§ 3. Поставка товаров

 Статья 506. Договор поставки

 1. Договор поставки - хорошо известный российскому правоведению и широко применяемый на практике вид предпринимательских договоров. Посредством этого договора в настоящее время осуществляется значительная часть товарооборота как внутри Российской Федерации, так и за ее пределами. Ввиду его довольно длительной истории и широкого использования в российском правоведении детально и обстоятельно обсуждались практически все проблемы возникающих договорных связей. Большинство прежних разработок российских юристов могут с успехом использоваться и сегодня. И в настоящее время активно обсуждаются правовые проблемы поставки товаров *(12).

 В ГК договор поставки отнесен к одному из видов купли-продажи, что вряд ли можно признать достаточно обоснованным, поскольку единственное, что объединяет поставку и куплю-продажу, - это их правовая цель, т.е. направленность на передачу права собственности или иного производного вещного права на условиях возмездности и безвозвратности. Все остальные признаки принципиально отличают поставку от купли-продажи, а структура возникающих правоотношений не укладывается в структуру взаимодействия по купле-продаже. Тем не менее законодатель счел возможным объединить эти договоры в одной главе, следовательно, так и надлежит их рассматривать.

 Но правовое регулирование поставки товаров обладает существенными особенностями, большинство из которых вызваны специфическими признаками, выделяющими поставку из общего ряда договоров купли-продажи. Эти особенности или признаки позволяют арбитражным судам соответствующим образом квалифицировать отношения сторон и применять нормы о договоре поставки, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа. Указанное правило содержится в постановлении Пленума ВАС РФ N 18.

 2. Первая особенность договора поставки состоит в том, что для этого договора предусмотрен специальный субъектный состав. В качестве поставщика всегда должно выступать лицо, являющееся предпринимателем, т.е. это может быть либо коммерческое юридическое лицо, либо некоммерческое юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность для достижения своих уставных целей, либо гражданин-предприниматель, либо договорные объединения юридических лиц (концерны, консорциумы и пр.). Поставщик может либо сам производить соответствующий товар, либо закупать его у своих контрагентов с целью последующей реализации. Однако в случае, если продавец осуществляет предпринимательскую деятельность по поставке товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ N 18). Очевидно, такое разъяснение диктуется правовым положением покупателя в договоре поставки.

 Покупателем также может быть только предприниматель, что прямо в законе не указано, но следует из характера передаваемых товаров и цели передачи, т.е. товары передаются для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, кроме личного использования, а это как раз и означает, что покупатель также должен вести предпринимательскую деятельность. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).

 Кроме того, в договоре поставки может принимать участие самостоятельная фигура, именуемая получателем (см. ст. 509 ГК). Получатель не является стороной по договору, хотя на него могут быть возложены определенные обязанности, прежде всего обязанность принять товар, а иногда и произвести оплату (ст. 516 ГК).

 Следовательно, и поставщик, и покупатель должны быть зарегистрированы как предприниматели, и договоры поставки определенных видов товаров должны соответствовать их общей или специальной правоспособности.

 Поскольку для некоммерческих юридических лиц сфера предпринимательской деятельности ограничена, то вряд ли можно доказать соответствие закону, например, договора поставки табачных изделий и алкогольной продукции, заключенного спортивными или религиозными организациями.

 3. Специфическими чертами обладает и объект поставки. Им является товар, понимаемый в широком смысле как материальный объект, продукт труда, обладающий потребительской стоимостью и изготовленный для реализации на рынке. Объектами поставки чаще всего выступают партии однородных товаров, оптовые партии и т.п. Разумеется, один и тот же товар может быть объектом и договора поставки, и договора купли-продажи. Но объектом купли-продажи может быть любая вещь, а при поставке она должна быть пригодной к использованию в предпринимательской деятельности.

 В соответствии с прямым указанием закона и разработками юристов следует также выделять цель приобретения товара, которая определена как использование в предпринимательской деятельности. Она предопределяет и свойства товара. Правда, в данном случае есть одна небольшая теоретическая проблема, состоящая в том, что провозглашение указанной цели с неизбежностью ведет к обращению к сущности предпринимательской деятельности, как она отражена в ГК. Известно, что ст. 2 ГК провозглашает предпринимательскую деятельность с целью извлечения прибыли, что не является достаточно адекватным. Предприниматель, разумеется, стремится к получению прибыли, но прежде всего сущность предпринимательской деятельности состоит в изготовлении и реализации на рынке товаров, обладающих максимальной способностью удовлетворить интересы покупателей, что в итоге ведет к извлечению прибыли, но может оказаться и не так.

