которым на 01.07.1991 АСИ получены не были, патенты выдавались на имя Госфонда изобретений СССР. Юридические лица, начавшие до 01.07.1991 использовать изобретения, на которые были выданы АСИ (или поданы заявки на них), сохраняли право дальнейшего использования этих изобретений без лицензионного договора. Выплата авторского вознаграждения производилась этими ЮЛ по ранее действовавшему законодательству. Такой же порядок сохранялся при выплате вознаграждения авторам изобретений, охраняемых АСИ и использованных после 01.07.1991, по которым ходатайства об обмене авторских свидетельств на патенты до 01.07.1992 не поступили (п. 4 Постановления от 31.05.1991);

 б) признано действие на территории Российской Федерации ранее выданных охранных документов СССР на изобретения (в т.ч. и АСИ). Оно может быть прекращено в случае несоответствия изобретения условиям патентоспособности, установленным в Патентном законе (п. 3 Постановления от 23.09.1992).

 2. Следует также учесть, что:

 а) если к моменту введения в силу Патентного закона делопроизводство не завершено и не выданы охранные документы, заявитель совместно с автором (авторами) мог ходатайствовать о выдаче патента Российской Федерации с тем же приоритетом (см. об этом понятии  коммент. к ст. 520 ГК РСФСР). Ходатайства необходимо было подать в ПВ не позднее 30.06.93 и оформить их в соответствии с требованиями Приказа N 42 и Приказа N 35. При этом подлежали применению условия охраноспособности изобретения, которые были предусмотрены законодательством, действовавшим на дату подачи заявки. Если соглашение между заявителем и автором (авторами) о совместной подаче ходатайства достигнуто не было, выдача патента Российской Федерации не производилась (п. 4 Постановления от 23.09.1992);

 б) по заявкам, относительно которых полномочные органы СССР вынесли экспертные решения о возможности выдачи охранных документов (в т.ч. АСИ), была предоставлена временная правовая охрана на территории Российской Федерации - с даты выкладки заявки для всеобщего ознакомления до даты выдачи патента. Выкладка производилась, если были поданы ходатайства о выдаче патента Российской Федерации (п. 5 Постановления от 23.09.1992);

 в) если к моменту вступления в силу Патентного закона не истек 20-летний срок АСИ, заявителю (совместно с автором) было предоставлено право ходатайствовать о прекращении действия указанного АСИ (при этом ходатайства необходимо подать в соответствии с Приказом N 42 и Приказом N 35) на территории Российской Федерации и выдаче патента на оставшийся срок;

 г) любое лицо, правомерно начавшее до даты подачи упомянутых выше ходатайств использовать изобретение, на которое была подана заявка или выдано АСИ, сохраняет право дальнейшего использования, не заключая лицензионный договор. Вознаграждение авторам в этом случае выплачивается в соответствии с порядком, установленным для его выплаты по АСИ (п. 8 Постановления от 23.09.1992).

 Правительство РФ должно обеспечить разработку и принятие нормативных актов о порядке использования на территории Российской Федерации изобретений, охраняемых АСИ, и выплаты их авторам вознаграждения. Некоторые рекомендации о выплате вознаграждений авторам таких изобретений установлены Роспатентом в Письме N 1.

 3. В п. 6 Постановления от 23.09.1992 установлено, что на территории Российской Федерации (до принятия законодательных актов Российской Федерации о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества) подлежит применению ряд норм Закона об изобретениях, в которых предусмотрено, что:

 а) вознаграждение за использование изобретения в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора с работодателем (получившим патент) или его правопреемником в размере не менее 15% прибыли (соответствующей части дохода, ежегодно получаемого патентообладателем от его использования), а также не менее 20% от продажи лицензии. Вознаграждение за использование изобретения, полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, выплачивается автору в размере не менее 2% от доли себестоимости продукции (работ, услуг), приходящейся на данное изобретение. Величина процента определяется по соглашению с автором (п. 1 ст. 32);

 б) вознаграждение выплачивается автору не позднее 3 месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось изобретение, и не позднее 3 месяцев - после поступления выручки от продажи лицензии (п. 3 ст. 32);

 в) автору изобретения, патент на которое выдан предприятию патентообладателем, в месячный срок с даты получения им патента выплачивается поощрительное вознаграждение, которое не учитывается при последующих выплатах. Размер такого вознаграждения (независимо от количества соавторов) должен быть не менее среднего месячного заработка работника данного предприятия (п. 5 ст. 32);

 г) за несвоевременную выплату вознаграждения патентообладатель, виновный в этом, уплачивает автору за каждый день просрочки пеню в размере 0,04% суммы, причитающейся к выплате (ст. 33);

 д) предприятие-патентообладатель и предприятие-лицензиат выплачивают лицам (в т.ч. не работающим на данном предприятии), содействовавшим созданию и использованию изобретения, вознаграждение независимо от других видов выплат. Сумма этого вознаграждения устанавливается в размере не менее чем 30% прибыли (соответствующей части дохода), получаемой предприятием от использования изобретения, а за изобретение, полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, - в размере не менее 4% от доли себестоимости продукции (работ, услуг), которая приходится на данное изобретение; выплачивается оно в 3-летний срок с даты начала использования изобретения (ст. 34).

 Порядок применения на территории РФ указанных положений законодательства СССР об изобретениях и промышленных образцах утвержден постановлением Правительства РФ от 14.08.1993 N 822.

 Статья 522. Права обладателя патента на изобретение

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Приступая к анализу ст. 522, необходимо учитывать также:

 а) правила ст. 145 Основ, устанавливающих, что патент закрепляет за патентообладателем исключительное право использовать изобретение по своему усмотрению. Использование изобретения иными лицами без разрешения патентообладателя (лицензии) не допускается. Патент на изобретение действует в течение двадцати лет со дня поступления заявки на его выдачу в государственный орган СССР по изобретательству.

 Патентообладатель вправе продать или иным образом переуступить патент на изобретение либо выдать на него лицензию. Договоры о переуступке патента и выдаче лицензии действительны при условии их регистрации. Лицо, использующее изобретение в нарушение патента, по требованию патентообладателя обязано прекратить использование изобретения и возместить патентообладателю причиненные убытки.

 Устанавливалось также, что в СССР действуют только патенты на изобретения, выданные государственным органом СССР по изобретательству. Такие патенты действуют на всей территории СССР. Патентообладатель вправе с соблюдением установленного порядка патентовать изобретения в иностранных государствах;

 б) правила п. 4 ст. 144 Основ о том, что автор изобретения может уступить право на получение патента, равно как и уже выданный патент, другому лицу;

 в) правила п. 5 ст. 144 Основ о том, что автор изобретения имеет право на прибыль от изобретения при личном его использовании, а также право получить вознаграждение за переуступку патента и продажу лицензии. Если автор изобретения передал патент другому лицу на условиях выплаты ему вознаграждения, он имеет такое право в течение всего срока действия патента;

 г) различия между правилами ст. 522 и указанными нормами Основ видны из таблицы:

 ┌──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┐

 │          Правила ст. 522         │ Правила ст. 145, п. 4 и 5 ст. 144  │

 │                                  │               Основ                │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │1.   Устанавливают,    что  патент│1.   Устанавливают,    что    патент│

 │выдается сроком на 15 лет,  считая│действует в течение 20  лет  со  дня│

 │со дня подачи заявки.             │поступления заявки на его выдачу.   │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │2.   Не   допускают  использования│2.   Допускают       патентование за│

 │изобретения      за      пределами│пределами Российской Федерации.     │

 │Российской Федерации.             │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │3.     Допускают,       что правом│3. Правом преждепользования наделяют│

 │преждепользования   может обладать│как  ЮЛ,  так  и  граждан    (в т.ч.│

 │лишь ЮЛ.                          │индивидуальных предпринимателей).   │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │4. Устанавливают,    что  в   ряде│4.  Не  предусматривают  возможности│

 │случаев     патент   может    быть│такого выкупа.                      │

 │принудительно             выкуплен│                                    │

  государством.

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │5.    Исходят   из     возможности│5.    Не    допускают    возможности│

 │использования патента без договора│использования патента без согласия с│

 │с патентообладателем  при  условии│патентообладателем.                 │

 │выплаты последнему вознаграждения.│                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │6. Не предусматривают  возможности│6. Допускают  возможность  получения│

 │извлечения  прибыли   от   личного│прибыли  при  личном   использовании│

 │использования патента.            │патента.                            │

 └──────────────────────────────────┴────────────────────────────────────┘

 В той части, в какой правила ст. 522 расходятся с правилами ст. 144, 145 Основ, подлежат применению последние. Однако если нормы Основ не соответствуют нормам Патентного закона (см. об этом ниже), применяются нормы Закона (п. 1 и 2 Постановления от 14.07.1992).

 2. Применяя правила ч. 1 ст. 522, а также п. 1 ст. 145 Основ, нужно иметь в виду ряд важных обстоятельств:

 а) патентообладатель (упомянутый в ст. 522 и в ст. 145 Основ) - это:

 автор изобретения. Им является физическое лицо, творческим трудом которого создано изобретение;

 работодатель автора изобретения. В соответствии с п. 2 ст. 8 Патентного закона установлено, что право на получение патента на изобретение, созданное работником в связи с выполнением им своих служебных обязанностей или полученного от работодателя конкретного задания, принадлежит, по общему правилу, именно работодателю (если договором между ним и автором не предусмотрено иное). При этом работодатель должен подать заявку (или переуступить это право другому лицу) либо сообщить автору о сохранении изобретения в тайне в течение 4 месяцев с момента, когда автор известил его о сделанном изобретении (см. об этом ниже);

 любое лицо, указанное (до 11.02.03. т.е. до вступления в силу Закона N 22) автором (авторами) или его (их) правопреемником в заявке на выдачу патента либо в заявлении, поданном в ПВ до момента регистрации изобретения. При этом необходимо иметь предварительное согласие таких лиц (ст. 8 Патентного закона);

 Федеральный фонд изобретений России. Этот Фонд до 11.02.2003 осуществлял отбор изобретений, приобретал на них права патентообладателя на договорной основе и содействовал их реализации в интересах государства (так гласила ст. 9 Патентного закона, отмененная Законом N 22). Нужно иметь в виду, что Законом N 22 Патентный закон дополнен ст. 9.1, которая устанавливает, что право на получение патента на изобретение, созданное при выполнении работ по госконтракту для федеральных государственных нужд или государственных нужд субъектов РФ, принадлежит исполнителю (подрядчику), если госконтрактом не установлено, что это право принадлежит РФ (субъекту РФ), от имени которых выступает государственный заказчик. Последний может подать заявку на выдачу патента в течение 6 месяцев с момента его уведомления (в письменной форме) исполнителем о получении результата, способного к правовой охране в качестве изобретения. Если в указанный срок заказчик не подаст заявку - право на получение патента имеет исполнитель. Если государство не стало патентообладателем, то по требованию госзаказчика патентообладатель обязан предоставить лицу, указанному госзаказчиком, неисключительную безвозмездную лицензию на использование изобретения. Автору-непатентообладателю выплачивается вознаграждение лицом, получившим патент. При предоставлении неисключительной лицензии (указанной выше) вознаграждение выплачивается госзаказчиком (за счет средств, выделенных ему по госконтракту);

 б) срок действия патента исчисляется с даты поступления заявки в ПВ (см. о подаче заявки  коммент. к ст. 520 ГК РСФСР). С этой даты необходимо отсчитать 20 лет. Порядок совершения действий в последний день срока подчиняется общим правилам, установленным в ст. 194 ГК РФ;

 в) исключительное право патентообладателя использовать изобретение (упомянутое в ст. 522 и ст. 144, 145 Основ) означает, что:

 1) он применяет свойства этого объекта промышленной собственности самостоятельно, не прибегая к помощи других физических и (или) юридических лиц. При этом такое использование:

 может быть направлено на получение (извлечение) дохода (прибыли), т.е. экономической выгоды в денежной или натуральной форме (ст. 41 НК; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2005). Если автор, иной патентообладатель систематически извлекает прибыль от использования изобретения, то он осуществляет предпринимательскую деятельность (ст. 2 ГК РФ);

 не должно нарушать права других патентообладателей на это изобретение (включая право последних запретить использование изобретения другими лицами). Вообще подобные взаимоотношения по использованию изобретения, патент на которое принадлежит сразу нескольким лицам, определяются условиями письменного договора, заключенного между ними. При отсутствии такового каждый из патентообладателей может использовать изобретение по своему усмотрению, но не вправе уступить патент другому лицу (или предоставить на него лицензию) без письменного согласия других патентообладателей (абз. 2 п. 1 ст. 10 Патентного закона);

 2) он вправе запретить использование изобретения иными лицами, кроме:

 других патентообладателей;

 случаев, когда такое использование не признается нарушением прав патентообладателя в соответствии с Патентным законом;

 г) нарушением исключительного права на использование изобретения (упомянутым в ст. 522, ст. 144, 145 Основ) признается несанкционированное (т.е. осуществленное без разрешения патентообладателя, полученного в установленном порядке, без получения лицензии от патентообладателя):

 изготовление изделия, содержащего запатентованное изобретение. При этом продукт (изделие) признается изготовленным с использованием запатентованного изобретения, если в нем (в изделии) использован каждый признак изобретения, включенный в независимый пункт формулы изобретения, или эквивалентный ему признак;

 применение способа изобретения. Способ, охраняемый патентом на изобретение, считается примененным, если в этом способе использован каждый признак изобретения, включенный в независимый пункт формулы изобретения, или иной (эквивалентный ему) признак;

 ввоз продукта (изделия), содержащего запатентованное изобретение. Имеется в виду импорт, т.е. ввоз через таможенную границу Российской Федерации, либо любой иной ввоз, приравниваемый к импорту по нормам действующего таможенного законодательства;

 предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот (например, мена, внесение в качестве вклада в совместную деятельность, в уставный капитал коммерческой организации и т.д.) изделия, содержащего запатентованное изобретение;

 хранение такого изделия в целях продажи, иного введения в хозяйственный оборот;

 ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот либо хранение в этих целях способа, охраняемого патентом.

 Следует учесть, что новое изделие (новый продукт) считается полученным запатентованным способом при отсутствии доказательств противного. Иначе говоря, бремя доказывания того обстоятельства, что изделие не получено запатентованным способом, возлагается на лицо, применившее упомянутый способ и изготовившее (получившее) изделие (продукт).

 3. Необходимо иметь в виду, что в ряде случаев Патентный закон не признает нарушения исключительного права патентообладателя, хотя его изобретение и используется. К таким случаям относятся:

 1) применение средств, содержащих изобретения, защищенные патентами, в конструкции (например, кузова, шасси силовой установки) или при эксплуатации транспортных средств (морских, речных, воздушных, космических, наземных, включая железнодорожные, автомобильные и т.п.) других стран, однако лишь постольку, поскольку эти средства (содержащие изобретения):

 временно находятся на территории Российской Федерации (например, ввезены в соответствии с таможенным режимом временного ввоза);

 случайно оказались на территории Российской Федерации (например, иностранный самолет произвел вынужденную посадку в аэропорту г. Тамбова);

 используются исключительно для нужд транспортного средства (например, его эксплуатации, ремонта и т.д.). При этом упомянутые транспортные средства должны принадлежать ЮЛ и гражданам государств, предоставляющих такие же права владельцам транспортных средств из Российской Федерации (абз. 2 ст. 11 Патентного закона);

 2) применение средств, содержащих изобретения, защищенные патентами, при чрезвычайных обстоятельствах:

 стихийных бедствиях (наводнения, землетрясения, извержения вулканов, тайфуны, смерчи и т.д.);

 катастрофах (морских, авиационных, техногенных и т.п.);

 крупных авариях (на производстве, на железных дорогах и т.п.). При этом патентообладателю выплачивается соразмерная компенсация (после использования его изобретения);

 3) применение средств, содержащих запатентованные изобретения, в личных (в т.ч. семейных, бытовых и т.п.) целях без получения дохода (например, усовершенствование конструкции мебели, характеристик домашней видеоаппаратуры, личного автомобиля и т.д.). Не признается нарушением исключительного права патентообладателя также проведение эксперимента, научного исследования продукта (способа), в которых использовано запатентованное изобретение.

 4) разовое изготовление лекарств в аптеках (независимо от того, частная это аптека или муниципальная и т.д.) по рецептам врача;

 5) ввоз в Российской Федерации, хранение, предложение к продаже, иное применение средств, содержащих запатентованное изобретение, если эти средства введены в хозяйственный оборот законным путем (например, куплены, внесены в качестве вклада в простое товарищество и т.д.) (ст. 11 Патентного закона);

 6) при неиспользовании (недостаточном использовании) патентообладателем изобретения в течение 4 и более лет с даты выдачи патента. В этом случае любое ЮЛ или физическое лицо, желающее и готовое (с т.з. технической оснащенности, наличия финансовых, трудовых, материальных ресурсов и т.п.) использовать изобретение, может это сделать, но при наличии ряда дополнительных условий:

 отказа патентообладателя от заключения лицензионного договора с таким лицом (на условиях, соответствующих установившейся практике);

 обращения такого лица в суд с иском о принудительном предоставлении ему неисключительной лицензии (дающей право использовать запатентованное изобретение на территории Российской Федерации). При этом в исковом заявлении необходимо указать предлагаемые истцом условия использования (в т.ч. объем использования, размер, порядок и сроки платежей);

 обладателю патента не удалось доказать, что неиспользование (недостаточное использование) изобретения было обусловлено уважительными причинами (например, болезнь патентообладателя, недостаточное бюджетное финансирование и т.п.).

 Суд своим решением предоставляет указанную лицензию, в которой определяет пределы использования изобретения, размер, сроки, порядок лицензионных платежей (они должны быть не ниже цены лицензии, обычно определяемой при сравнимых обстоятельствах) (ст. 424 ГК, п. 3 ст. 10 Патентного закона). Действие такой принудительной лицензии может быть прекращено судом по иску патентообладателя,если указанные выше обстоятельства отпадут и их возникновение маловероятно;

 7) использование работодателем запатентованного автором изобретения (в случае если работодатель в течение 4 месяцев с даты уведомления его автором о созданном изобретении не подал заявку в ПВ, не переуступил это право другому лицу, не сообщил автору о сохранении изобретения в тайне и автор сам подал заявку на выдачу патента и получил патент). Однако такое использование не считается нарушением исключительного права патентообладателя лишь постольку, поскольку работодатель:

 использует запатентованное автором изобретение лишь в собственном производстве;

 выплачивает патентообладателю компенсацию, определяемую на договорной основе. При недостижении сторонами договоренности о порядке выплаты и о размере компенсационного вознаграждения спор рассматривается в судебном порядке. За несвоевременную выплату этих сумм работодатель несет ответственность, предусмотренную в ст. 15, 393-395 ГК РФ (ст. 8 Патентного закона, см. также  коммент. к ст. 526 ГК РСФСР). Если работодатель получит патент (либо примет решение о сохранении информации об изобретении в тайне, или переуступит патент другому лицу, либо не получит патент по не зависящим от него причинам), работник (автор), которому не принадлежит право на получение патента - имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения определяется по соглашению между работником и работодателем или (при недостижении такого соглашения в течение 3 месяцев) судом. Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, полезные модели или промышленные образцы (ст. 8 Патентного закона).

 4. Характеризуя правила ст. 522 и ст. 144, 145 Основ о патентообладателях и их исключительных правах на использование изобретения, нужно обратить внимание на следующее:

 а) в соответствии со ст. 146 Основ патент на изобретение, созданное работником в порядке выполнения служебного задания (служебное изобретение), выдается работодателю, если между ним и автором заключен договор об уступке прав на такие будущие изобретения работодателю. Автор такого изобретения имеет право на неисключительную безвозмездную лицензию. Если между автором и работодателем указанный договор не заключался, патент выдается автору изобретения. Работодатель вправе использовать это изобретение на условиях, определяемых лицензией;

 б) с другой стороны, в п. 2 ст. 8 Патентного закона установлено, что:

 право получить патент на служебное изобретение принадлежит именно работодателю (если договором между ним и работником не установлено иное);

 автор изобретения имеет право на вознаграждение от работодателя, получившего патент (а также в случаях, если последний уступил это право другому лицу либо решил хранить изобретение в тайне или не получил патент по своей вине). Таким образом автор имеет право на вознаграждение независимо от того, получил ли работодатель прибыль или нет. Вознаграждение выплачивается в размере и на условиях, определяемых по соглашению между ними, а при его недостижении - в судебном порядке;

 Правительство РФ имеет право устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения;

 в) нетрудно заметить, что между указанными нормами существуют значительные различия, что видно из таблицы:

 ┌──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┐

 │          Статья 146 Основ        │  Пункт 2 ст. 8 Патентного закона   │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │1. Посвящена  лишь   изобретениям,│1. Понятие  "служебное  изобретение"│

 │созданным  работником  в   порядке│распространено  и  на     случаи его│

 │выполнения служебного задания.    │создания  работниками  в     связи с│

 │                                  │выполнением     своих      служебных│

 │                                  │обязанностей   (т.е.   при   наличии│

 │                                  │трудовых             отношений между│

 │                                  │работодателем и работником).        │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │2.    Условием    выдачи   патента│2. По общему правилу патент получает│

 │работодателю    является   наличие│работодатель, а автор  -  лишь  если│

 │договора   между   ним   и автором│это предусмотрено в  договоре  между│

 │изобретения  об  уступке   прав на│ними.                               │

 │изобретение работодателю.         │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │3. Предоставляет  автору  право на│3. Не  предоставляет  автору  такого│

 │неисключительную безвозмездную    │права.                              │

 │лицензию.                         │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │4.  Исходит   из   того,  что  при│4.  Работодатель  не     нуждается в│

 │отсутствии     договора     патент│получении лицензии от автора.       │

 │выдается автору,  а   работодатель│                                    │

 │вправе             воспользоваться│                                    │

 │изобретением   лишь   на    основе│                                    │

 │лицензии                          │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │5. Не предусматривает  возможности│5.  Подробно  регулирует    вопрос о│

 │выплачивать автору вознаграждение.│размере  и  порядке  выплаты  автору│

 │                                  │вознаграждения,  даже   в   случаях,│

 │                                  │когда  изобретение     фактически не│

 │                                  │используется.                       │

 └──────────────────────────────────┴────────────────────────────────────┘

 г) в той части, в какой правила ст. 146 Основ не соответствуют правилам п. 2 ст. 8 Патентного закона, применению подлежат последние (п. 2 Постановления от 14.07.1992).

 5. И ст. 522, и ст. 144, 145 Основ предусматривают право патентообладателя выдать лицензию (т.е. разрешение) на использование изобретения, защищенного патентом, на основе лицензионного договора. При этом необходимо учитывать ряд обстоятельств:

 легальное определение лицензионного договора (далее - ЛД) дано в п. 1 ст. 13 Патентного закона: по ЛД патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности (напомним, что к таким объектам относятся изобретения, промышленные образцы и полезные модели) в объеме, предусмотренном ЛД, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором. Анализ этого определения показывает, что:

 1) сторонами ЛД являются:

 лицензиар. Им может быть только патентообладатель (автор, работодатель автора, лицо, которому было уступлено право на получение патента, см. об этом выше);

 лицензиат - любое физическое лицо или ЮЛ, которое в соответствии с нормами действующего гражданского законодательства о правоспособности и дееспособности лиц вправе заключать договоры на использование объектов интеллектуальной собственности;

 2) предмет ЛД:

 обязанность лицензиара предоставить лицензиату право использовать изобретение. При этом в ЛД необходимо указать объем такого использования, способы и методы применения изобретения. Пределы использования изобретения зависят от вида лицензии (см. об этом ниже);

 обязанность лицензиата вносить предусмотренные ЛД платежи (в твердой сумме или в процентах от дохода, разовыми платежами или по частям, в порядке предоплаты или по окончании срока действия ЛД и т.д.);

 3) существенными условиями ЛД (наряду с его предметом) являются:

 вид лицензии - исключительная или неисключительная. По первой - лицензиату передается исключительное право использовать изобретение в пределах, оговоренных ЛД, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату; по второй - лицензиар, предоставляя лицензиату право использовать изобретение, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в т.ч. и на предоставление лицензий третьим лицам;

 размер платежей, выплачиваемых лицензиару, и порядок их осуществления;

 иные условия, предусмотренные ст. 432 ГК РФ;

 4) форма ЛД - всегда письменная. Кроме того, ЛД подлежит регистрации в ПВ и без регистрации считается недействительным, незаключенным (ст. 164, 403 ГК РФ, п. 2 ст. 13 Патентного закона). Порядок рассмотрения и регистрации ЛД в ПВ подчиняется Правилам N 64.

 6. Завершая комментарий к ст. 522 и ст. 144-146 Основ, нужно обратить внимание на следующее:

 а) любое лицо, которое до даты приоритета (см. о том, как она определяется,  коммент. к ст. 520 ГК РСФСР) изобретения добросовестно (т.е. правомерно и открыто) использовало на территории Российской Федерации созданное - независимо от автора изобретения - тождественное решение или сделало необходимые к нему приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования. Это право преждепользования: оно может быть передано другому лицу только совместно с производством, на котором имело место упомянутое выше использование (например, при продаже предприятия как имущественного комплекса) (ст. 12 Патентного закона, ст. 559-566 ГК РФ);

 б) если патентообладатель не в состоянии использовать изобретение (на которое он имеет исключительное право), не нарушая прав обладателя другого патента, он может требовать от последнего заключения (лицензионного договора) (условия ЛД должны соответствовать сложившейся практике). При отказе последнего заключить такой ЛД патентообладатель вправе подать в суд иск с требованием о том, чтобы другой патентообладатель предоставил ему принудительную неисключительную лицензию (на использование на территории Российской Федерации изобретения или полезной модели обладателя другого патента). В иске необходимо указать предлагаемые истцом условия ЛД (в т.ч. объем использования, размер, порядок, сроки платежей), если изобретение, на которое он имеет исключительное право, представляет собой важное техническое достижение, имеющее существенные экономические преимущества, перед изобретением и ПМ обладателя другого патента. Речь идет и о случаях, когда патенты выданы на разные объекты промышленной собственности (например, на изобретение и полезную модель). Если иск будет удовлетворен, то суммарный размер платежей должен быть не ниже, чем цена лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах. При предоставлении такой принудительной неисключительной лицензии обладатель патента на изобретение (ПМ), право использования которого предоставлено на основании такой лицензии, также имеет право на получение неисключительной лицензии на использование изобретения (ПМ), в связи с которым была выдана принудительная неисключительная лицензия (на условиях, соответствующих установившейся практике) (п. 4 ст. 10 Патентного закона);

 в) патентообладатель вправе уступить полученный патент любому лицу. Договор об уступке патента подлежит госрегистрации в ПВ (в соответствии с Правилами N 64); он вступает в силу с момента регистрации (ст. 433 ГК РФ) и считается недействительным без такой регистрации (п. 5 ст. 10 Патентного закона);

 г) патентообладатель может письменно заявить в ПВ о предоставлении права использовать изобретение любому лицу (открытая лицензия). При этом:

 необходимо руководствоваться Правилами от 30.11.1994;

 пошлина за поддержание патента в силе снижается на 50% с 1 января года, следующего за годом публикации ПВ сведений о таком заявлении. О размерах пошлин см. Положение о госпошлинах;

 лицо, пожелавшее использовать такое изобретение, обязано заключить с патентообладателем специальный договор о платежах (он не является ЛД). Споры по условиям этих договоров рассматривают судебные органы (ст. 11 ГК РФ);

 заявление патентообладателя об открытой лицензии подлежит отзыву, если патентообладатель в течение 2 лет с даты указанной публикации не получил письменного предложения о заключении договора о платежах, при этом неуплаченная часть пошлины подлежит доплате (за период, прошедший с даты публикации сведений о заявлении). ПВ публикует также сообщение об отзыве заявления (п. 2 ст. 13 Патентного закона);

 д) в интересах национальной безопасности Российской Федерации Правительство РФ вправе разрешить использовать изобретения без согласия патентообладателя (например, в целях повышения обороноспособности страны). В этом случае последнему выплачивается компенсация. И хотя в п. 4 ст. 13 Патентного закона прямо не сказано, что споры о размере такой компенсации разрешаются судом, все же следует учесть, что ст. 11 ГК РФ предоставляет патентообладателю право передать такой спор в суд (см. об этом также БВС РФ, 2000, N 1, с. 15; N 2, с. 13);

 е) в соответствии с п. 3 ст. 13 Патентного закона заявитель автор изобретения при подаче заявки может приложить к ней заявление о том, что в случае получения им патента он обязуется уступить патент (на условиях, соответствующих установившейся практике) российскому гражданину или ЮЛ, первому изъявившему такое желание и уведомившему об этом патентообладателя и ПВ. При наличии такого заявления патентные пошлины - не взимаются от заявителя. ПВ публикует сведения о таком заявлении, а патентообладатель обязан заключить указанный выше договор об уступке патента. Лицо, которому патент уступлен должно уплатить патентные пошлины (от уплаты которых заявитель был освобожден). Документ об уплате пошлин необходимо приложить к заявлению о регистрации в ПВ договора об уступке патента.

 Если в течение 2 лет после публикации ПВ сведений о выдаче такого патента в ПВ не поступило уведомление о желании заключить такой договор об уступке патента - патентообладатель вправе отозвать свое заявление, уплатив при этом патентные пошлины, от уплаты которых он был освобожден. ПВ публикует информацию об отзыве заявления;

 ж) Законом N 22 Патентный закон дополнен новым разделом: "Особенности правовой охраны секретных изобретений". Нормы этого раздела вступили в силу с 1 января 2004 г. Установлено, в частности, что:

 - заявки на такие изобретения следует подавать в МВД, ФСБ, Министерство обороны России, в иные федеральные органы исполнительной власти (перечень их определен постановлением Правительства РФ N 514 от 02.10.04) в зависимости от тематической принадлежности заявки (ст. 30.2 Патентного закона). Подача и рассмотрение таких заявок и обращение с ними осуществляются в соответствии с законодательством о государственной тайне;

 - засекречивание заявок поданных иностранными гражданами или ЮЛ не допускается;

 - преобразование заявок, на секретные изобретения в заявки на ПМ не производится;

 - регистрация секретного изобретения и выдача патента производятся ПВ либо одним из указанных выше органов (последний уведомляет об этом ПВ, ст. 30.3 Патентного закона). Соответствующий уполномоченный орган рассматривает также возражения против выдачи патента. Его решения о признании патента недействительным может быть обжаловано в суд (ст. 30.5 Патентного закона);

 - изменение степени секретности и рассекречивание таких изобретений осуществляются в порядке, установленном законодательством о государственной тайне (ст. 30.4 Патентного закона);

 - использование запатентованного секретного изобретения и уступка патента осуществляются с соблюдением законодательства о государственной тайне. ЛД на использование такого изобретения подлежит регистрации в органе, выдавшем патент. Без такой регистрации ЛД считается недействительным (п. 1, 2 ст. 30.6 Патентного закона);

 - заявления об открытой лицензии и об уступке патента (предусмотренные в ст. 13 Патентного закона) не могут быть поданы в отношении секретных произведений, не выдается в отношении таких изобретений и принудительная лицензия (п. 3-5 ст. 30.6 Патентного закона).

 Статья 523. Права автора рационализаторского предложения

 1. Анализируя ст. 523, необходимо иметь в виду, что:

 а) ст. 150 Основ устанавливает, что автор предложения, признанного рационализаторским в соответствии с законодательством и основанными на нем правилами, установленными в организации, имеет право на признание за ним авторства, право на вознаграждение в размере, определяемом договором между организацией, принявшей предложение, и автором, с учетом установленного законодательством минимального его размера, а также на иные права и льготы, предусмотренные законодательством.

 Однако, кроме ст. 523-526 ГК РСФСР и упомянутой статьи Основ, ни Закон об изобретениях, ни Патентный закон не содержат норм о таком объекте интеллектуальной собственности, как "рационализаторское предложение" (далее - РП);

 б) ранее действовавшее законодательство устанавливало, что РП признается техническое решение, являющееся новым и полезным для ЮЛ, которому оно подано, и предусматривающее изменение конструкций изделий, технологий производства и применяемой техники или изменение состава материала (п. 63 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях от 21.08.1973). В Основах и ГК РСФСР нет определения РП;

 в) удостоверение автору РП в настоящее время не выдается. Однако в ряде случаев сохраняет свое действие ранее выданное удостоверение. Кроме того, это может быть сохранено правилами конкретной организации;

 г) автор РП вправе требовать выплаты вознаграждения лишь постольку, поскольку:

 внедрение РП в деятельность работодателя (а им может быть как ЮЛ, так и индивидуальный предприниматель, ст. 20, 56 Трудового кодекса) привело к экономии (например, сырья, полуфабрикатов, иных материалов, применяемых в производстве);

 внедрение РП привело к иному положительному эффекту (например, возросла производительность оборудования, улучшилось качество выпускаемой продукции и т.п.);

 в других случаях, предусмотренных в договоре между автором и работодателем.

 2. Льготы, предоставляемые авторам РП (так же, как и авторам изобретений), сводятся к нижеследующим (при условии, что это предусмотрено в локальных правовых актах, в трудовых договорах и т.п.):

 а) сохраняется их средний заработок при освобождении от основной работы для участия во внедрении РП и (или) изобретения на том же предприятии, в учреждении, организации, у того же индивидуального предпринимателя;

 б) при внедрении РП или изобретения у другого работодателя за автором сохраняется место основной работы, а работа по внедрению у другого работодателя оплачивается по соглашению сторон, но не ниже среднего заработка по месту постоянной работы;

 в) к жилищным льготам (право на дополнительную жилую площадь, право на льготы по оплате жилья, см. об этом постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 28.02.1930 "О праве пользования дополнительной жилой площадью");

 г) к иным льготам, предусмотренным в договоре, трудовом договоре между работодателем и автором РП (изобретения).

 3. Ни в ГК РСФСР, ни в Основах нет норм, посвященных такому самостоятельному объекту промышленной собственности, как полезная модель (последняя представляет собой разновидность интеллектуальной собственности, ст. 138 ГК РФ). Однако действующий Патентный закон подробно регулирует отношения, связанные с созданием и использованием полезной модели (далее - ПМ). Установлено, что:

 а) к ПМ относится техническое решение, относящееся к устройству (т.е., например, выполнение, создание как отдельных частей, элементов конструкции, так и их соединение, монтаж, отладка, изготовление готового объекта) средств производства (любых станков, оборудования, средств измерения и т.п.) и предметов потребления (одежды, продуктов питания, бытовой техники и т.д.), а также их составных частей (агрегатов, деталей, компонентов и т.п.). ПМ признается патентноспособной, если она является новой (т.е. совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники) и промышленно применимой (т.е. если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и др. (п. 1 ст. 5 Патентного закона). Указанный выше уровень техники включает ставшие общедоступными до даты приоритета ПМ опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная ПМ, а также о применении в РФ. Он также включает (при условии их более раннего приоритета) все поданные в РФ другими лицами заявки на изобретения и ПМ (с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с ст.21, 25 Патентного закона) и запатентованные в РФ изобретения и ПМ. Не препятствует патентоспособности ПМ такое раскрытие информации (относящейся к ПМ) ее автором, а также заявителем, иными лицами, при котором сведения о сущности ПМ стали общедоступными если заявка на ПМ подана в ПВ не позднее 6 месяцев с даты раскрытия информации;

 б) авторам ПМ может быть выдан патент (а до вступления в силу Закона N 22 (т.е. до 11.02.2003) - допускалась и выдача свидетельства на ПМ). Нужно учесть ряд обстоятельств:

 I. Свидетельство на ПМ (далее - СПМ) выдавалось ПВ и действовало в течение 5 лет, считая с даты поступления заявки в ПВ. Действие СПМ могло быть продлено в соответствии с Правилами от 27.07.1998 по ходатайству его обладателя, но не более чем на 3 года (п. 3 ст. 3 Патентного закона в ред., действовавшей до 11.01.2003). При этом заявка на выдачу СПМ должна была:

 1) относиться к одной или группе ПМ, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел (т.н. "требование единства ПМ", например ПМ, касающаяся отдельных деталей и агрегатов велосипеда;

 2) содержать (включать в свой состав) следующие документы:

 письменное заявление о выдаче СПМ. В заявлении необходимо было указать автора (авторов) ПМ и лицо (лиц), на имя которого испрашивается СПМ (а если это ЮЛ - то его наименование или фирменное наименование), а также их место жительства (или место нахождения ЮЛ). При подаче заявки и ее составной части (заявления) необходимо руководствоваться Правилами N 83;

 описание (словесное, общепринятыми терминами и словосочетаниями) ПМ, раскрывающее ее с полнотой, достаточной для осуществления:

 формулу ПМ, выражающую ее сущность и полностью основанную на описании;

 чертежи (как всей ПМ, так и ее составных частей);

 реферат (краткое описание сущности и основных признаков, характеристик ПМ).