 4. С позиций реализации товаров на рынке к объектам поставки предъявляются особые требования, которые можно разделить на две группы. Первую образуют требования, предъявляемые в интересах потенциальных потребителей и состоящие из обязательной сертификации товаров. В настоящее время Перечень товаров, работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации, утвержден постановлением Правительства РФ от 13.08.1997 N 1013 (в ред. от 17.12.2005) *(13). В этот перечень включены по специальному указанию определенные товары для детей, продовольственные товары, строительные материалы, парфюмерно-косметические товары, трикотажные изделия и т.д. В соответствии с Законом о защите прав потребителей при отсутствии соответствующего сертификата указанные товары не могут быть объектом поставки, а в случае заключения такого договора его следует признавать недействительным по ст. 169 ГК.

 Другая группа требований соотносится с отдельными видами поставки и предполагает подтверждение легальности происхождения товара. Так, постановлением Правительства РФ от 21.12.2005 N 785 "О маркировке алкогольной продукции федеральными специальными марками" (в ред. от 31.12.2005) установлено, что при приобретении федеральных специальных марок организация, осуществляющая производство алкогольной продукции на территории РФ, в соответствии с порядком приобретения и учета федеральных специальных марок, утверждаемым Минфином России, представляет документы, указанные в ст. 12 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. от 29.12.2001) *(14). При этом правомерность использования на алкогольной продукции охраняемого в Российской Федерации товарного знака подтверждается документами, предусмотренными Законом РФ от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (в ред. от 24.12.2002) *(15). В качестве документов, подтверждающих легальность производства этилового спирта, рассматриваются сертификат соответствия, товарно-транспортные накладные, акты об отгрузке и приемке спирта и пр. Все эти документы должны сопровождать товар вплоть до розничной его продажи.

 5. Еще одну особенность договора поставки образуют сроки его исполнения, которые устанавливаются в договоре. В любом случае в соответствии с формулировкой комментируемой статьи поставку от купли-продажи отличает наличие разрыва между моментом заключения договора и его исполнением. Этот разрыв именуется обусловленным сроком, а это означает, что срок исполнения устанавливается договором.

 Кроме того, особенностью договора поставки является длительность взаимодействия сторон, возникающая в тех случаях, когда передача товара осуществляется не одноразовым действием, а в течение определенного периода, например года, поэтапно, оговоренными партиями. Поэтапность может быть обусловлена технологией изготовления товара или потребностями его использования в предпринимательской деятельности покупателя.

 6. Количество передаваемого товара не является существенным условием договора, так как Президиум ВАС РФ в своем постановлении от 05.06.2001 N 9938/00 *(16) указал, что условие о количестве подлежащего передаче товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

 Статья 507. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки

 1. Договор поставки должен заключаться как сделка с участием юридического лица в простой письменной форме (ст. 161 ГК). В качестве формы договора может выступать документ, выражающий содержание договора и подписанный соответствующими лицами. Письменная форма и длительный порядок заключения договора предопределяют процедуру согласования разногласий при этом. Нужно также иметь в виду, что предложения каждой из сторон могут направляться другой в соответствии со ст. 434 ГК в виде писем, телеграмм, сообщений телетайпной, электронной или иной связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

 На практике иногда возникают сложные ситуации в процессе заключения и исполнения договоров поставки в связи с тем, что участники гражданского оборота заключают договоры на основе так называемых прайс-листов. Арбитражная практика в этих случаях не признает прайс-листы публичной офертой, а заявку - акцептом, так как в прайс-листах нет существенных условий, в них лишь дается информация о товарах, предлагаемых к продаже. Из этих документов не усматривается воля поставщика заключить договор с любым заинтересованным лицом *(17).

 На этапе заключения договора и согласования разногласий работа юриста начинается с момента, когда у потенциального поставщика появляется конкретный покупатель и поставщик вступает в стадию предварительных переговоров. При этом, как справедливо подчеркивается в литературе, юрист должен решать вопросы выбора вида договора, формы его заключения, структуры договора, формирования конкретных условий договора, а также соотношения сроков поставки и оплаты, выбора эффективных средств обеспечения исполнения обязательств. Именно по этим направлениям целесообразно выдвигать и согласовывать разногласия между поставщиком и покупателем.