 Кроме того, ранее к заявке на ПМ прилагался документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере или дающий основания для освобождения от уплаты пошлины, а также для уменьшения ее размера (ст. 17 Патентного закона в ред. до 11.02.2003). Уплата пошлины производилась в соответствии с Положением о госпошлинах.

 II. Патент на ПМ:

 1) удостоверяет приоритет ПМ; последний устанавливается по дате поступления в ПВ заявки (она может относиться к одной ПМ или к группе ПМ, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел, т.е. отвечают требованию единства ПМ), содержащей заявление о выдаче патента (с указанием автора (ов) ПМ и лица (лиц) на имя которого (ых) патент испрашивается, а также их местожительства или местонахождения), описание (раскрывающего ПМ с полнотой, достаточной для осуществления), формулу (выражающую сущность ПМ и полностью основанную на описании), чертежи (если они необходимы для понимания сущности ПМ), реферат и документ об уплате патентной пошлины. Кроме того, приоритет ПМ устанавливается по дате подачи первой заявки в государстве - участнице Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет): этот вывод основан на анализе правил ст. 19 Патентного закона. Порядок установления приоритета ПМ - такой же, как и приоритета изобретения, и подробно проанализирован в  коммент. к ст. 520 ГК РСФСР. Здесь же отметим лишь особенности:

 приоритет ПМ может быть установлен по дате поступления в ПВ более ранней заявки того же заявителя, раскрывающей ПМ, если заявка, по которой испрашивается такой приоритет, поступила не позднее 6 месяцев с даты поступления более ранней заявки на ПМ (п. 4 ст. 19 Патентного закона);

 при подаче заявки с нарушением требования единства заявителю не предлагается (как это имеет место при выдаче патента на изобретение) в течение 2 месяцев (с даты получения уведомления) внести уточнения в заявку, т.е. правила п. 5 ст. 21 Патентного закона при экспертизе заявки на получение охранного документа на ПМ не применяются;

 автору ПМ не предоставлено право отказаться быть упомянутым в качестве такового при публикации ПВ сведений о заявке: такое право есть только у автора изобретения (п. 6 ст. 21 Патентного закона);

 по заявке на выдачу патента на ПМ проводится лишь формальная экспертиза;

 2) играет важную роль при определении пределов временной правовой охраны ПМ. В соответствии со ст. 22 Патентного закона с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента ПМ предоставляется временная правовая охрана. Любое лицо, использующее ПМ в указанный период, выплачивает обладателю патента (после его получения) компенсацию, размер которой определяется соглашением сторон. Эти правила действуют с даты уведомления лица, использующего ПМ, о поданной заявке на выдачу патента, если эта дата предшествует моменту публикации сведений о выдаче патента (п. 3, 4 ст. 22 Патентного закона).

 Правовая охрана предоставляется ПМ (как отмечалось выше), если она является:

 новой. Таковой ПМ признается, когда совокупность ее существенных признаков неизвестна из уровня техники. Последний включает в себя ставшие общедоступными до даты приоритета ПМ опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная ПМ, а также сведения об их применении в Российской Федерации. В уровень техники включаются (при условии их более раннего приоритета) все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на ПМ (кроме отозванных), а также запатентованные в Российской Федерации изобретения и ПМ;

 промышленно применимой. ПМ является промышленно применимой, если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.

 4. Характеризуя патентоспособность ПМ, необходимо также учитывать следующие обстоятельства:

 а) при экспертизе заявки проверка ПМ на новизну и промышленную применимость не осуществляется. До 11.01.2003 СПМ вообще выдавалось под ответственность заявителя без гарантии действительности (п. 1 ст. 23 Патентного закона);

 б) если в ходе формальной экспертизы заявки на ПМ будет установлена патентоспособность ПМ (при условии, что документы заявки оформлены правильно и соответствуют требованиям Правил N 83), то принимается решение о выдаче патента. При этом заявитель и третьи лица вправе ходатайствовать (письменно) перед ПВ о проведении информационного поиска по заявке на ПМ для определения уровня техники, в сравнении с которым может осуществляться оценка патентоспособности ПМ. В случае если в формуле ПМ, предложенной заявителем, содержатся признаки, отсутствовавшие на дату подачи заявки в описании и, если заявка на ПМ на дату ее подачи содержала формулу, в формуле ПМ, заявителю направляется запрос с предложением исключить указанные признаки из формулы. Если в результате экспертизы установлено,что заявка на ПМ подана на решение, неохраняемое в качестве ПМ, то принимается решение об отказе в выдаче патента на ПМ. После публикации сведений о выдаче патента (в официальном бюллетене ПВ) любое лицо вправе ознакомиться с материалами заявки (ст. 23 Патентного закона). С 1 января 2004 г. действует правило о том, что если при рассмотрении заявки было установлено, что содержащиеся в ПМ сведения составляют государственную тайну, то документы заявки засекречиваются. Заявитель вправе преобразовать свою заявку на заявку на секретное изобретение (при этом необходимо руководствоваться ст. 30.2-30.6 Патентного закона, см. об этом  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР);

 в) заявитель вправе до даты регистрации (см. об этом ниже) ПМ отозвать заявку. Преобразование заявки на ПМ в заявку на изобретение возможно до принятия по ней решения о выдаче патента. При указанных преобразованиях сохраняется приоритет первой заявки (ст. 27, 28 Патентного закона);

 г) не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности, раскрытие информации (в т.ч. в газетах, журналах, электронных СМИ) о ПМ ее автором, заявителем (иным лицом, получившим от них эту информацию), если заявка на ПМ подана в ПВ не позднее 6 месяцев с даты раскрытия информации. Бремя доказывания этого факта п. 1 ст. 5 Патентного закона возлагает на заявителя;

 д) не охраняются в качестве ПМ:

 способы, вещества, штаммы микроорганизмов, культур клеток растений и животных, а также их применение по новому назначению (они патентоспособны как изобретения или являются селекционными достижениями);

 топологии ИМС, решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

 решения, противоречащие общественным интересам, гуманности и морали (см.  коммент. к ст. 520 ГК РСФСР).

 Автором ПМ является:

 лицо, творческим трудом которого ПМ создана;

 каждое из физических лиц (соавторов), творческим трудом которого создана ПМ. Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется в этом случае соглашением между ними; с другой стороны, не признаются авторами ПМ лица, не внесшие личного творческого вклада в создание ПМ, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него или его использованию (ст. 7 Патентного закона).

 Патент на ПМ выдается не только автору ПМ, но также:

 лицу, которое указано автором (авторами), наследниками, иными правопреемниками автора в заявке на выдачу патента либо в специальном письменном заявлении, поданном в ПВ до момента регистрации ПМ;

 работодателю автора (при создании служебной ПМ). Выдача работодателю патента на служебную ПМ осуществляется в том же порядке, что и патента на служебное изобретение (см.  коммент. к ст. 520,  522 ГК РСФСР).

 Необходимо также учесть, что:

 а) ПВ (одновременно с публикацией в своем официальном бюллетене сведений о выдаче патента) вносит в Государственный реестр полезных моделей Российской Федерации полезную модель (т.е. регистрирует ее) и выдает патент лицу, на имя которого он испрашивался. Если таких лиц несколько, то им выдается один патент (п. 1 ст. 26 Патентного закона). Формы патента и свидетельства на ПМ установлены Приказом N 125;

 б) патент на ПМ может быть:

 оспорен (в течение всего срока его действия) и признан недействительным;

 прекращен досрочно по основаниям, предусмотренным в Патентном законе (см.  коммент. к ст. 520,  522 ГК РСФСР, т.к. порядок досрочного прекращения, а равно и признания недействительным и оспаривания патента на ПМ такой же, как и патента на изобретение).

 Статья 523.1. Право на промышленный образец

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Комментируя ст. 523.1, необходимо учитывать, что:

 а) в ст. 147 Основ установлено, что право на промышленный образец (далее - ПО) охраняется государством и удостоверяется патентом в соответствии с Законом СССР о промышленных образцах. Патент закрепляет за патентообладателем исключительное право использовать промышленный образец по своему усмотрению. Использование промышленного образца иными лицами без разрешения патентообладателя не допускается. Патент на промышленный образец действует в течение десяти лет со дня поступления заявки на его выдачу в государственный орган СССР по изобретательству. Действие патента может быть продлено, но не более чем на пять лет. Патентообладатель вправе продать или иным образом переуступить патент на промышленный образец либо выдать на него лицензию. Договоры о переуступке патента и выдаче лицензии действительны при условии их регистрации. Лицо, использующее промышленный образец в нарушение патента, по требованию патентообладателя обязано прекратить использование промышленного образца и возместить патентообладателю причиненные убытки. В СССР действуют только патенты на промышленные образцы, выданные государственным органом СССР по изобретательству. Такие патенты действуют на всей территории СССР. Патентообладатель вправе с соблюдением установленного порядка патентовать принадлежащий ему промышленный образец в иностранных государствах.

 Различия между правилами ст. 523.1 ГК РСФСР и ст. 147 Основ видны из следующей таблицы:

 ┌──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┐

 │           Статья 523.1           │          Статья 147 Основ          │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │1. Исходит из  того,  что автор ПО│1.    Предусматривает    возможность│

 │вправе    по   своему   усмотрению│выдачи автору только патента.       │

 │получить   или  свидетельство, или│                                    │

 │патент на ПО.                     │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │2. Устанавливает,     что     срок│2.  Устанавливает   10-летний   срок│

 │действия  патента - 5 лет  с  даты│действия патента (со дня поступления│

 │приоритета ПО.                    │заявки на его выдачу).              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │3. По общему   правилу   запрещает│3.  По  общему   правилу   разрешает│

 │патентование ПО за рубежом.       │патентование ПО за рубежом.         │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │4. Не предусматривает  возможности│4. Не препятствует этому.           │

 │передачи ПО  для  использования за│                                    │

 │рубежом.                          │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │5. Предусматривает  исключительное│5.  Не   предоставляет   государству│

 │право государства на использование│такого права.                       │

 │патента.                          │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │6.   Не         устанавливает, что│6.     Именно      патентообладателю│

 │патентообладатель            имеет│предоставляет право  исключительного│

 │исключительное            право на│использования ПО.                   │

 │использование ПО.                 │                                    │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │7. Не  предусматривает возможности│7. Предоставляет патентообладателю  │

 │заключения            договоров на│право заключать договоры на         │

 │использование ПО.                 │использование ПО.                   │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │8. Наделяет автора лишь правом  на│8. Автор  вправе  извлекать  прибыль│

 │вознаграждение   при использовании│при использовании ПО (как им  самим,│

 │созданного им ПО.                 │так   и   другими    пользователями,│

 │                                  │например по лицензионному договору).│

 └──────────────────────────────────┴────────────────────────────────────┘

 б) в той части, в какой правила ст. 523.1 не соответствуют нормам ст. 147 Основ, применяются последние. Однако если нормы ст. 147 Основ противоречат нормам Патентного закона, то применению подлежат нормы Закона (п. 1, 2 Постановления от 14.07.1992);

 в) на территории Российской Федерации признано действие ранее выданных охранных документов СССР (в т.ч. свидетельств) на промышленные образцы (п. 3 Постановления от 23.09.1992). При этом необходимо обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 1) действие на территории Российской Федерации ранее выданных охранных документов (патентов и свидетельств) СССР на ПО может быть прекращено в случае несоответствия ПО условиям патентоспособности, установленным Патентным законом (п. 3 Постановления от 23.09.1992);

 2) если к моменту введения в действие Патентного закона делопроизводство не завершено и охранные документы не выданы, заявителям и авторам ПО было предоставлено право (до 30.06.1993) совместно ходатайствовать о выдаче патентов Российской Федерации с сохранением приоритета по первоначально поданным заявкам. Порядок подачи и рассмотрения таких ходатайств в ПВ определен в нормах Приказа N 42 и Приказа N 35.

 При этом применялись условия охраноспособности ПО, которые предусмотрены законодательством, действовавшим на дату подачи заявки (в т.ч. и Законом о промышленных образцах). В случае если между автором (авторами) ПО и заявителем не было достигнуто соглашение о совместной подаче ходатайства, выдача патента Российской Федерации не производилась (п. 4 Постановления от 23.09.1992);

 3) по заявкам, относительно которых полномочные госорганы СССР вынесли экспертные решения о выдаче охранных документов, была предоставлена временная правовая охрана на территории Российской Федерации - с даты выкладки заявки для всеобщего ознакомления до даты выдачи патента. Выкладка производилась, если были поданы ходатайства о выдаче патента Российской Федерации (п. 5 Постановления от 23.09.1992);

 4) Закон о промышленных образцах на территории Российской Федерации не применяется, за исключением положений:

 п. 3 ст. 21 (о том, что предприятие-патентообладатель и предприятие-лицензиат выплачивают лицам (в т.ч. и не работающим на данном предприятии), содействовавшим созданию и использованию ПО, единовременное вознаграждение независимо от других видов выплат);

 п. 1 и 3 ст. 22 (о том, что вознаграждение за использование ПО в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора с работодателем (получившим патент в установленном порядке, по договору с автором) или его правопреемником в размере не менее 5 МРОТ за каждый полный или неполный год использования, а также не менее 20% выручки от продажи лицензий на данный ПО. Вознаграждение выплачивается автору в 3-месячный срок по истечении каждого года, в котором использовался ПО, и не позднее 3 месяцев после поступления выручки от продажи лицензии);

 ст. 23 (о том, что за несвоевременную выплату вознаграждения патентообладатель, виновный в этом, уплачивает автору за каждый день просрочки пеню в размере 0,04% суммы, причитающейся к выплате).

 Указанные нормы Закона о промышленных образцах применяются до принятия федерального закона о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества. Нужно иметь в виду, что Правительство РФ в Постановлении N 648 определило порядок использования ПО, охраняемых действующими на территории Российской Федерации свидетельствами, выданными госорганами СССР, и выплаты их авторам вознаграждения, а в Постановлении N 822 - порядок и условия использования ПО, патент на который выдан работодателю, и порядок применения упомянутых выше норм Закона о промышленных образцах на территории Российской Федерации;

 5) по свидетельствам СССР на ПО, 15-летний срок действия которых не истек, а также по патентам СССР на имя Госфонда изобретений СССР заявителям (совместно с авторами) было предоставлено право письменно ходатайствовать об их замене патентами Российской Федерации на оставшийся срок (п. 7 Постановления от 23.09.1992). При этом нужно было руководствоваться правилами, изложенными вПриказе N 35.

 2. Промышленный образец (упомянутый в ст. 523.1 и ст. 147 Основ) - самостоятельный объект промышленной собственности наряду с изобретениями и полезными моделями. К ПО относится художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства (а не само изделие, чем оно отличается от ПМ), кроме того, к ПМ относится лишь конструктивное, но не художественное, выполнение (изделия), определяющее его внешний вид (п. 1 ст. 6 Патентного закона).

 В соответствии с ст. 6 Патентного закона правовая охрана предоставляется ПО, если он является:

 1) новым. ПО признается новым, когда совокупность его существенных признаков (т.е. признаков, определяющих эстетические и (или) эргономические особенности изделия, например форма, конфигурация, орнамент, сочетание цветов), нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков ПО неизвестна из сведений, ставших общедоступными в мире (например, путем сообщения посредством электронных СМИ, опубликования в печатных СМИ и т.д.) до даты приоритета ПО (см. об этом ниже). При этом учитываются все заявки на ПО (при условии их более раннего приоритета), поданные в Российской Федерации другими лицами (кроме отозванных), а также уже запатентованные в Российской Федерации ПО;

 2) оригинальным. ПО признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер особенностей изделия;

 3) промышленно применимым. Таковым признается ПО, если он может быть многократно (т.е. серийно, партиями и т.п.) воспроизведен путем изготовления соответствующего изделия (например, путем тиражирования, выпуска партии одежды, обуви и т.д.).

 Признанию патентоспособности не мешает раскрытие информации о ПО (автором, заявителем, иным лицом, получившим от них информацию), при котором сведения о его сущности стали общедоступными, если заявка на ПО подана в ПВ не позднее 6 месяцев с даты такого раскрытия информации. Обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе.

 Не признаются патентоспособными ПО решения:

 обусловленные исключительно технической функцией изделия (оно может быть признано изобретением при наличии других признаков последнего);

 объектов архитектуры (кроме малых форм), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений (они могут быть объектами авторского права, см.  коммент. к ст. 475,  479);

 объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ;

 изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.

 3. Автором ПО (упомянутым в ст. 523.1) является физическое лицо (лица), творческим трудом которого создан ПО.

 В соответствии со ст. 7 Патентного закона авторами не могут быть признаны лица, не внесшие личного творческого вклада в создание ПО (например, оказавшие автору только техническую, организационную помощь).

 Право автора на ПО является неотчуждаемым личным правом (так же, как и право авторства на изобретение и на ПМ) и охраняется бессрочно. Об имущественных и иных правах автора ПО см.  коммент. к ст. 524 ГК РСФСР. О праве автора ПО на вознаграждение см. выше.