 2. Поскольку ГК не содержит в себе каких-либо предписаний о структуре договора, на практике возник ряд сложностей, связанных со способом формирования условий договора. Для придания четкости и стройности договору поставки арбитражная практика предлагает примерные образцы, содержащие в себе как минимум следующие разделы: предмет договора, качество и комплектность товара, сроки и порядок поставки товара, цена и порядок расчетов за товар, тара и упаковка, имущественная ответственность и заключительные положения *(18). Эту структуру также можно принять за основу при формировании разногласий.

 3. Комментируемая статья содержит в себе процедурные указания и предписание о сроках совершения определенных действий. Необходимость их установления вызвана тем, что договор поставки призван обслуживать значительную часть товарооборота, который, разумеется, нуждается прежде всего в стабильности и предсказуемости действий контрагентов. Поэтому для ответа на деловое предложение именно законом установлен единый для всех срок. По истечении этого срока для той стороны, которая не выполнила указанных в статье требований, могут наступить неблагоприятные последствия в виде обязанности возместить убытки своему контрагенту. Такие убытки, в частности, могут выразиться в изменении цен в сторону увеличения за время ведения переговоров. Убытками могут быть признаны расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий, если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направившим оферту, акцепта на иных условиях *(19).

 Статья 508. Периоды поставки товаров

 1. Периоды поставки - это промежутки времени, по истечении которых или в течение которых производится передача определенных партий товара и отличающие исполнение договора поставки от практически всех остальных договоров, направленных на передачу имущества в собственность или передачу иного вещного права. Эти промежутки времени чаще всего устанавливаются договором, хотя могут определяться и сложившейся практикой. На практике чаще всего применяются квартальные, месячные, декадные сроки поставки. Если договором не предусматриваются такие сроки, но из его содержания следует поставка товаров равными партиями, то она будет осуществляться помесячно.

 2. Периоды поставки чаще всего устанавливаются в договоре путем приведения соответствующих графиков, в которых, как правило, указывается конкретный календарный день отгрузки либо выборки товара или указывается предельный срок совершения этих действий. Графики являются приложением к договору поставки.

 3. Назначением периодов поставки является обеспечение последовательной равномерной передачи соответствующих товаров покупателю в зависимости от организации его производственного процесса, вводимых мощностей и пр. По этой причине в комментируемой статье несколько иначе изложено общее правило о досрочном исполнении обязательства (ст. 315 ГК). Если по общим правилам должник может исполнить обязательство до срока при условии, что это не противоречит закону, иным правовым актам или обычаям делового оборота, то в отношении договора поставки досрочное исполнение обязательств допускается только с согласия кредитора. Это вполне понятно и обосновано, поскольку хранение товара, его производственное использование должно соответствовать технологическим возможностям и бизнес-плану покупателя.

 Товары, поставленные досрочно, засчитываются в поставку следующего периода, что является отражением сложившейся практики и подзаконного правового регулирования.

 4. В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 457 и 314 ГК (см. п. 7 постановления Пленума Вас РФ N 18).

 Статья 509. Порядок поставки товаров

 1. Комментируемая статья содержит в себе указание на сложную структуру правовых связей по договору поставки. Это возможно в тех случаях, когда на стороне поставщика выступает получатель, которому как раз и необходим соответствующий товар и в экономических интересах которого действует покупатель. Такая же ситуация возможна в тех случаях, когда покупатель является организатором товарооборота в отношении ряда получателей.

 В любом случае получатель не состоит в договорных отношениях с поставщиком. В отношении покупателя и получателя могут быть самые разнообразные права и обязанности, возникающие из оснований, лежащих за пределами договора поставки.

 2. Комментируемая норма требует, чтобы получатель был указан в договоре поставки. Но по складывающейся арбитражной практике такая структура договорных связей не обязательно должна фиксироваться в договоре. ВАС РФ счел не соответствующими закону решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции, которые отказали в удовлетворении исковых требований, исходя из того, что договор не содержит условий, определяющих возможность его исполнения не стороне по договору, а третьему лицу. Хотя договор на поставку нефтепродуктов, заключенный АОЗТ "Нефть Транзит Трейдинг" и компанией "Центр-Славия", не предусматривал поставки третьему лицу, реально поставка осуществлялась на основании заявок, графика и спецификации в адрес АО "Молибден", которое рассчитывалось с компанией ферромолибденом. Так как компания не оплатила своевременно отгруженную продукцию поставщику, он обратился в суд, который отказал в удовлетворении иска. ВАС РФ решение отменил и направил дело на новое рассмотрение. При этом в качестве доказательств, подтверждающих сложную структуру связей, были рассмотрены материалы, свидетельствующие о получении отгруженной продукции, заявка, подписанная представителем ответчика об отгрузке нефтепродуктов в адрес третьего лица, признание ответчиком задолженности, его встречные предложения различной продукции, погашение задолженности истца по налогам и пр. *(20)