 4. Патент на ПО выдается:

 а) автору (соавторам);

 б) иным лицам (при их согласии), указанным в Патентном законе;

 в) работодателю автора ПО. Право на получение патента принадлежит работодателю, если ПО создан работником в связи с выполнением им своих служебных обязанностей (по трудовому договору) или конкретного задания (в т.ч. и в рамках гражданско-правового договора) и если иное не предусмотрено в договоре между работодателем и автором ПО. При этом автор имеет право на вознаграждение, размер которого определяется по общим правилам ст. 424 ГК. Обычно вознаграждение выплачивается в объеме и на условиях, определяемых соглашением между автором и работодателем; при недостижении соглашения, судом;

 г) автору служебного ПО, если работодатель в течение 4 месяцев с даты уведомления его автором о создании ПО не подаст заявку в ПВ (или не переуступит право на подачу заявки другому лицу либо не сообщит автору ПО о сохранении ПО в тайне).

 В этом случае работодатель вправе использовать ПО только в собственном производстве и при условии выплаты автору компенсации, размер которой определяется в договоре между ним и работодателем, а при недостижении договоренности - в судебном порядке (п. 2 ст. 8 Патентного закона). Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные ПО;

 д) РФ или субъекту РФ (от имени которых выступает государственный заказчик), в случае если ПО создан при выполнении работ по государственному контракту (ст. 9.1 Патентного закона). Порядок получения патента на ПМ и ПО в таких случаях аналогичен порядку получения патента на изобретение, созданного при выполнении работ по госконтракту и подробно охарактеризован в  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР.

 5. Для получения патента на ПО автор, работодатель, а также их наследники, иные правопреемники (далее - заявитель) должны подать заявку в ПВ. Порядок составления, подачи и рассмотрения заявки определен Правилами N 84, а также Положением о госпошлинах, Положением о регистрационных сборах, в нормах главы 25.3 НК.

 В соответствии со ст. 18 Патентного закона заявка на выдачу патента на ПО:

 1) должна относиться к одному ПО или к группе ПО, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел (т.е. отвечают требованию единства ПО);

 2) должна содержать следующие документы:

 а) заявление о выдаче патента на ПО. Заявление представляется на русском языке и соответствует требованиям, предъявляемым к заявлению о выдаче патента на любой объект промышленной собственности (см. об этом  коммент. к ст. 520 ГК РСФСР). В заявлении необходимо указать:

 автора (авторов) ПО;

 лицо (лица), на имя которого (которых) испрашивается патент;

 место жительства (а применительно к ЮЛ - место нахождения) указанных лиц;

 б) комплект фотографий, отображающих изделие, макет, рисунок, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия;

 в) чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности ПО;

 г) описание ПО, включающее перечень его существенных признаков;

 д) документ об уплате пошлины (либо об освобождении от уплаты пошлины или об уменьшении ее размера).

 6. Приоритет ПО устанавливается по дате поступления в ПВ заявки, содержащей заявление о выдаче патента, комплект фотографий (иных изображений) изделия, описание и перечень существенных признаков ПО. Если указанные документы поданы не одновременно, то датой подачи заявки считается дата поступления в ПВ последнего документа. И заявка и иные указанные документы должны соответствовать Правилам N 84.

 С учетом того, что правила установления приоритета ПО во многом совпадают с правилами установления приоритета изобретения (а это подробно нами проанализировано в  коммент. к ст. 520,  522 ГК РСФСР), отметим только особенности установления приоритета ПО:

 а) конвенционный приоритет на ПО устанавливается по дате подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции, если заявка на получение патента на ПО поступила в ПВ в течение 6 месяцев с указанной даты (п. 2 ст. 19 Патентного закона). Если по не зависящим от заявителя обстоятельсвам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на 2 месяца. Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на ПО (или ПМ), обязан сообщить об этом в ПВ до истечения 2 месяцев с даты подачи такой заявки и представить заверенную копию первой заявки до истечения 3 месяцев с даты подачи в ПВ заявки, по которой испрашивается конвенционный приоритет;

 б) приоритет может быть установлен по дате поступления в ПВ более ранней заявки того же заявителя, раскрывающей этот ПО, если заявка, по которой испрашивается такой приоритет, поступила не позднее 6 месяцев с даты прихода более ранней заявки (при условии, что она не отозвана или не признана отозванной). При подаче заявки, по которой испрашивается такой приоритет, более ранняя заявка считается отозванной. Приоритет не может устанавливаться по дате подачи заявки, по которой уже испрашивался более ранний приоритет (п. 4 ст. 19 Патентного закона);

 в) по заявке на ПО ПВ проводит также экспертизу (в т.ч. и по существу). При этом имеют место следующие особенности:

 при положительном результате формальной экспертизы сразу же проводится экспертиза по существу;

 ПВ в ходе формальной экспертизы проверяет наличие документов, предусмотренных ст. 18 Патентного закона (см. выше) и их соответствие Правилам N 84;

 Экспертиза заявки по существу включает в себя проверку соответствия ПО условиям патентоспособности, установленным ст. 6 Патентного закона.

 Во всем остальном экспертизы заявки на ПО и заявки на изобретение аналогичны (см.  коммент. к ст. 520,  522 ГК РСФСР).

 7. ПВ после принятия решения о выдаче патента на ПО (при условии уплаты заявителем установленных пошлин и сборов за выдачу патента):

 публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента на ПО, включающие имя автора (авторов) ПО (если они не отказались быть упомянутыми) и патентообладателя, название и перечень существенных признаков ПО и иные данные, установленные ПВ (ст. 25 Патентного закона). Осуществляется также публикация сведений о любых изменениях записей в Государственном реестре ПО;

 регистрирует (и вносит в Государственный рестр ПО необходимые записи) ПО и выдает патент. Форма патента определена Приказом N 125. До даты регистрации ПО заявитель вправе отозвать заявку (ст. 27 Патентного закона);

 вносит в выданный патент исправления очевидных и технических ошибок (п. 3 ст. 26 Патентного закона);

 разрешает патентование ПО за рубежом и ранее истечения 3 месяцев после подачи заявки в ПВ (ст. 35 Патентного закона). Порядок патентования ПО за рубежом изложен ПВ в Разъяснении N 3.

 Патент на ПО действует в течение 10 лет, считая с даты поступления заявки в ПВ. Действие патента продлевается ПВ по письменному ходатайству, поданному патентообладателем в соответствии с Правилами от 22.12.94, но не более чем на 5 лет (п. 3 ст. 3 Патентного закона).

 Статья 524. Участие автора изобретения, рационализаторского предложения и промышленного образца во внедрении предложения

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Права авторов объектов промышленной собственности (изобретений, полезной модели, рационализаторских предложений, промышленного образца), упомянутые в ст. 524, условно можно разделить на группы:

 права автора как обладателя патента (например, на изобретение, ПО), свидетельства, другого охранного документа (например, авторского свидетельства СССР, удостоверения на рационализаторское предложение СССР, действующие на территории Российской Федерации в установленном порядке);

 права автора как лица, творческим трудом которого созданы полезные модели (ПМ), изобретение, промышленный образец (ПО);

 права автора как работника, создавшего объект промышленной собственности в порядке выполнения своих служебных обязанностей либо задания работодателя.

 Права автора - обладателя патента на изобретение подробно проанализированы в  коммент. к ст. 521,  522 ГК РСФСР.

 О правах автора рационализаторского предложения см.  коммент. к ст. 523 ГК РСФСР.

 О неимущественных правах автора объектов промышленной собственности см.  коммент. к ст. 520,  523,  523.1 ГК РСФСР.

 2. Характеризуя права авторов как обладателей патентов на ПО или на ПМ (далее - патентообладателей), нужно учитывать ряд обстоятельств:

 а) патентообладателю принадлежат исключительные права на использование ПМ и ПО (в т.ч. право запрета на использование другими лицами) при условии, что:

 такое использование (либо запрет) не нарушает прав других патентообладателей (например, если патент выдан нескольким авторам, что предусмотрено ст. 26 Патентного закона, см.  коммент. к ст. 523.1);

 ПО или ПМ не отнесены государством к секретным. Порядок обращения (в т.ч. их использование) с секретными ПМ, изобретениями, ПО регулируется ст. 30.2-30.6 Патентного закона и специальным законодательством Российской Федерации (см.  коммент к ст. 522 ГК РСФСР);

 использование ПО и ПМ не нарушает норм морали, не направлено против интересов общества и государства, не нарушает антимонопольного законодательства Российской Федерации (ст. 10, 169 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006);

 б) взаимоотношения по использованию ПО и ПМ, патент на которые принадлежит нескольким лицам, определяются соглашением между ними. При отсутствии такого соглашения каждый патентообладатель использует ПО и ПМ по своему усмотрению, но не вправе:

 предоставить на ПО (ПМ) лицензию (см. об этом ниже);

 уступить патент без письменного согласия остальных его владельцев. Если такое согласие дано (а также в случаях, если патент принадлежит одному лицу), то нужно иметь в виду, что патентообладатель вправе уступить патент любому ЮЛ или физическому лицу на основании письменного договора об уступке патента, который подлежит регистрации в ПВ. Порядок представления такого договора на регистрацию в ПВ, требования к содержанию и форме такого договора и процедура его регистрации в настоящее время регулируются Правилами от 29.04.03;

 в) нарушением исключительных прав патентообладателя признается несанкционированное (т.е. без согласия обладателя патента, без заключения лицензионного договора, без соблюдения иных установленных законом процедур):

 изготовление продукта (изделия). Изделие признается изготовленным с использованием запатентованного ПО, если оно содержит все его существенные признаки, которые нашли отражение на изображениях изделия и приведены в перечне существенных признаков ПО (п. 2 ст. 10 Патентного закона);

 применение запатентованного ПО (ПМ). Имеется в виду любая иная форма использования этих объектов, не связанная с использованием изделия (например, усовершенствование последнего, его обработка, украшение и т.д.);

 ввоз в Российскую Федерацию (понятие "ввоз" должно определяться исходя из норм действующего таможенного законодательства) продукта (изделия), содержащего запатентованные ПО и (или) ПМ;

 предложение к продаже (например, при рекламе, на аукционе, публичных торгах и т.д.), продажа (по договору купли-продажи), иное введение в хозяйственный оборот (например, путем мены, внесения вклада в хозяйственное общество или товарищество) продукта (изделия), содержащего запатентованные ПО и ПМ;

 хранение с целью продажи, иного введения в хозяйственный оборот такого продукта (изделия) (п. 1 ст. 10 Патентного закона);

 г) не считается нарушением исключительных прав патентообладателя:

 1) применение средств, содержащих запатентованные ПМ и ПО, в конструкции или при эксплуатации транспортных средств других стран при наличии следующих условий:

 упомянутые средства (содержащие ПМ и ПО) находятся на территории Российской Федерации временно (например, при временном ввозе транспортного средства на таможенную территорию Российской Федерации, при следовании транзитом через Российскую Федерацию и т.д.) или случайно (например, аварийная посадка иностранного самолета в аэропорту г. Ростова);

 указанное средство используется именно для нужд транспортного средства (для его ремонта, эксплуатации, заправки, смазки, проведения необходимых регламентных работ и т.д.);

 транспортное средство принадлежит лицу из государства, предоставляющего такие же права владельцам транспортных средств из Российской Федерации;

 2) проведение научного исследования или эксперимента над средством, содержащим ПО или ПМ, защищенные патентом;

 3) применение средств, содержащих указанные объекты, в личных целях (в т.ч. семейных, бытовых) без получения дохода;

 4) разовое изготовление лекарств по рецептам врача;

 5) иное применение средств, содержащих ПО и ПМ, защищенные патентами, если они введены в хозяйственный оборот законным путем (ст. 11 Патентного закона);

 6) реализация права преждепользования. Дело в том, что любое лицо, которое до даты приоритета ПО, ПМ (см. об этом  коммент. к ст. 523,  523.1 ГК РСФСР) добросовестно (т.е. правомерно и открыто) использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора ПО (ПМ) тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право использовать его безвозмездно, не расширяя при этом объема такого использования.

 Право преждепользования может быть передано другому лицу только совместно с производством (например, при продаже предприятия, при сдаче всего предприятия в аренду; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006), на котором имело место использование тождественного решения (ст. 12 Патентного закона);

 7) если Правительство РФ (в интересах национальной безопасности страны и ее обороноспособности) разрешило использовать ПО (ПМ) без согласия патентообладателя, но с выплатой ему соразмерной компенсации (п. 4 ст. 13 Патентного закона);

 8) при наличии принудительной неисключительной лицензии. Дело в том, что при неиспользовании или недостаточном использовании патентообладателем ПО в течение 4 лет, а обладателем свидетельства на ПМ - в течение 3 лет с даты выдачи патента любое лицо (в случае отказа патентообладателя от заключения с ним лицензионного договора) может подать в суд иск с требованием о предоставлении ему указанной лицензии. Суд своим решением предоставляет такую лицензию:

 если патентообладатель не докажет, что неиспользование (недостаточное использование) запатентованных ПО или ПМ обусловлено уважительными причинами (болезнь патентообладателя, недостаточное бюджетное финансирование и т.д.);

 с определением (в тексте решения) пределов использования (т.е. объема, сроков, характера, условия использования) ПО или ПМ;

 с определением (в тексте решения) размеров, сроков и порядка выплаты патентообладателю лицензионных платежей. При этом суммарные размеры таких платежей должны быть установлены не ниже цены лицензии, обычно определяемой при сравнимых обстоятельствах (при ее определении суды могут воспользоваться правилами ст. 424 ГК, а также ст. 40 НК, см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. Т. 1. М.: Экзамен, 2005) (п. 3 ст. 10 Патентного закона);

 9) использование ПО или ПМ работодателем, который в течение 4 месяцев с даты его уведомления автором о созданных ПО или ПМ:

 не подал заявку на выдачу патента в ПВ (см. об этом  коммент. к ст. 523.1 ГК РСФСР);

 не переуступил право подачи заявки другому лицу;

 не сообщил автору о сохранении соответствующего объекта в тайне.

 В этом случае:

 автор имеет право подать заявку в ПВ и получить патент на свое имя;

 работодатель имеет право на использование ПО или ПМ в собственном производстве с выплатой патентообладателю компенсации, определяемой на договорной основе, а при наличии споров - в судебном порядке (см.  коммент. к ст. 526 ГК РСФСР);

 10) применение средств, содержащих ПО (ПМ), защищенные патентами, при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, войнах, катастрофах, крупных авариях и т.д.) с последующей выплатой патентообладателю соразмерной компенсации (ст. 11 Патентного закона).

 3. Лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать ПО или ПМ лишь с разрешения последнего на основе лицензионного договора (далее - ЛД). При этом следует учесть, что:

 а) предметом ЛД является предоставление патентообладателем (лицензиаром) права использовать запатентованные ПО или ПМ в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные ЛД платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные ЛД (п. 1 ст. 13 Патентного закона);

 б) различают два вида лицензии (две разновидности ЛД):

 исключительная лицензия. Лицензиату передается исключительное право использовать ПО или ПМ в пределах, предусмотренных в ЛД, с сохранением за лицензиаром права на их использование в части, не предоставляемой лицензиату;

 неисключительная лицензия. Предоставляя ее, лицензиар сохраняет право на любое использование ПО или ПМ, а также иные права патентообладателя;

 в) о существенных условиях ЛД и письменной форме ЛД см.  коммент. к ст. 522 ГК РСФСР. ЛД подлежит регистрации в ПВ и без нее считается недействительным (ст. 13 Патентного закона). Порядок рассмотрения ЛД в ПВ и его регистрации установлен в Правилах N 64;

 г) патентообладатель может письменно заявить в ПВ о предоставлении права на использование ПО или ПМ любому лицу (открытая лицензия). Пошлина за поддержание патента в силе снижается в этом случае на 50% с 1 января года, следующего за годом публикации данных о таком заявлении ПВ. При этом необходимо руководствоваться Положением о госпошлинах, Правилами от 30.11.94. Лицо, изъявившее желание использовать ПО или ПМ, должно заключить с патентообладателем договор о платежах. Заявление о предоставлении права на открытую лицензию в течение 2 лет с даты указанной публикации отзыву не подлежит (п. 2 ст. 13 Патентного закона).

 4. Автору, создавшему ПО или ПМ, принадлежат следующие права:

 а) право указать (до момента регистрации ПО или ПМ в установленном порядке) в заявке на выдачу патента (либо в специальном письменном заявлении, поданном в ПВ) в качестве патентообладателя и другое лицо, являющееся соавтором ПО или ПМ (п. 1 ст. 8 Патентного закона);

 б) право подать заявку и получить патент на свое имя при создании служебных ПО или ПМ, если работодатель в течение 4 месяцев (с даты его уведомления автором о создании ПО или ПМ) не подаст заявку в ПВ, не переуступит право на подачу заявки другому лицу, не сообщит автору о сохранении ПО или ПМ в тайне;

 в) право на вознаграждение при создании служебных ПО или ПМ (в случаях получения патента работодателем, передачи этого права работодателем другому лицу, принятия работодателем решения сохранить ПО или ПМ в тайне). Размер вознаграждения определяется по договоренности автора с работодателем, а при отсутствии договоренности - в судебном порядке (ст. 8, 31 Патентного закона). Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные ПО и ПМ;

 г) право на компенсацию от работодателя, который, не получив патент в установленном порядке, использует ПО или ПМ (запатентованные вследствие этого автором) в собственном производстве (см. об этом выше);

 д) применение ПО или ПМ в личных, семейных, бытовых или иных целях, не связанных с извлечением дохода (ст. 11 Патентного закона);

 е) право на получение льгот и различных форм материального стимулирования, установленных в п. 3 ст. 21, п. 1 и 3 ст. 22 Закона о промышленных образцах (они подлежат применению в соответствии с п. 6 Постановления от 23.09.1992, см. об этом  коммент. к ст. 523.1). При этом необходимо учитывать правила Постановления N 648, Постановления N 822. Кроме того, порядок выплаты вознаграждения за использование запатентованных ПО и ПМ разъяснен в Письме N 1;

 ж) право на вознаграждение за использование созданных автором ПО или ПМ за пределами России (при продаже лицензии на их использование за границу). Порядок выплаты такого вознаграждения авторам ПО (так же, как и изобретений) приведен в Разъяснении N 1;

 з) право участия во внедрении созданных им изобретений, ПО или ПМ. При этом в соответствии со ст. 5, 8, 57, 158 Трудового кодекса условиями трудового договора, локальными правовыми актами может быть предусмотрено, что за автором:

 сохраняется средний заработок при освобождении от основной работы для участия во внедрении объекта промышленной собственности на том же предприятии, в организации (у того же работодателя);

 при внедрении объекта на другом предприятии (у другого работодателя) за работником (автором) сохраняется место основной работы, а работа по внедрению оплачивается по договоренности сторон в размере не ниже среднего заработка по месту постоянной работы (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий Трудового кодекса Российской Федерации. М.: Дело, 2004);

 и) права авторства, иные личные и неотчуждаемые права, см. также  коммент. к ст. 522-523.1,  526 ГК РСФСР.

 Статья 525. Переход прав автора изобретения, рационализаторского предложения и промышленного образца по наследству

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Анализируя правила ст. 525, необходимо иметь в виду ряд важных обстоятельств:

 а) авторское свидетельство на изобретение в настоящее время не выдается. Однако правила ст. 525 применяются к авторским свидетельствам на изобретения СССР, поскольку такие охранные документы еще действуют на территории Российской Федерации. См. об этом и о патенте  коммент. к ст. 520-522 ГК РСФСР. То же касается удостоверения на рационализаторское предложение (см.  коммент. к ст. 523 ГК РСФСР) и патент на промышленный образец (см.  коммент. к ст. 523.1 ГК РСФСР);

 б) систематическое толкование норм ст. 525 и п. 6 ст. 10 Патентного закона показывает, что по наследству переходят также патент на полезную модель (а также свидетельство на ПМ, выданное до 11.02.2003) и право на его получение;

 в) все упомянутые выше объекты обобщенно называются в Патентном законе "объектами промышленной собственности", а патенты, свидетельства и т.п., выдаваемые в целях удостоверения их правовой охраны, - охранными документами (так мы и будем их далее обозначать).

 2. Применяя правила ст. 525, следует учесть, что:

 а) по наследству передаются:

 право на получение охранных документов на объекты промышленной собственности. Имеются в виду случаи, когда при жизни наследодатель либо не успел получить эти документы, либо по какой-то причине не стал предпринимать мер к их получению. Это право означает, что наследник может подать в ПВ в установленном порядке заявку (см.  коммент. к ст. 520,  523,  523.1 ГК РСФСР) и получить от ПВ на руки соответствующий охранный документ;

 сам охранный документ (патент, свидетельство);

 право использования объекта промышленной собственности (например, в личных целях, в собственном производстве, для продажи лицензии): этот вывод сделан на основе систематического толкования норм ст. 525 и ст. 7, 8, 10 Патентного закона;

 право на вознаграждение (например, от работодателя, являющегося обладателем патента на служебные изобретение, ПО или ПМ (ст. 8 Патентного закона), от лицензиата (ст. 13 Патентного закона) и т.д.). Не имеет значения то обстоятельство, стал ли получать наследодатель при жизни эти платежи или нет: в любом случае к наследнику переходит право на оставшуюся невыплаченной часть вознаграждения;

 б) о порядке перехода упомянутых выше прав к наследникам по закону и по завещанию, а также о круге лиц, которые могут быть наследниками, см. коммент. к ст. 1116, 1117-1175 ГК.

 Статья 526. Споры об авторстве и о выплате вознаграждения

 В ред. Указа ПВС РСФСР от 24.02.1987//Ведомости ВС РСФСР, 1987, N 9, ст. 250.

 1. Анализируя ст. 526, необходимо иметь в виду, что она подлежит применению в части, не противоречащей правилам ст. 31 Патентного закона, которая устанавливает судебный порядок рассмотрения споров и защиты прав авторов и других патентообладателей. Суды, в том числе арбитражные суды и третейские суды в соответствии с их компетенцией, установленной АПК и ГПК, рассматривают следующие споры:

 об авторстве на изобретение, полезную модель, промышленный образец;

 об установлении патентообладателя;

 о нарушении исключительного права на изобретение, ПМ или ПО;

 о заключении и исполнении договоров о передаче исключительного права (уступке патента), например лицензионных договоров на использование охраняемого объекта промышленной собственности;

 о праве преждепользования или праве послепользования;

 о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения автору изобретения, ПМ и ПО;

 о выплате компенсаций, предусмотренных законом;

 другие споры, связанные с охраной прав, удостоверяемых патентом, кроме споров.

 При этом нужно учитывать, что в судебном порядке рассматриваются, в частности, споры:

 а) об авторстве на объекты промышленной собственности (т.е. ПМ, изобретения, ПО, а также иные объекты, на которые были выданы охранные документы СССР, если они еще действуют на территории Российской Федерации, например на рационализаторские предложения). Речь идет о том, чтобы признать автором объекта промышленной собственности физическое лицо, чьим творческим трудом этот объект создан. Суду подведомственны также споры об авторстве, возникающие между соавторами (см. об этом  коммент. к ст. 520,  523, 523.1 ГК РСФСР);

 б) об установлении патентообладателя. Такой спор возможен, в частности:

 между автором и работодателем при создании служебных изобретения, ПМ или ПО (ст. 8 Патентного закона);

 между соавторами, которые подали заявку на получение патента независимо друг от друга (напомним, что всем заявителям выдается один патент, ст. 26 Патентного закона);

 между правопреемниками патентообладателя;

 в других случаях, когда какое-либо лицо оспаривает правильность установления патентообладателя (например, вследствие неправильного указания в патенте автора или патентообладателя, ст. 29 Патентного закона);

 в) о нарушении исключительного права на использование охраняемого объекта промышленной собственности и других имущественных прав патентообладателя. Легальное определение нарушителя и нарушения упомянутых прав дано в ст. 14 Патентного закона. Анализ этого определения показывает, что:

 нарушением исключительных прав патентообладателя является использование ПМ, изобретения, ПО любым лицом в нарушение норм Патентного закона (например, без лицензии, без выплаты обусловленной договором суммы лицензионных платежей);

 по требованию патентообладателя нарушение патента должно быть прекращено, а виновное лицо обязано возместить патентообладателю причиненные убытки. Их размер и порядок возмещения определяются в ст. 15, 393-395 ГК РФ (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006);

 требования о возмещении убытков могут быть предъявлены к нарушителю патента и обладателем исключительной лицензии, если иное не установлено ЛД. Может быть предъявлено и требование о публикации решения суда о защите деловой репутации потерпевшего;

 г) о заключении и исполнении договоров об уступке патента, например ЛД. При этом суд рассматривает не любой спор о заключении ЛД, а лишь основанный на том, что одна из сторон уклоняется от заключения ЛД в случаях, когда это обязательно (например, в соответствии с условиями предварительного договора (ст. 429 ГК), в случае заключения ЛД при т.н. открытой лицензии (ст. 13 Патентного закона, см. об этом  коммент. к ст. 524 ГК РСФСР).

 Если же ЛД заключается по усмотрению лицензиара и лицензиата (т.е. когда основания для понуждения к заключению договора отсутствуют), споры о его заключении могут быть переданы в суд только с согласия обеих сторон (а по общему правилу такие споры суд не рассматривает).

 По-иному решается вопрос о спорах, связанных с исполнением условий ЛД: они в любом случае рассматриваются судом (если одна из сторон обратилась в суд с соответствующим заявлением);

 д) о праве преждепользования. Лицо, которое до даты приоритета на ПМ, изобретение, ПО добросовестно использовало объект, созданный независимо от его автора (или сделало к этому необходимые приготовления), сохраняет право безвозмездно использовать его, не расширяя объема, а также может передать это право другому лицу (совместно с производством, на котором имело место преждепользование). Споры о характере преждепользования, о передаче этого права, об объеме использования объекта и т.п. рассматриваются в судебном порядке. В суд можно обратиться и с иском о защите права послепользования;

 е) о выплате вознаграждения автору служебного изобретения, ПМ или ПО работодателем. Размер вознаграждения и порядок его выплаты определяются соглашением между автором и работодателем, а если стороны его не достигли - в судебном порядке (п. 2 ст. 8 Патентного закона);

 ж) о выплате всякого рода компенсаций, предусмотренных в Патентном законе, и в частности:

 при применении охраняемого объекта в чрезвычайных ситуациях (стихийных бедствиях, катастрофах и т.д.) (ст. 11 Патентного закона);

 при использовании изобретения, ПО или ПМ по решению Правительства РФ без согласия патентообладателя (п. 4 ст. 13 Патентного закона). И хотя в ст. 31 Патентного закона прямо не указано, что споры о таких компенсациях при использовании секретного изобретения суды также рассматривают, следует учесть, что систематическое толкование норм ст. 30.5, 31 Патентного закона и ст. 11 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что и эти споры разрешаются в судебном порядке;

 з) любые другие споры, связанные с охраной прав (Законом N 22 исключена из ст. 31 Патентного закона оговорка: "кроме споров, относящихся к компетенции Высшей патентной палаты"). Дело в том, что это противоречило ст. 11 ГК: если нормы Патентного закона не соответствуют правилам ГК РФ, применению подлежат именно правила ГК РФ (ст. 3 ГК РФ).

 2. Хотя в ст. 526 об этом не сказано, все же необходимо обратить внимание на то, что судебной защите подлежит и такой объект интеллектуальной собственности, как право на фирменное наименование: дело в том, что в Раздел V Основ ("Право на изобретение и другие результаты творчества, используемые в производстве") включена ст. 149, которая устанавливает, что фирменное наименование юридического лица подлежит регистрации путем включения в государственный реестр юридических лиц. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

 При этом необходимо иметь в виду следующее:

 а) фирменное наименование (упомянутое в ст. 149 Основ) имеют не все ЮЛ, а только коммерческие организации (т.е. АО, ООО, ОДО, ПТ, КТ, ПК). Наряду с нормами ГК РФ (см., например, ст. 69, 82, 87, 95, 96, 107) требование о фирменном наименовании ЮЛ содержится в Законе об АО, Законе об ООО, Законе о ПК, Законе о регистрации ЮЛ. Установлено, что:

 1) фирменное наименование ПТ должно включать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с дополнением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК РФ);

 2) фирменное наименование КТ должно включать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество" (п. 4 ст. 82 ГК РФ);

 3) полное фирменное наименование ООО на русском языке содержит собственно наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (например, общество с ограниченной ответственностью "ЮКАНГ"). Сокращенное фирменное наименование (которое ООО вправе, но не обязано иметь) общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО (п. 2 ст. 87 ГК РФ, ст. 4 Закона об ООО);

 4) фирменное наименование ОДО включает собственно наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью" (п. 2 ст. 95 ГК РФ), например общество с дополнительной ответственностью "Искра";

 5) фирменное наименование АО включает собственно наименование, указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое). АО вправе иметь полное и сокращенное наименования (в т.ч. фирменное) на русском, иностранных языках, языках народов Российской Федерации (п. 2 ст. 96 ГК РФ, ст. 4 Закона об АО).

 Примером полного фирменного наименования ЗАО может служить: "Закрытое акционерное общество "Юридическая фирма "Контракт";

 6) фирменное наименование ПК включает его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п. 3 ст. 107 ГК РФ, п. 1 ст. 5 Закона о ПК);

 7) фирменное наименование унитарного предприятия включает указание на собственника его имущества (п. 3 ст. 113 ГК РФ);

 8) фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, включает указание на то, что предприятие является казенным (п. 3 ст. 115 ГК РФ);

 б) ст. 149 Основ исходит из того, что фирменное наименование ЮЛ подлежит регистрации путем включения в Государственный реестр ЮЛ. Развивая эти положения ст. 149 Основ, в ст. 51 ГК РФ установлено, что ЮЛ подлежит госрегистрации в порядке, определенном Законом о регистрации ЮЛ. Данные о госрегистрации включаются в Единый государственный реестр ЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления.

 Нужно учесть, что:

 в настоящее время в Российской Федерации нет специального закона о государственной регистрации фирменного наименования ЮЛ (если не считать нормы Закона о госрегистрации ЮЛ).

 По существу, государственная регистрация фирменного наименования происходит в процессе госрегистрации самого ЮЛ; на практике это осуществляется в ходе госрегистрации учредительных документов ЮЛ в налоговых органах (в Москве, например, такую регистрацию осуществляет ИФНС N 46);

 порядок присвоения фирменного наименования ЮЛ - коммерческим организациям регулируется не только упомянутыми выше нормами ГК РФ, Закона об АО, Закона об ООО, Закона о ПК, Закона о регистрации ЮЛ, но и Положением о фирме, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР 22.06.27 (СЗ СССР, 1927, N 40).

 Сведения о присвоении ЮЛ фирменного наименования вносятся в Единый государственный реестр ЮЛ (ЕГРЮЛ);

 до введения в действие Закона о регистрации ЮЛ (т.е до 10.08.2001) процедура государственной регистрации фирменного наименования ЮЛ регулировалось также ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25.12.90 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (они продолжали действовать до 10.08.2001) и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (утв. Указом Президента РФ от 08.07.1994 N 1482);

 в) исключительное право на использование фирменного наименования (упомянутого в ст. 149 Основ):

 имеет только то ЮЛ, которое зарегистрировало его в установленном порядке;

 состоит в том, что такое ЮЛ вправе использовать свое фирменное наименование путем указания на вывесках, в рекламных целях, при выполнении работ, оказании услуг, производстве товаров и т.д. В ряде случаев закон прямо обязывает ЮЛ доводить его до сведения потребителей (ст. 9 Закона о потребителях);

 может быть передано в соответствии с договором коммерческой концессии другому лицу (ст. 1027 ГК РФ). В этом случае договор коммерческой концессии также подлежит регистрации органом, осуществляющим госрегистрацию ЮЛ и его фирменного наименования (ст. 1028 ГК РФ). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006;

 г) ЮЛ, фирменное наименование которого зарегистрировано, вправе:

 потребовать от лица, использующего это наименование без его разрешения (т.е. без заключения соответствующего договора), прекратить такое использование;

 потребовать возмещения причиненных ему убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15, 393 ГК РФ);

 в судебном порядке защитить свою деловую репутацию, пострадавшую в результате неправомерного использования его фирменного наименования (ст. 152 ГК РФ).

 В практике ВАС РФ возник вопрос, правомерно ли антимонопольный орган потребовал от организации не указывать свое фирменное наименование на английском языке на вывеске перед входом в занимаемое помещение (фирменное наименование было зарегистрировано и на русском, и на английском языках), расценив это как нарушение требования Закона о рекламе о распространении рекламы только на русском языке. ВАС РФ указал, что доведение до потенциальных покупателей, потребителей, партнеров своего фирменного наименования (в т.ч. на английском языке при условии регистрации его на этом языке) не относится к рекламной информации независимо от манеры его исполнения на соответствующей вывеске (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.98 N 37).

 3. Обратиться в суд за защитой своих прав может также обладатель ноу-хау.

 Легальное определение ноу-хау дается в ст. 151 Основ, устанавливающей, что обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что:

 1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

 2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

 3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

 Срок охраны ноу-хау ограничивается временем действия названных условий.

 Лицо, неправомерно использующее ноу-хау, принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки. Лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений.

 Анализ этого определения позволяет сделать ряд выводов:

 а) к ноу-хау относится информация (т.е. сведения о предметах, фактах, событиях, процессах и т.д. независимо от формы их представления, ст. 2 Закона об информации):

 техническая, т.е. сведения о конструкции, о составных частях изделия, о его функционировании, о монтажной схеме, о способах

 выявления неисправности изделия и т.п. Сюда же включаются информация о применяемых технологиях, данные о возможной модификации изделия, технологии и т.п.;

 организационная, т.е. сведения о связях, взаимодействии, структуре, соподчиненности, об управлении какими-либо организациями, регионами, процессами, программами и т.п.;

 коммерческая, т.е. применяемая в деятельности ЮЛ - коммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей, иных лиц при систематическом извлечении ими прибыли;

 б) не любая такая информация имеется в виду в ст. 151 Основ (и в ст. 139 ГК РФ), а лишь информация:

 1) которая имеет:

 действительную коммерческую ценность. Кроме того, такая информация (даже не будучи примененной) представляет собой ценность как фиксирующая определенный уровень знаний, достижение определенных результатов, имеющих важное значение для производства обладателя ноу-хау;

 потенциальную коммерческую ценность. Речь идет о случаях, когда применение информации и не дает пока дохода, но может привести к его получению в будущем при появлении тех или иных условий или при возникновении определенных обстоятельств;

 указанную выше коммерческую ценность именно в силу ее неизвестности третьим лицам (например, ЮЛ - коммерческим организациям, выпускающим такие же товары, индивидуальным предпринимателям, оказывающим такие же услуги, и т.д.).

 Будучи обладателем такой информации лицо создает более качественные товары, выполняет работу быстрее, уровень оказываемых услуг у него выше, затраты его резко снижаются и т.п., а в результате лицо получает больший доход (прибыль, выгоду) по сравнению с теми лицами, которым упомянутая информация неизвестна. Не относятся к "третьим лицам" работники обладателя ноу-хау, иные лица, получившие информацию на законном основании;

 2) к которой нет свободного доступа на законном основании. Иначе говоря, информация не может быть получена другими лицами:

 из-за отсутствия соответствующего закона, иного правового акта;

 из-за того, что между обладателем ноу-хау и этими лицами не был заключен соответствующий договор (который позволял бы этим лицам свободно пользоваться информацией либо хотя бы ознакомиться с ней);

 из-за того, что информация не подлежит опубликованию, обнародованию (например, через СМИ), предоставлению любым третьим лицам. Этим ноу-хау отличается от изобретений, ПМ, ПО, которым правовая охрана предоставляется в случае их опубликования (см. об этом  коммент. к ст. 520,  523,  523.1,  524 ГК РСФСР).