 Такую судебную практику нужно оценивать с учетом диспозитивности правового регулирования. Действительно, закон требует, чтобы получатель был обозначен в договоре. Но возникает вопрос о том, каким образом это можно сделать. Разумеется, самый простой способ - прямо его указать. Но в ряде случаев, когда в качестве покупателя выступают профессиональные организации, осуществляющие функции организации товарооборота, они в момент заключения договора поставки не могут сделать этого, поскольку потенциальные получатели еще не найдены либо правоотношения с ними еще не возникли. В этих случаях, очевидно, целесообразно включить в договор только ссылку на возможность выдачи отгрузочной разнарядки с указанием конкретного получателя или получателей, которая становится неотъемлемой частью договора.

 3. Сроки направления отгрузочной разнарядки, ее содержание, ограничения по количеству товара, получатели могут быть установлены договором.

 4. Получатель - это третье лицо, на которое покупатель возложил исполнение части своих обязанностей. Следовательно, в соответствии со ст. 313 ГК кредитор (поставщик) обязан принять от получателя как исполнение обязанности по приемке товаров, в которой он вынужден в некоторых случаях участвовать, так и оплату. Но при этом ответственность на получателя не переходит, а согласно ст. 403 ГК остается за покупателем, кроме тех случаев, когда специальным законом предусмотрено иное. Поэтому продавец не обязан сначала обращаться с иском к покупателю, а вправе требовать оплату от покупателя (см. постановление Президиума ВАС РФ от 06.03.2001 N 8853/99 *(21)).

 Статья 510. Доставка товаров

 1. Комментируемая статья направлена на конкретизацию способов исполнения договора поставки. Как это следует из ст. 506 ГК, главной обязанностью поставщика является передача соответствующего товара покупателю или получателю. Эта обязанность исполняется поставщиком в зависимости от содержания договора поставки, вида товаров, места нахождения поставщика и покупателя. При этом должны учитываться и общие требования о месте и времени исполнения обязательства (ст. 314, 316 ГК), о моменте перехода права собственности, поскольку именно с этой целью заключается договор (ст. 223 ГК), и специальные требования, предъявляемые по договору купли-продажи (ст. 458 ГК), которые для поставки также являются общими.

 2. Способ исполнения договора поставки определяется прежде всего поставщиком и покупателем в договоре. Они могут установить один из двух известных практике и закрепленных в комментируемой статье способов: а) либо доставка товаров осуществляется конкретным видом транспорта, например железнодорожным, по инициативе поставщика в соответствии с периодами поставки; б) либо товар получает сам покупатель или по его указанию получатель на складе или в ином месте, определенном поставщиком, и к месту нахождения покупателя (получателя) транспортируется самостоятельно.

 И в том и в другом случае целесообразно руководствоваться сложившимися деловыми обычаями, если они соответствуют интересам сторон по договору. Как правило, поставка товаров в масштабах одного населенного пункта, так называемая одногородняя поставка, осуществляется автомобильным транспортом, иногородняя поставка осуществляется железнодорожным, речным или воздушным транспортом.

 3. Право поставщика самостоятельно выбирать вид транспорта возникает в тех случаях, когда договор поставки не содержит в себе никаких указаний по поводу доставки товара. Естественно, в этих случаях доставка должна осуществляться по инициативе поставщика, в силу чего применение выборки невозможно.

 Представляется, что при выборе вида транспорта поставщик должен проявить разумность и добросовестность (ст. 10 ГК) и не возлагать на покупателя необоснованные расходы по доставке, если все расходы, связанные с этой процедурой, переносятся в конечном счете на покупателя. Следовательно, выбирать более дорогой вид транспорта можно в тех случаях, когда это обусловлено характером товара, например, он является скоропортящимся, либо когда расходы по доставке несет полностью поставщик, либо покупатель согласен на это.