 Частным случаем отсутствия свободного доступа к информации является необходимость наличия т.н. допуска, специальных разрешений, иных документов, так или иначе ограничивающих возможность ознакомления с информацией неопределенного круга лиц;

 3) в отношении которой обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. При этом следует иметь в виду, что:

 легальное определение конфиденциальной информации содержится в ст. 2 Закона об информации: это документированная (т.е. зафиксированная на материальном носителе, с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать) информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации;

 меры, принимаемые к охране конфиденциальности информации (упомянутые в ст. 151 Основ), могут быть самыми разнообразными: это и принятие решения, издание приказа, составление протокола и т.п. документов о том, что та или иная информация не подлежит огласке, как относящаяся к конфиденциальной; это и установление особого режима работы с документами, содержащими такую информацию; это и меры по предотвращению утечки такой информации, направленные на ее зашифровку, хранение и т.п.;

 в) к сведениям конфиденциального характера относятся, в частности (в соответствии с Указом Президента РФ от 06.03.1997 N 188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера"), и:

 персональные данные (т.е. сведения о фактах, событиях, обстоятельствах и т.п. частной жизни гражданина-патентообладателя, автора-работника и т.д., см., например, ст. 85-90 Трудового кодекса);

 служебная тайна (т.е. сведения, доступ к которым ограничен госорганами в соответствии со ст. 139 ГК РФ);

 профессиональная тайна (врачебная, адвокатская, нотариальная и т.д.);

 коммерческая тайна (например, о переговорах с деловыми партнерами, о бизнес-плане, о распределении ресурсов и т.д.). Ст. 5 Закона о коммерческой тайне утвержден перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

 Сведения об информации, упомянутой в ст. 151 Основ, следует отличать и от сведений, составляющих налоговую тайну (ст. 102 НК; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. Т. 1. М.: Экзамен, 2005), и от сведений, составляющих банковскую тайну (ст. 857 ГК РФ, см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006); во-первых, все эти сведения не относятся к объектам исключительных прав, к результатам творчества, используемым в производстве; во-вторых, запрет на их обнародование связан не с целями охраны секретов производства, а призван обеспечить нормальное функционирование госорганов (например, налоговых органов, таможенных органов, милиции), банков, лечебных учреждений и т.д. Зачастую охрана указанных сведений не зависит и от того, извлекается ли при этом прибыль или нет (т.е. наличие или отсутствие "коммерческой ценности" информации решающей роли не играет);

 г) охрана ноу-хау:

 ограничена во времени: оно не может быть более продолжительным, чем время действия условий, указанных в подп. 1-3 ч. 1 ст. 151 Основ;

 прекращается, как только отпадает хотя бы одно из этих условий. Иначе говоря, если, например, лицо перестало принимать меры, обеспечивающие конфиденциальность секретов производства, то с этого момента охрана ноу-хау прекращается (несмотря на наличие двух других условий);

 д) в ч. 3 ст. 151 Основ установлено, что:

 1) лицо, использующее чужое ноу-хау, обязано возместить обладателю секретов производства убытки:

 выразившиеся как в форме реального ущерба, так и упущенной выгоды (ст. 15, 393 ГК РФ);

 причиненные именно в процессе коммерческого использования ноу-хау. Иначе говоря, использование чужого ноу-хау в личных, бытовых, семейных и т.п. целях, не связанных с извлечением прибыли, ст. 151 Основ не охватывается;

 2) убытки возмещаются лишь при неправомерном использовании ноу-хау. Если же между обладателем ноу-хау и лицом, которое использует его в коммерческих целях, заключен договор, то нет оснований говорить о неправомерном характере использования. Частным примером неправомерности может служить использование ноу-хау без заключения договора коммерческой концессии либо с нарушением таких его условий, как условия о сроке, о территории использования (ст. 1027, 1032 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006);

 е) вправе использовать информацию, упомянутую в ст. 151 Основ, без каких-либо ограничений лицо, которое:

 самостоятельно (т.е. независимо от обладателя ноу-хау) получило охраняемую информацию (в ходе проведения самостоятельных НИОКР, научных исследований и т.д.);

 добросовестно получило такую информацию, т.е. не допуская хищения, иного неправомерного овладения ноу-хау;

 ж) в ст. 139 ГК РФ установлено, что работники, разгласившие коммерческую тайну (т.е. разновидность охраняемой в качестве ноу-хау информации) вопреки трудовому договору, а также контрагенты, сделавшие это вопреки гражданско-правовому договору, обязаны возместить обладателю ноу-хау причиненные убытки.

 Возникает вопрос, нет ли противоречия между нормами ст. 139 ГК РФ (возлагающими на работника имущественную ответственность) и нормами ст. 238-250 ТК (возлагающими на работника материальную ответственность)? См. о различиях между этими видами ответственности подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу РФ. М.: Дело, 2004. Следует учесть: если в трудовом договоре с работником имеется условие:

 об имущественной ответственности работника за разглашение коммерческой тайны - оно не подлежит применению, т.к. условия трудового договора (контракта), ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством о труде (а оно не допускает возможности возложения на работника имущественной ответственности), являются недействительными (ст. 57 Трудового кодекса);

 о материальной ответственности работника за разглашение коммерческой тайны - последний привлекается к такой ответственности согласно ст. 238-250 Трудового кодекса.

 Если же в трудовом договоре нет условий о привлечении работника к ответственности за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, то привлекать работника ни к имущественной, ни к материальной ответственности нельзя.

 Этот вывод сделан на основе систематического толкования ст. 57, 238-250 Трудового кодекса, ст. 10-12 Закона о коммерческой тайне и ст. 3, 139 ГК РФ;

 з) и работники, и контрагенты обладателя ноу-хау, незаконно разгласившие сведения, составляющие коммерческую тайну (отвечающую признакам ноу-хау), могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 183 УК (см. подробнее: Гуев А.Н. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (для предпринимателей). М.: Дело. 2003);

 и) Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ разъяснили, что:

 в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества не может быть внесен объект интеллектуальной собственности (патент, программа для ЭВМ) или ноу-хау;

 в качестве подобного вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемым обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором в порядке, предусмотренном законодательством (п. 17 Постановления N 6/8).

 4. За судебной защитой может обратиться и обладатель исключительных прав на селекционные достижения (далее - СД). В ст. 152 Основ установлено, что исключительное право на селекционные достижения (новые сорта растений и новые породы животных) охраняется на условиях и в порядке, устанавливаемых законодательными актами Союза ССР.

 На территории Российской Федерации в настоящее время права на СД охраняются на условиях и в порядке, установленных Законом о селекционных достижениях. Следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 а) сорт растений (упомянутый в ст. 152 Основ) - это группа растений, которая независимо от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим данный генотип, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками. Сорт может быть представлен одним или несколькими растениями (либо их частями при условии, что такая часть или части могут быть использованы для воспроизводства целых растений сорта). Охраняемыми категориями сорта являются клон, линия, гибрид первого поколения, популяция;

 б) порода животных (упомянутая в ст. 152 Основ) - это группа животных, которая независимо от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных. Она может быть представлена женской или мужской особью и племенным материалом. Охраняемыми категориями породы являются тип, кросс линий (ст. 1 Закона о селекционных достижениях), см. также Закон о племенном животноводстве);

 в) СД подлежит охране, если оно зарегистрировано в Государственном реестре охраняемых СД (далее - Реестр). При этом в Реестр вносятся следующие сведения:

 род, вид растения или животного;

 название сорта, породы;

 дата регистрации СД и регистрационный номер;

 имя патентообладателя и его адрес;

 ф.и.о. и адрес автора СД;

 факт передачи патента другому лицу с указанием его ф.и.о. и адреса;

 данные об исключительных, открытых и принудительных лицензиях;

 дата окончания действия патента с указанием причины (ст. 11 Закона о селекционных достижениях);

 г) исключительное право на использование СД удостоверяется патентом. Он выдается Государственной комиссией Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений (далее - Госкомиссия). Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на СД, определяется совокупностью существенных признаков, зафиксированных в описании СД. Срок действия патента - 30 лет с даты регистрации СД в Реестре, а на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород (в т.ч. их подвоев) - 35 лет (ст. 3 Закона о селекционных достижениях);

 д) патент выдается лишь на СД, отвечающие следующим критериям охраноспособности:

 новизна;

 отличительность;

 однородность;

 стабильность (п. 1 ст. 4 Закона о селекционных достижениях);

 е) порядок получения патента на СД во многом схож с порядком, установленным для получения патента на изобретение, ПО и ПМ (см. об этом  коммент. к ст. 520,  522,  523,  523.1 ГК РСФСР). Поэтому (чтобы избежать ненужных повторений) укажем здесь на отличительные особенности данной процедуры:

 1) право подать заявку в Госкомиссию на выдачу патента принадлежит селекционеру или его правопреемнику (ст. 5 Закона о селекционных достижениях);

 2) заявка состоит из ряда документов: заявления о выдаче патента, анкеты на СД, документа об оплате установленной пошлины. При подаче заявки необходимо руководствоваться Правилами N 2;

 3) приоритет СД устанавливается по дате:

 поступления в Госкомиссию заявки на получение патента или на допуск к использованию;

 подачи заявки в иностранном государстве (с которым Российская Федерация имеет договор об охране СД) и в течение 12 месяцев с этой даты (при представлении в Госкомиссию копии заявки в соответствующее ведомство иностранного государства) (ст. 7 Закона о селекционных достижениях);

 4) по заявке проводятся:

 предварительная экспертиза - в месячный срок с даты поступления заявки в Госкомиссию; при этом проверяются представленные заявителем документы, устанавливается приоритет СД. При необходимости могут быть истребованы дополнительные документы. Если необходимые уточнения не внесены либо истребованные документы не представлены в Госкомиссию, заявка к рассмотрению не принимается, о чем уведомляют заявителя (последний вправе обжаловать это в суд в течение 3 месяцев) (ст. 8 Закона о селекционных достижениях);

 экспертиза СД на новизну. В течение 6 месяцев с даты опубликования сведений о заявке любое заинтересованное лицо может направить в Госкомиссию претензию в отношении новизны заявленных СД, о чем уведомляется заявитель (последний вправе представить мотивированные возражения). При несоответствии СД критерию новизны в выдаче патента отказывают (ст. 9 Закона о селекционных достижениях);

 испытания СД на отличимость, однородность и стабильность (по методикам и в сроки, установленные Госкомиссией) (ст. 10 Закона о селекционных достижениях);

 5) СД должно иметь название, предложенное заявителем и одобренное Госкомиссией. Оно должно позволять идентифицировать СД, быть кратким, не может состоять из одних цифр, вводить в заблуждение, противоречить принципам гуманности и морали (ст. 6 Закона о селекционных достижениях);

 6) при соответствии СД критериям охраноспособности (а названия СД - указанным выше требованиям) Госкомиссия:

 регистрирует СД;

 выдает патент заявителю (а если их несколько, то заявителю, указанному в заявлении первым);

 выдает авторское свидетельство (оно удостоверяет право авторства, право на вознаграждение от патентообладателя) каждому из авторов (т.е. физическим лицам, творческим трудом которых выведено, создано или выявлено СД), не являющемуся патентообладателем (ст. 22 Закона о селекционных достижениях).

 Автор СД имеет право на вознаграждение за использование СД в течение срока действия патента. Размер и условия его выплаты определяются договором; при этом размер вознаграждения не должен составлять менее 2% от суммы ежегодных поступлений, получаемых патентообладателем за использование СД, включая поступления от продажи лицензий. Выплата производится не позднее 6 месяцев после каждого года использования СД, а за каждый день просрочки уплачивается пеня в размере, определенном договором. Если авторов СД несколько, то вознаграждение распределяется в соответствии с соглашением между ними (ст. 23 Закона о селекционных достижениях);

 7) патентообладатель обязан поддерживать СД в течение срока действия патента и обязан (по запросу Госкомиссии) предоставлять СД для проведения контрольных испытаний или давать возможность для проведения таких испытаний на месте (ст. 25 Закона о селекционных достижениях);

 8) патент может быть признан Госкомиссией:

 недействительным. Любое лицо может обратиться в Госкомиссию с заявлением о признании патента недействительным; копия его передается патентообладателю, который в 3-месячный срок (со дня направления ему Госкомиссией этой копии) может представить мотивированный ответ. Патент признается недействительным, когда: СД не соответствовало критериям охраноспособности; патентообладатель не имел законных оснований для получения патента (ст. 26 Закона о селекционных достижениях);

 аннулированным, если: СД более не соответствует однородности или стабильности; патентообладатель не создал установленных законом условий для проверки и испытаний СД; аннулируется название СД; не уплачена пошлина за поддержание патента; нарушаются иные нормы Правил N 2;

 9) Госкомиссия издает официальный бюллетень, в котором публикует сведения:

 о поступивших заявках с указанием даты приоритета, имени (наименования) заявителя, названия СД, фамилии и инициалов автора СД;

 о решениях, принятых по СД;

 об изменениях в названии СД;

 о признании патентов недействительными либо об их аннулировании (ст. 30 Закона о селекционных достижениях);

 ж) исключительное право патентообладателя состоит в том, что любое лицо должно получить от него лицензию на осуществление с СД следующих действий:

 производство и воспроизводство охраняемых СД;

 доведение СД до посевной кондиции для последующего размножения;

 предложение к продаже (например, в рекламных объявлениях, в публичных офертах, на аукционе, ярмарке и т.д.), продажа, мена, иные виды сбыта;

 ввоз СД на таможенную территорию Российской Федерации и вывоз с территории Российской Федерации (в соответствии с Приказом N 306);

 хранение СД в указанных выше целях (п. 1 ст. 13 Закона о селекционных достижениях);

 з) исключительное право патентообладателя распространяется также на:

 растительный материал, животных (которые были произведены из СД), введенных в хозяйственный оборот без его разрешения;

 СД, которые существенным образом наследуют признаки исходных СД;

 СД, которые не явно отличаются от охраняемых;

 случаи, когда для производства семян требуется неоднократное (т.е. более 2 раз) использование охраняемого СД (п. 2 и 3 ст. 13 Закона о селекционных достижениях). Упомянутые виды деятельности подлежат лицензированию в соответствии с Приказом N 28;

 и) для правомерного использования СД другими лицами последним необходимо заключить лицензионный договор с патентообладателем. Анализ правил ст. 16 Закона о селекционных достижениях показывает, что:

 1) предметом ЛД является передача патентообладателем (лицензиаром) прав на использование СД другому лицу (лицензиату). Такая передача возможна либо в порядке осуществления расчетов с лицензиатом (если лицензиар задолжал последнему по какой-либо сделке), либо безвозмездно;

 2) сторонами ЛД являются: лицензиар - т.е. лицо, получившее в установленном порядке патент на СД (но не авторское свидетельство); лицензиат - любое лицо, заинтересованное в использовании СД в целях производства, воспроизводства, продажи, экспорта и т.д.;

 3) перечень существенных условий (наряду с предметом ЛД) зависит от вида лицензии. Различают следующие виды лицензии:

 исключительная. Она предполагает передачу лицензиату исключительного права на использование СД в пределах, прямо оговоренных в ЛД. При этом за лицензиаром сохраняется право на использование СД в части, не предусмотренной условиями ЛД;

 неисключительная. Она предполагает, что за лицензиаром остаются все права, предоставляемые патентом на СД, в т.ч. право на предоставление лицензии третьим лицам;

 открытая. Пантентообладатель может опубликовать в официальном бюллетене Госкомиссии заявление о том, что любое лицо (при условии уплаты указанных в заявлении платежей) вправе использовать его СД с даты уведомления об этом патентообладателя (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М., 2006). Госкомиссия вносит в Реестр запись о предоставлении открытой лицензии с указанием размера платежей, а также (по заявлению патентообладателя и всех владельцев открытой лицензии) запись о прекращении действия открытой лицензии (ст. 19 Закона о селекционных достижениях);

 принудительная. Любое лицо может направить в Госкомиссию письменное заявление о выдаче ему такой лицензии на СД, а Госкомиссия обязана выдать принудительную лицензию, если: такое заявление поступило в Госкомиссию по истечении трех лет с даты получения патента; патентообладатель отказал (или не готов) предоставить заявителю лицензию (исключительную или неисключительную); отсутствуют уважительные причины для такого отказа заявителю; заявитель доказал, что он в состоянии компетентно и эффективно пользоваться лицензией; уплачена установленная пошлина. После выдачи принудительной лицензии за патентообладателем сохраняются все его исключительные права (ст. 20 Закона о селекционных достижениях).

 При выдаче принудительной лицензии Госкомиссия устанавливает платежи (и их размеры), которые владелец такой лицензии обязан выплатить патентообладателю, а также обязывает последнего предоставить лицензиату за плату семена, сорта растений, племенной материал породы в количестве, достаточном для пользования принудительной лицензией. Срок ее действия - четыре года, но он может быть продлен. Госкомиссия аннулирует принудительную лицензию, если ее владелец нарушает условия, на основании которых она была выдана. Решение об аннулировании обжалуется в судебном порядке; суд вправе также изменить условия принудительной лицензии. В то же время при нарушении своих прав лицензиат также может обратиться с иском в суд (ст. 20, 21 Закона о селекционных достижениях).