 Если договором не предусмотрено, каким видом транспорта и на каких условиях доставляется товар и в связи с этим выбор вида транспорта и условий доставки осуществляется поставщиком, расходы по доставке распределяются между сторонами в соответствии с договором. При отсутствии каких-либо предписаний на этот счет и возникновении споров этот вопрос решается судом, исходя из действительной воли сторон с учетом практики их взаимоотношений (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ N 18).

 4. В зависимости от способов доставки товара следует анализировать и момент, когда договор поставки в целом или в части будет считаться исполненным, а право собственности - переданным или возникшим на стороне покупателя. При доставке по инициативе поставщика обусловленным или выбранным им видом транспорта обязательство будет считаться исполненным в момент сдачи товара перевозчику для доставки его кредитору. При выборке товара покупателем или получателем обязательство будет считаться исполненным в момент предъявления товара в надлежащем и необходимом для выборки состоянии, т.е. маркированным, упакованным, выделенным из общей массы готовой продукции, имеющейся у поставщика. В связи с этим уведомление о готовности передать изготовленный или приобретенный товар несет только информационно-организационную функцию. Следовательно, оно должно быть направлено поставщиком в такие сроки, чтобы реальная передача соответствовала установленным в договоре срокам поставки. Если поставка осуществляется в форме выборки в соответствии с графиками, посылать уведомление не обязательно.

 Статья 511. Восполнение недопоставки товаров

 1. Комментируемая статья содержит в себе хорошо известные и давно сложившиеся правила на случай недопоставки товаров. При этом под недопоставкой следует понимать два вида ненадлежащего исполнения договора поставки: 1) поставка обусловленного количества товара, но с нарушением сроков (несвоевременная поставка, означающая по существу только то, что в определенный договором срок товар не был поставлен в принципе); 2) поставка товаров с соблюдением сроков или периодов поставки, но в меньшем количестве, чем это предусмотрено в договоре. Оба эти вида деяний объединены в одно понятие "недопоставка" по вполне понятным причинам, поскольку у покупателя так или иначе нет к установленному сроку требуемого количества товара. Разумеется, возможен и вариант, когда поставка осуществляется с нарушением и срока, и количества.

 2. В комментируемой статье установлено правило, предполагающее, что недопоставленные в отдельный период товары в своем количественном выражении переносятся на обязательства следующего периода, увеличивая их. Это имеет существенное значение для расчета неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров (ст. 521 ГК).

 3. Запрет на зачисление товаров, поставленных одному получателю сверх нормы, в счет обязательств в отношении другого получателя, вполне понятен, поскольку он призван дисциплинировать поставщика и принудить его исполнять обязательства по поставке таким образом, как это предусмотрено в договоре, например небольшими партиями. В противном случае получилось бы, что поставщик перекладывает свои обязанности по отправке товаров всем покупателям (получателям) на одного из них, что совершенно недопустимо. Договор поставки может устранить это правило, что целесообразно делать в тех случаях, когда, например, все получатели находятся в одном месте и связаны определенными обязательствами, по поводу которых они могут достигнуть соглашения.

 4. Поставка товаров, осуществляемая в соответствии с договором в определенные сроки, должна прежде всего удовлетворять потребности покупателя или получателя. Технология предпринимательской деятельности, организация производственного процесса предполагают, что, например, определенные комплектующие будут поданы на конвейер в срок, а определенный товар передан к установленной дате. Вполне возможна ситуация, что после оговоренного срока покупателю невыгодно получение того или иного товара или в принципе товар не нужен. В этих случаях покупатель вправе отказаться от товара, уведомив об этом поставщика.

 Истечение срока действия договора поставки прекращает обязанности поставщика, в том числе по восполнению недопоставки. За пределами срока договора нельзя требовать исполнения в натуре, возможно только привлечение к ответственности (см. постановление ВАС РФ от 30.05.2000 N 6088/99 *(22)).

 Статья 512. Ассортимент товаров при восполнении недопоставки

 1. ГК, включая в себя довольно много процедурных и организационных норм, содержавшихся ранее в  Положениях о поставках продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления, утвержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.1988 N 888 *(23), не дал перечня существенных условий договора поставки, нет в нем и специальных норм, посвященных качеству и ассортименту товаров. Об этих условиях договора поставки речь идет только в тех случаях, когда имеет место ненадлежащее исполнение договора поставки. Комментируемая норма является частным случаем такого регулирования.