 Необходимо обратить внимание на то, что лицензиат вправе использовать СД в течение срока действия патента для производства и воспроизводства СД, доведения его до кондиции, продажи, экспорта и импорта и т.д. (см. об этом выше), если в ЛД не предусмотрено иное. Однако по общему правилу (если иное не предусмотрено в ЛД) лицензиат не может уступить лицензию третьим лицам либо предоставить сублицензию (ст. 17 Закона о селекционных достижениях). Условия ЛД, налагающие на лицензиата ограничения, не вытекающие из прав, предоставленных ему патентом, или не являющиеся необходимыми для сохранения патента, недействительны (ст. 18 Закона о селекционных достижениях). См. также о лицензировании Приказ N 28;

 4) форма ЛД - письменная. Исключительная лицензия (но не другие виды лицензии), кроме того, подлежит регистрации в Госкомиссии (ст. 16 Закона о селекционных достижениях). В случае нарушения требований о форме ЛД и о регистрации исключительной лицензии договор не считается заключенным (ст. 432 ГК РФ). Письменная форма открытой лицензии считается соблюденной с момента уплаты лицензиатом объявленных лицензиаром платежей: этот вывод основан на систематическом толковании норм ст. 434, 438 ГК РФ и ст. 16 Закона о селекционных достижениях;

 к) в соответствии со ст. 14 Закона о селекционных достижениях не признаются нарушением прав патентообладателя действия с охраняемым СД:

 совершаемые в личных и иных некоммерческих целях;

 совершаемые в экстремальных ситуациях;

 направленные на использование растительного материала, полученного на предприятии, в течение двух лет в качестве семян для выращивания сорта на территории этого предприятия (по перечню родов и сортов, определяемому Правительством РФ);

 направленные на воспроизводство товарных животных для использования внутри данной организации;

 любые действия с СД, введенным в хозяйственный оборот патентообладателем (или с его согласия другим лицом), кроме последующего размножения этого СД, а также его вывоза с территории Российской Федерации;

 л) пантетообладатель имеет право получить компенсацию от лица, использовавшего СД без разрешения заявителя (за исключением действий, не признаваемых нарушением прав патентообладателя) в период временной правовой охраны СД (этот период длится с даты подачи заявки в Госкомиссию и до момента получения патента). В указанный период заявитель вправе:

 продавать и иным образом передавать СД только для научных целей;

 продавать (уступать иным образом) СД в связи с переуступкой прав на него или если это связано с производством СД по заказу заявителя. В случае нарушения заявителем (иным лицом с его согласия) указанных требований временная правовая охрана считается ненаступившей (ст. 15 Закона о селекционных достижениях);

 м) использование СД допускается лишь при соблюдении ряда дополнительных условий, установленных в ст. 32 Закона о селекционных достижениях:

 включения СД в Реестр. Оно осуществляется Госкомиссией только по результатам государственных испытаний на хозяйственную полезность либо (по отдельным родам и видам) по результатам экспертных оценок или данных заявителя;

 наличия сертификата, удостоверяющего сортовую, породную принадлежность СД, его происхождение и качество. Сертификат выдается на СД, допущенные к реализации в данном регионе Российской Федерации;

 надлежащего оформления заявки на допуск к использованию СД в Госкомиссию, а также уплаты установленных пошлин. При этом необходимо руководствоваться Правилами от 14.10.1994;

 н) в Законе о селекционных достижениях также:

 1) дается легальное определение нарушителя исключительных прав патентообладателя: это любое ЮЛ или физическое лицо, использующее СД с нарушением требований, установленных Законом о селекционных достижениях (ст. 28);

 2) устанавливается, что по требованию патентообладателя или Госкомиссии нарушение должно быть прекращено с возмещением патентообладателю причиненных ему нарушением убытков. Такие же требования могут заявить и обладатели исключительной или неисключительной лицензий, если иное не предусмотрено в ЛД. Состав убытков определяется в соответствии со ст. 15, 393 ГК РФ;

 3) установлено, что лицо считается виновным в нарушении иных прав (т.е. не связанных с использованием СД) патентообладателя, если оно:

 присваивает СД название, отличное от зарегистрированного;

 присваивает своим производимым и (или) продаваемым семенам, племенному материалу название зарегистрированного СД;

 присваивает своим семенам и племенному материалу названия, настолько схожие с названием зарегистрированного СД, что их можно спутать;

 подделывает документы, представляет документы, содержащие недостоверные сведения о СД (в этом случае возможна даже уголовная ответственность по ст. 327 УК);

 реализует семена, племенной материал без сертификата (ст. 28, 29 Закона о селекционных достижениях).

 Все споры, связанные с правовой охраной СД, рассматриваются в судебном порядке (п. 3 ст. 29 Закона о селекционных достижениях).

 5. В судебном порядке рассматриваются и споры, связанные с нарушением прав на товарный знак, знак обслуживания и пользования наименованием мест происхождения товаров. Статья 148 Основ устанавливает, что право на товарный знак (знак обслуживания) охраняется государством и удостоверяется свидетельством в соответствии с Законом СССР о товарных знаках и знаках обслуживания. Лицо, зарегистрировавшее товарный знак, имеет исключительное право использовать этот товарный знак по своему усмотрению (помещать на изготавливаемых им изделиях, на их упаковке, на вывесках, документах и т.п.), а также распоряжаться им. В товарном знаке может быть использовано фирменное наименование юридического лица - владельца товарного знака.

 Обладатель права на товарный знак может выдать лицензию на товарный знак лишь при условии обеспечения лицом, которому выдана лицензия, качества товаров и услуг не ниже качества товаров и услуг обладателя права на товарный знак. Право на товарный знак действует в течение десяти лет со дня поступления заявки в государственный орган СССР по изобретательству. Этот срок может быть продлен каждый раз на десять лет.

 Товарные знаки, зарегистрированные государственным органом СССР по изобретательству или охраняемые в соответствии с международными договорами СССР, действуют на всей территории СССР. Обладатель права на товарный знак вправе с соблюдением установленного порядка зарегистрировать его в иностранном государстве или произвести его международную регистрацию. Лицо, использующее чужой товарный знак, по требованию обладателя права на товарный знак обязано прекратить его использование и возместить обладателю права причиненные убытки.

 Указанные выше правила ст. 148 Основ подлежат применению на территории Российской Федерации в части, не противоречащей нормам Закона о товарных знаках (п. 1 и 2 Постановления от 14.07.1992).

 Анализируя правовую охрану указанных объектов, следует учитывать ряд важных обстоятельств:

 а) товарный знак (далее - ТЗ) и знак обслуживания, упомянутые в ст. 148 Основ, - это обозначения, способные идивидуализировать (т.е. позволяющие отличать):

 товары одних ЮЛ или физических лиц от однородных товаров других ЮЛ и физических лиц, являющихся индивидуальными предпринимателями (ТЗ);

 услуги (работы) одних ЮЛ или физических лиц-предпринимателей от услуг (работ) других ЮЛ и физических лиц (знак обслуживания) (ст. 1 Закона о товарных знаках);

 б) правовая охрана ТЗ предоставляется на основании госрегистрации либо в силу международных договоров, заключенных самой Россией или действующих на территории России как страны - правопреемницы СССР (примером может служить Парижская конвенция) (ст. 2 Закона о товарных знаках). См. также п. 1 Обзора N 19;

 в) для осуществления госрегистрации ТЗ необходимо:

 1) заявителю (т.е. гражданину-предпринимателю или ЮЛ) предоставить в ПВ заявку. Форма заявки, ее состав, порядок подачи и рассмотрения урегулированы в Правилах N 32. Заявка должна относиться к одному ТЗ и включать следующие компоненты:

 письменное заявление о регистрации ТЗ с указанием полных данных о заявителе (имя гражданина, фирменное наименование коммерческой организации, место жительства гражданина, место нахождения ЮЛ, иные данные, указанные в Правилах N 32);

 заявленное обозначение (т.е. эскиз, рисунок, символ, чертеж и т.п.) и его подробное описание;

 перечень товаров (здесь и далее под словом "товар" подразумеваются и услуги, если иное не оговорено в тексте), для которых испрашивается ТЗ. При этом товары в перечне должны быть сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ). В соответствии с Ниццким соглашением от 15.06.1957 (в ред. от 13.05.1977) МКТУ включает 42 класса. Каждый из классов разделен на рубрики, перечисляющие входящие в класс названия видов товаров и услуг. См. также п. 2 Обзора N 19;

 описание заявленного обозначения;

 документ об уплате пошлины;

 устав коллективного знака (т.е. ТЗ союза, ассоциации, иного добровольного объединения ЮЛ и предпринимателей), если заявка подается на коллективный знак предназначенного для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. Упомянутый устав должен содержать наименование объединения (союза, ассоциации), управомоченных зарегистрировать коллективный знак на свое имя, перечень ЮЛ, имеющих право пользования этим знаком, цель его регистрации, перечень и единые качественные (или общие) характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком, условия его использования и порядок контроля за этим (ст. 20, 21 Закона о товарных знаках). Заявление должно быть составлено на русском языке; иные документы - на русском или на другом языке (но с переводом на русский);

 2) провести экспертизу заявки на ТЗ. Она осуществляется ПВ и имеет две формы: формальную и экспертизу заявленного обозначения. В период проведения экспертизы (до принятия решения по заявке):

 заявитель вправе дополнять, уточнять, исправлять материалы заявки. Однако если это приводит к ее изменению по существу, дополнительные материалы могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки (п. 2 ст. 10 Закона о товарных знаках). Если в таких материалах содержится перечень товаров, не указанных в заявке на дату ее подачи или существенно изменяется заявленное обозначение, то такие дополнительные материалы не принимаются к рассмотрению и могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки. Изменение заявителя при уступке права на заявку (или в результате изменения наименования заявителя),а также исправление очевидных и технических ошибок в документах заявки может быть произведено до даты регистрации ТЗ (однако перечень товаров можно дополнять в течение всего периода проведения экспертизы).

 ПВ само вправе запросить дополнительные материалы у заявителя, если без них невозможно провести экспертизу. Материалы необходимо представить в ПВ в течение 2 месяцев (если ПВ не продлило этот срок по просьбе заявителя). При несвоевременном представлении материалов заявка считается отозванной;

 заявитель вправе отозвать заявку (на любом этапе ее рассмотрения, но до момента регистрации ТЗ). В период проведения экспертизы (но до принятия решения по заявке) он может также подать на это же обозначение выделенную заявку (содержащую перечень товаров, указанных в первоначальной заявке на дату ее подачи в ПВ и не однородных с товарами, перечень которых остается в первоначальной заявке);

 3) провести формальльную экспертизу заявки в течение одного календарного месяца с даты ее поступления (а не подачи) в ПВ. В ходе формальной экспертизы ПВ:

 проверяет содержание заявки, наличие необходимых документов;

 письменно сообщает заявителю об отказе в принятии заявки к рассмотрению или о том, что она принята (в последнем случае заявитель уведомляется также о дате подачи заявки, т.е. об установлении приоритета ТЗ), кроме случаев, когда заявитель испрашивает конвенционный или выставочный приоритет, но не представил необходимых для этого документов, ст. 6, 11 Закона о товарных знаках);

 4) провести экспертизу заявленного обозначения (она проводится ПВ сразу после завершения формальной экспертизы). В ходе этой экспертизы ПВ проверяет, нет ли абсолютных оснований для отказа в регистрации ТЗ. В соответствии со ст. 6 Закона о товарных знаках не могут быть зарегистрированы обозначения:

 которые состоят только из элементов:

 не обладающего различительной особенностью. Иначе говоря, их нельзя отличить и от других ТЗ, и друг от друга;

 состоящие только из элементов представляющих собой гербы, флаги, эмблемы, официальные названия государств (в т.ч. иностранных, а также государств, в настоящее время прекративших существование); эмблемы, сокращенные или полные наименования международных, межправительственных организаций (например, ООН, ЮНЕСКО, Евросоюз и т.д.), официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды (ордена, медали, значки) и другие знаки отличия или сходные с любым из упомянутых объектов до степени смешения. Данное основание вытекает из международных договоров Российской Федерации. Указанные обозначения могут быть включены в качестве неохраняемого элемента ТЗ, если на это имеется согласие компетентных органов или владельца;

 вошедшего во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида;

 являющегося общепринятыми символами (например, дорожные знаки) и терминами (например, слова "конфета", "обувь", "костюм" и т.д.);

 указывающего на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, а также на место и время их производства или сбыта (например, "изготовлено в г. Москве 01.03.2001");

 представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров;

 являющегося ложным или способным ввести потребителя в заблуждение (речь идет о потребителях в широком смысле, т.е. включая организации, и не в том смысле, который придает этому термину Закон о потребителях);

 противоречащего общественным интересам, принципам гуманности и морали (например, содержащего нецензурные выражения, направленные на то, чтобы сеять религиозную, национальную рознь и нетерпимость, разжигающего жестокость к животным, и т.п.).

 Кроме того, ПВ не вправе зарегистрировать в качестве ТЗ обозначение, тождественное или схожее до степени смешения:

 с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях, фондах, если такая регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками (владельцами) и не имеющих согласия последних на регистрацию таких обозначений в качестве ТЗ;

 представляющих (или содержащих элементы), которые охраняются в одном из государств - участников международного договора (действующего для РФ) в качестве обозначений, идентифицирующих вина или спиртные напитки, как происходящие с его территории и имеющие особое качество, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются их происхождением, если ТЗ предназначен для обозначения вин и спиртных напитков, не происходящих с территории данного географического объекта.

 Указанные выше абсолютные основания препятствуют регистрации ТЗ при наличии условий, указанных в ст. 6 Закона о товарных знаках. Кроме них в ст. 7 указанного закона указаны иные основания для отказа в регистрации. В частности, не могут быть зарегистрированы в качестве ТЗ обозначения, тождественные или сходные до степени смешения:

 с ТЗ, уже зарегистрированными или заявленными на регистрацию (если заявки не отозваны) в России на имя другого лица в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет, в т.ч. и охраняемыми в силу международных договоров, заключенных собственно Россией или СССР (действующих в настоящее время для России). Регистрация допускается с согласия правообладателя;

 с ТЗ других лиц, признанными общеизвестными в России с ТЗ в отношении однородных товаров (без согласия правообладателя);

 с наименованиями мест происхождения товаров (далее - НМПТ), зарегистрированными в установленном порядке, кроме случаев, когда они включены как неохраняемый элемент в ТЗ, регистрируемый на имя лиц, имеющих право пользования НМПТ;

 с знаками соответствия, права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета ТЗ.

 Не подлежат регистрации в качестве ТЗ (в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках) обозначения, воспроизводящие:

 охраняемые в России фирменные наименования или их часть (см. об этом выше), а также промышленные образцы, права на которые принадлежат другим лицам (если последние получили право на фирменные наименования или на ПО ранее даты приоритета регистрируемого ТЗ в отношении однородных товаров);

 названия известных в России произведений науки (например, теоремы Ньютона), литературы (например, роман "Тихий Дон"), имена персонажей из них (например, Григорий из "Тихого Дона") или цитаты, произведения искусства (например, картина "Грачи прилетели") или их фрагменты (например, изображение только церкви из упомянутой картины) без согласия автора, иного обладателя АП, их наследников или иных правопреемников (см.  коммент. к ст. 479,  480-486) - если права на эти произведения возникли ранее даты приоритета регистрируемого ТЗ;

 фамилии, имена, псевдонимы (например, Ленин, Сталин и др.) и производные от них, портреты и факсимиле известных (на дату подачи заявки) лиц - без согласия этих лиц, их наследников, соответствующего компетентного госоргана (ст. 7 Закона о товарных знаках);

 5) принять решение о регистрации или об отказе в регистрации ТЗ.

 На основании решения о регистрации ПВ:

 в месячный срок с даты получения документа об уплате пошлины (в порядке и в размере, установленных Положением о госпошлинах) регистрирует ТЗ в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее - Реестр), а также вносит в Реестр сам ТЗ, сведения о правообладателе, дате приоритета ТЗ, дате его регистрации, о перечне товаров, для которых ТЗ зарегистрирован, другие сведения, предусмотренные в Правилах N 32, а также последующие изменения указанных сведений. При непредставлении документов об уплате сумм установленных пошлин - регистрация ТЗ не производится, заявка считается отозванной (ст. 14 Закона о товарных знаках);

 выдает свидетельство на ТЗ не позднее 1 месяца с даты его регистрации (сроки исчисляются по общим правилам, установленным в ст. 190-194 ГК РФ).

 Регистрация ТЗ действует в течение десяти лет, считая с даты подачи (а не поступления) заявки в ПВ. Срок действия регистрации может быть неоднократно продлен (каждый раз на десять лет) по заявлению владельца ТЗ, поданному в течение последнего года срока (по ходатайству правообладателя этот срок может быть продлен ПВ на 6 месяцев, отсчитываемых со дня истечения срока действия регистрации ТЗ при условии уплаты дополнительной пошлины). При составлении, подаче и регистрации такого заявления необходимо руководствоваться Правилами от 03.03.2003. Если в течение срока действия регистрации ТЗ изменяется наименование ЮЛ - правообладателя (фамилия, имя, отчество гражданина - владельца ТЗ), сокращается перечень товаров, в отношении которых ТЗ был зарегистрирован, изменяются его отдельные элементы, происходят другие изменения, то владелец ТЗ обязан письменно уведомить об этом ПВ. Решением последнего упомянутые изменения вносятся в Реестр и свидетельство на ТЗ (при уплате пошлины). В случае оспаривания предоставления правовой охраны ТЗ (по основаниям, указанным в ст. 28 Закона о товарных знаках) из действующей в отношении нескольких товаров регистрации ТЗ по заявлению правообладателя может быть выделена отдельная регистрация такого ТЗ для одного товара или части товара не однородных с товарами, перечень которых остается в первоначальной регистрации. Указанное заявление может быть подано правообладателю до принятия решения по результатам рассмотрения спора о регистрации ТЗ (ст. 17 Закона о товарных знаках).

 Нужно иметь в виду, что лицо вправе зарегистрировать ТЗ и в зарубежных странах или произвести его международную регистрацию. Заявка об этом также подается в ПВ (ст. 19 Закона о товарных знаках);

 публикует сведения о регистрации ТЗ, внесенных в Реестр, в своем официальном бюллетене (ст. 18 Закона о товарных знаках).

 Следует иметь в виду, что при регистрации коллективной заявки в Реестр и в свидетельство на коллективный знак дополнительно вносятся сведения об организациях, имеющих право пользования коллективным знаком.

 Отказ в регистрации ТЗ возможен лишь при наличии обстоятельств, указанных в ст. 6, 7 Закона о товарных знаках (см. об этом выше). Решение об отказе в регистрации принимается по результатам как формальной экспертизы, так и экспертизы заявленного обозначения. Заявитель вправе не позднее 3 месяцев (считая с даты получения им решения) подать письменное возражение в Палату по патентным спорам. Другие условия подачи возражения указаны в ст.13 Закона о товарных знаках. Если этот срок пропущен по уважительным причинам - он может быть восстановлен ПВ (при условии если заявитель подал ходатайство об этом в течение 2 месяцев). Возражения рассматриваются в порядке и в сроки установленным Правилами от 22.04.2003.

 При несогласии заявителя с решением указанной Палаты он может обратиться в суд.

 В Правилах от 22.04.2003 предусмотрены гарантии для заявителя (при реализации им права на обжалование результатов экспертизы заявки); он, в частности, вправе:

 знакомиться со всеми материалами, указанными в решении экспертизы;

 запросить копии материалов, противопоставленных заявке в течение 1 месяца после получения решения по заявке;

 просить восстановить сроки представления в ПВ дополнительных материалов, запрошенных в ходе экспертизы заявки, представления возражений и жалоб по решению, принятому по результатам экспертизы. Для этого необходимо письменно ходатайствовать перед ПВ (не позднее 2 месяцев после истечения соответствующего срока);

 г) приоритет ТЗ устанавливается по дате подачи (а не по дате поступления) заявки в ПВ. При этом приоритет ТЗ может устанавливаться по дате:

 подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции (конвенционный приоритет), если заявка поступила в ПВ не позднее 6 месяцев с указанной даты;

 начала открытого показа экспоната на выставке (выставочный приоритет). Имеются в виду официальные или официально признанные международные выставки на территории хотя бы одного из государств - участников Парижской конвенции. Необходимо соблюсти еще одно условие: заявка должна поступить в ПВ не позднее 6 месяцев с даты начала такого открытого показа (п. 2 и 3 ст. 9 Закона о товарных знаках). Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного или выставочного приоритета, обязан указать это при подаче заявки или в течение 2 месяцев с даты ее подачи в ПВ и приложить необходимые документы, подтверждающие правомерность такого требования (можно некоторые документы представить в ПВ и позже - в течение 3 месяцев с даты поступления заявки в ПВ) (п. 4 ст. 9 Закона о товарных знаках). Кроме того, приоритет ТЗ по т.н. "выделенной заявке" (т.е. по заявке, поданной в период проведения экспертизы заявки до принятия по ней решения, п. 6 ст. 10 Закона о товарных знаках) на основе другой заявки этого заявителя на то же обозначение (первоначальная заявка) устанавливается по дате подачи в ПВ первоначальной заявки при наличии права на установление более раннего приоритета по первоначальной заявке по дате этого приоритета, если на дату подачи выделенной заявки первоначальная заявка не отозвана (либо не считается отозванной) и подача первоначальной заявки осуществлена до принятия решения по первоначальной заявке. Если разными заявителями поданы заявки на тождественные ТЗ, имеющие одну и ту же дату приоритета, в отношении совпадающих полностью или частично перечней товаров на основе соглашения между заявителями регистрация заявленного ТЗ в отношении товаров, по которым эти перечни совпадают, может быть произведена на имя одного из них (а если заявитель один он выбирает одну из таких заявок). В течение 6 месяцев с даты получения соответствующего уведомления заявители должны сообщить о достигнутом ими соглашении (о своем выборе). Если такое сообщение не поступит в ПВ (в срок установленный последним) заявки признаются отозванными;

 международной регистрации ТЗ в соответствии с международными договорами СССР, действующими для России или заключенными ею;

 д) регистрация ТЗ может быть признана недействительной (полностью или частично) в течение всего срока ее действия, если она была произведена:

 на имя ЮЛ, не осуществляющего предпринимательскую деятельность (напомним, что к последним относятся по общему правилу ЮЛ - некоммерческие организации. Тем не менее и ст. 50 ГК РФ, и ст. 24 Закона о некоммерческих организациях позволяют и этим ЮЛ осуществлять предпринимательскую деятельность, если это не противоречит их учредительным документам и является для них не основной деятельностью и тогда регистрация ТЗ не может быть признана недействительной), или на имя физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем (ст. 23-25 ГК РФ, п. 3 ст. 2 Закона о товарных знаках);

 при наличии абсолютных оснований для отказа в регистрации ТЗ, а также в случаях, указанных в п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках (см. об этом выше);

 при наличии иных оснований для отказа в регистрации ТЗ (см. о них выше). Однако в этом случае регистрация может быть признана недействительной в течение пяти лет с даты публикации сведений о регистрации ТЗ в официальном бюллетене ПВ (ст. 28 Закона о товарных знаках).

 Любое лицо вправе подать возражение против регистрации ТЗ в Палату по патентным спорам (в соответствии с Правилами от 22.04.2003), которое должно быть рассмотрено в соответствии с ст. 43.1 Закона о товарных знаках. Решения этой Палаты подлежат утверждению Роспатентом, кроме того, их можно обжаловать в судебном порядке (нужно иметь в виду, что ст. 11 ГК РФ предоставляет лицу право сразу обратиться с соответствующим заявлением в суд, т.е. действует общее правило: если нормы ст. 13, 28, 45 Закона о товарных знаках не соответствуют ст. 11 ГК РФ, применению подлежит последняя (ст. 3 ГК РФ);

 е) правовая охрана ТЗ прекращается:

 в связи с прекращением срока действия регистрации (если такой срок не был продлен в установленном порядке);

 по решению суда о досрочном прекращении ее действия по причине: использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками (п. 3 ст. 21 Закона о товарных знаках); а также по причине неиспользования ТЗ (см. об этом ниже);

 в случае признания регистрации ТЗ недействительной;

 при ликвидации ЮЛ - владельца ТЗ (что регулируется Правилами от 03.03.03) или прекращении предпринимательской деятельности правообладателя физического лица;

 в случае отказа от регистрации владельца ТЗ;

 по решению Палаты по патентным спорам в случае, когда ТЗ превращается в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида (ст. 29 Закона о товарных знаках);

 ж) правообладатель ТЗ (либо лицо, которому это право уступлено по ЛД) вправе использовать его (т.е. применять на товарах, для которых ТЗ был зарегистрирован) непосредственно (путем наклейки на каждый банан, апельсин, путем его нанесения на вилку, ножницы и т.д.) и (или) на упаковке товаров (на коробках конфет, на картонных коробках, в которых упакованы бутылки шампанского, и т.д.). При этом необходимо обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 1) использованием ТЗ может быть признано также его применение в рекламе, в некоторых изданиях (книгах, журналах, альманахах, в печатных СМИ, на открытках, буклетах и т.д.), на официальных бланках (фирменных бланках) организаций, на вывесках (например, у входа в магазин, на фабрику, в ресторан), при демонстрации экспонатов (если они относятся к товарам, на которые испрошен ТЗ), на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации. Однако при этом необходимо соблюдать дополнительное условие: наличие уважительных причин неприменения ТЗ непосредственно на товарах и (или) их упаковке (например, если на выставке посетителям наливается вино из чана) (п. 1 ст. 22 Закона о товарных знаках);

 2) лица, осуществляющие посредническую деятельность, на основе договора (чаще всего агентского, комиссии, коммерческой концессии; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006) могут использовать как свой ТЗ, так и ТЗ изготовителя товаров (п. 2 ст. 22 Закона о товарных знаках);

 3) если ТЗ не используется непрерывно в течение 3 лет с даты его регистрации, то действие регистрации ТЗ может быть прекращено досрочно (полностью или частично) решением Палаты по патентным спорам, принятым по письменному заявлению любого лица. Аналогично решается вопрос и в том случае, когда ТЗ не использовался в течение любых 3 лет (в пределах десятилетнего срока действия регистрации ТЗ), непосредственно предшествующих подаче такого заявления. При этом могут быть приняты во внимание представленные правообладателем ТЗ доказательства того, что ТЗ не использовался по не зависящим от него причинам (например, имели место обстоятельства непреодолимой силы, препятствующие изготовлению товаров, на которые ТЗ был зарегистрирован) (п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках, ст. 401 ГК РФ);

 4) регистрация ТЗ не дает правообладателю права запретить другим лицам использовать ТЗ в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно правообладателем ТЗ или с его письменного согласия (речь, конечно, идет о товарах, однородных с теми, в отношении которых зарегистрирован ТЗ: этот вывод основан на систематическом толковании правил ст. 1, 23 Закона о товарных знаках);

 5) владелец ТЗ может проставлять (но не обязан) рядом с ТЗ предупредительную маркировку (в виде латинской буквы R) указывающую на то, что применяемое им обозначение является ТЗ, зарегистрированным в России (ст. 24 Закона о товарных знаках); ТЗ может быть уступлен правообладателем по договору ЮЛ ил гражданину. Систематический анализ правил ст. 25 Закона о товарных знаках и ст. 1027 ГК РФ позволяет сделать важный вывод о том, что участниками такого договора могут быть не любые физические лица, а лишь те, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Нужно также учесть, что:

 уступка может иметь место в отношении как всех, так и части товаров, для которых зарегистрирован ТЗ;

 (уступка ТЗ допускается лишь постольку, поскольку она не вводит потребителя (при этом речь идет о любых потребителях, в т.ч. и ЮЛ, а не только о тех, которые имеются в виду в Законе о потребителях) в заблуждение относительно товара или его изготовителя (ст. 25 Закона о товарных знаках);

 право на использование ТЗ может быть предоставлено правообладателем по договору об уступке ТЗ, т.е., по существу, по договору о коммерческой концессии (ст. 1027-1040 ГК РФ; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. (Изд. 4-е). М.: Экзамен, 2006); по ЛД. Существенными условиями ЛД являются: условия о его предмете (т.е. о предоставлении лицензиату ТЗ), о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара, о том, что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия (ст. 26 Закона о товарных знаках), а также иные условия, указанные в ст. 432 ГК РФ. ЛД заключается в письменной форме и так же, как и договор об уступке (договор коммерческой концессии), подлежит регистрации в ПВ. Без этой регистрации указанные договоры считаются ничтожными (ст. 1028 ГК РФ, ст. 27 Закона о товарных знаках). Порядок регистрации указанных договоров в ПВ установлен в Правилах N 145.

 Нужно обратить внимание на то, что хотя ЛД и договор коммерческой концессии (далее - ДКК) близки, все же есть и значительные отличия между ними: ЛД заключается на предоставление права пользования только ТЗ, а ДКК - и в отношении других объектов исключительных прав; ЛД необходимо регистрировать только в ПВ, а ДКК - и в органе, осуществляющем госрегистрацию ЮЛ или индивидуального предпринимателя; круг существенных условий ЛД (указанных в ст. 26 Закона о товарных знаках) и ДКК (указанных в ст. 1030-1032 ГК РФ) не совпадает.

 6. В судебном порядке могут защитить свои права и владельцы такого охраняемого объекта, как право пользования наименованием места происхождения товара (далее - НМПТ). Следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 а) НМПТ - это название (современное или историческое) страны (например, Российская Федерация, Республика Кот-д'Ивуар), населенного пункта (например, г. Ростов-на-Дону), местности (например, Алазанская долина) или другого географического объекта (например, источник близ г. Боржоми), используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами либо и тем и другим одновременно. НМПТ может быть историческим названием географического объекта (например, "Тамань", "Таврия"). Не признается НМПТ обозначение, хотя и представляющее собой (содержащее) название географического объекта как обозначение товара определенного вида (вошедшее в РФ во всеобщее употребление), но не связанное с местом его изготовления (например, "Советское шампанское") (ст. 30 Закона о товарных знаках);

 б) правовая охрана НМПТ в Российской Федерации возникает на основании его регистрации или в силу международного договора. НМПТ может быть зарегистрировано одним или несколькими ЮЛ либо физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Регистрация НМПТ действует бессрочно. Право пользования таким НМПТ может быть предоставлено любому другому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами (ст. 30, 31 Закона о товарных знаках). Процедуры регистрации НМПТ и ТЗ во многом совпадают, в связи с чем отметим лишь особенности, характерные для регистрации НМПТ:

 1) к заявке о регистрации НМПТ необходимо приложить:

 заключение компетентного органа о том, что заявитель находится в данном географическом объекте и производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами;

 для иностранного заявителя - документ, подтверждающий его право на заявленное НМПТ. Подача заявки регулируется в настоящее время Правилами N 24;

 2) определен срок формальной экспертизы заявки - не более 2 месяцев с даты поступления в ПВ. Возможность отзыва заявки предусмотрена на любом этапе (ст. 33 Закона о товарных знаках);

 3) заявителю предоставлено право знакомиться с материалами, указанными в решении, принятом по результатам экспертизы, равно как и право запросить копии этих материалов (п. 3 ст. 33, ст. 34 Закона о товарных знаках);

 4) ПВ производит регистрацию НМПТ путем внесения в Реестр наименований мест происхождения товаров Российской Федерации (Реестр) следующих сведений:

 о самом НМПТ;

 об обладателе свидетельства на право пользования НМПТ;

 указание и описание особых свойств товара, для которых зарегистрировано НМПТ;

 о продлении срока действия свидетельства регистрации НМПТ;

 об изменениях указанных в Реестре сведений;

 другие сведения, указанные в Законе и в Правилах N 24 (ст. 35 Закона о товарных знаках);

 5) свидетельство на право пользования НМПТ действует в течение десяти лет с даты поступления заявки в ПВ. Форма свидетельства и состав указываемых в нем сведений определены Приказом N 125. Срок действия свидетельства может быть продлен на очередные десять лет, если его обладатель представит заключение компетентного органа, подтверждающее, что он находится в данном географическом объекте и производит товар с указанными в свидетельстве свойствами. В настоящее время такое продление осуществляется в порядке, установленном Правилами N 23;

 6) ПВ вносит в Реестр и в свидетельство записи об изменении наименования ЮЛ (фамилии, имени, отчества гражданина - обладателя свидетельства и т.п.) в соответствии с Правилами N 23;

 7) подача заявки на регистрацию НМПТ в зарубежных странах производится после его регистрации и получения права пользования этим НМПТ в Российской Федерации (ст. 39 Закона о товарных знаках);

 в) использованием НМПТ считается применение его непосредственно на товаре (путем нанесения, наклейки липкой ленты и т.п.), упаковке, проспектах, счетах, бланках, в рекламе и иной документации, связанной с введением товара в хозяйственный оборот. Не допускается использование зарегистрированного НМПТ лицами, не имеющими свидетельства (в т.ч. и в случаях, если НМПТ применяется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т.п., например "коньяк типа "Арарат"). Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование НМПТ другим лицам (ст. 40 Закона о товарных знаках);

 г) действие регистрации НПМТ может быть прекращено:

 в связи с исчезновением характерных для данного географического объекта условий и невозможностью производства товара с указанными в Реестре свойствами;

 в связи с утратой товаром особых свойств, указанных в Реестре в отношении НМПТ;

 в отношении иностранного ЮЛ или физического лица в связи с утратой ими права на НМПТ в стране происхождения товара;

 при наличии иных оснований, перечисленных в ст. 42.1 Закона о товарных знаках.

 Оспаривание предоставления правовой охраны НМПТ, а также выдачи свидетельства осуществляется в соответствии с ст. 42 Закона о товарных знаках.

 7. В соответствии со ст. 46 Закона о товарных знаках:

 а) использование ТЗ и НМПТ в нарушение Закона влечет:

 уголовную ответственность. При этом виновный привлекается к ответственности по ст. 180 УК "Незаконное использование товарного знака";

 гражданско-правовую ответственность путем возмещения убытков в соответствии со ст. 15, 393 ГК РФ;

 административную ответственность (например, по ст. 14.10 КоАП, см. об этом в книге Гуев А.Н. Постатейный комментарий к КоАП РФ. М.: Экзамен, 2006);

 б) защита гражданских прав от незаконного использования ТЗ или НМПТ (помимо требований прекратить нарушения и взыскать причиненные убытки) осуществляется также путем:

 публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего (в соответствии со ст. 152 ГК РФ);

 удаления с контрафактного товара или его этикетки, упаковки незаконно используемых ТЗ или НМПТ либо обозначений, сходных с ними до степени смешения (равно как уничтожения их изображений), а если это невозможно, уничтожение таких товаров, этикеток, упаковок;

 совершения иных действий, указанных в ст. 46 Закона о товарных знаках.

 8. В соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 23.09.1992 N 3526-1 "О введении в действие Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров":

 признано действие на территории Российской Федерации произведенной ранее в СССР регистрации ТЗ и знаков обслуживания;

 оно может быть прекращено только в случаях, предусмотренных ст. 28, 29 Закона о товарных знаках;

 по заявкам на регистрацию, по которым на момент введения Закона о товарных знаках делопроизводство не завершено и не выданы свидетельства, заявителям было предоставлено право ходатайствовать о регистрации ТЗ и знаков обслуживания в соответствии с Законом о товарных знаках.

 9. Высший Арбитражный Суд РФ, анализируя практику применения судами норм Закона о товарных знаках, дал ряд разъяснений судам:

 при приеме к производству споров о заключении ЛД или договора об уступке ТЗ следует иметь в виду, что такие споры подведомственны арбитражному суду, если имеется соглашение сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда (см. Вестник ВАС РФ, 1993, N 2, с. 21; 1997, N 4, с. 4, 121);

 действующее законодательство не ограничивает возможность регистрации ТЗ и знаков обслуживания видом осуществляемой деятельности, выданной лицензией или специальной правосубъектностью (п. 3 Обзора N 19);

 предложение к продаже товара с ТЗ, используемым без разрешения его владельца, является нарушением прав на ТЗ (п. 4 Обзора N 19);

 хранение продукции с ТЗ, используемым без разрешения его владельца, признается нарушением прав на ТЗ, если осуществляется с целью введения такой продукции в хозяйственный оборот (п. 5 Обзора N 19);

 несанкционированное использование охраняемого элемента ТЗ без элемента, не подлежащего правовой охране, является нарушением прав на ТЗ (п. 6 Обзора N 19);

 изготовление товара с использованием обозначения, зарегистрированного впоследствии в качестве ТЗ, не является нарушением прав на ТЗ, если оно осуществляется по ранее заключенному договору с владельцем ТЗ (п. 7 Обзора N 19);

 изготовление продукции ненадлежащего качества новым владельцем ТЗ не может служить основанием для признания сделки по уступке ТЗ недействительной (п. 8 Обзора N 19);

 разрешая спор о пресечении нарушений прав на ТЗ, арбитражный суд не может признать регистрацию ТЗ недействительной (п. 9 Обзора N 19);

 арбитражный суд не может принять к своему производству дело до рассмотрения спора в административном порядке Апелляционной палатой ПВ (п. 9 Обзора N 19);

 суд вправе указать в решении конкретное печатное издание, в котором должно быть опубликовано судебное решение, если именно это издание помещало рекламу ответчика о продаже товара с применением ТЗ (п. 10 Обзора N 19);

 если удаление ТЗ невозможно без причинения существенного вреда товару, суд не может принять решение об уничтожении товара (п. 11 Обзора N 19);

 решение Апелляционной палаты Роспатента, поскольку оно принято в административном порядке и затрагивает гражданские права, может быть обжаловано в арбитражный суд (см. Вестник ВАС РФ, 1997, N 4, с. 121).