 2. В принципе ассортимент поставляемых товаров должен быть предусмотрен договором с разбивкой по периодам поставки. При восполнении недопоставки в следующем периоде возникает вопрос о том, каким должен быть поставляемый ассортимент - соответствовать прежнему периоду или тому, в котором происходит восполнение. Как известно, вышеназванные Положения решали этот вопрос по-разному. Для продукции производственно-технического назначения устанавливалась обязанность восполнить поставку в ассортименте предыдущего периода, а для товаров - в ассортименте периода, в котором осуществляется восполнение. Такая разница предопределялась тем, что товары народного потребления могли иметь сезонную реализацию.

 Комментируемая же статья устанавливает единый порядок для всех видов товаров: ассортимент восполнения определяется периодом, в котором была допущена недопоставка. Если стороны хотят изменить это правило, они должны в договоре предусмотреть иное правило либо конкретный ассортимент восполнения.

 3. Отклонения по ассортименту, возникающие вследствие нарушения условий об ассортименте, также могут нарушать права покупателя. Поэтому закон установил недопустимость зачета товаров одного наименования в счет поставки товаров другого наименования, даже если они являются близкими. Но вполне возможна ситуация, что сфера профессиональной деятельности покупателя столь широка, что его вполне могут удовлетворить товары широкого диапазона в пределах одного вида. Для того чтобы облегчить исполнение обязательства по поставке, установлено правило о возможности нарушения условия об ассортименте с согласия покупателя. Это правило может широко применяться в торговле, иных видах профессиональной деятельности. При этом сторонам целесообразно предусмотреть развернутый ассортимент, указав возможность замены одних видов товаров другими.

 Таким образом, согласие покупателя можно получить либо в каждом конкретном случае, либо заранее в виде одного из условий договора. В любом случае согласие покупателя должно быть выражено в письменной форме и получено до факта поставки товара в ненадлежащем ассортименте.

 4. В случае нарушения поставщиком ассортимента поставляемых товаров покупатель может предъявить требования, предусмотренные п. 2 ст. 468 ГК. В частности, покупатель вправе отказаться как от товаров, не соответствующих условию об ассортименте, так и от всех переданных одновременно товаров. Такой отказ не считается отказом от исполнения обязательств и не влечет расторжения договора. Покупатель в этом случае вправе требовать неустойку за недопоставку всей партии товаров. Если покупатель не отказался от товаров, не соответствующих условию об ассортименте, и поставка товаров данного наименования согласно договору должна осуществляться в следующие периоды поставки, то указанные товары засчитываются в счет объемов этих периодов (п. 12 постановления Пленума ВАС РФ N 18).

 Статья 513. Принятие товаров покупателем

 1. Обязанность поставщика изготовить, приобрести и передать товар в договоре поставки тесно связана с обязанностью покупателя его принять. В целях сохранности продукции и товаров при поставках и создания условий для своевременной и правильной их приемки получателями отправитель обязан обеспечить: а) строгое соблюдение установленных правил упаковки и затаривания продукции, маркировки и опломбирования отдельных мест; б) точное определение количества отгруженной продукции (веса, количества мест: ящиков, мешков, связок, кип, пачек и т.п.); в) при отгрузке продукции в упакованных или затаренных местах - вложение в каждое тарное место предусмотренного стандартами, техническими условиями, особыми условиями поставки, иными обязательными правилами или договором документа (упаковочного ярлыка, кипной карты и т.п.), свидетельствующего о наименовании и количестве продукции, находящейся в данном тарном месте; г) четкое и ясное оформление отгрузочных и расчетных документов, соответствие указанных в них данных о количестве продукции фактически отгружаемому количеству, своевременную отсылку этих документов получателю в установленном порядке; д) строгое соблюдение действующих на транспорте правил сдачи грузов к перевозке, их погрузки и крепления; е) систематическое осуществление контроля за работой лиц, занятых определением количества отгружаемой продукции и оформлением на нее отгрузочных и расчетных документов.

 Получатель обязан обеспечить приемку продукции по количеству в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, основными и особыми условиями поставки, иными обязательными правилами и договором. Возможность применения в этих случаях Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 N П-7 (в ред. от 14.11.1974) *(24), зависит от наличия или отсутствия ссылки на этот акт в договоре поставки (см. п. 14 постановления Пленума ВАС РФ N 18).

 При приемке груза от органов транспорта получатель в соответствии с действующими на транспорте правилами перевозок грузов обязан проверить, обеспечена ли сохранность груза при перевозке.

 В соответствии с правилами, действующими на транспорте, получатель обязан потребовать от органа транспорта составления коммерческого акта (отметки на товарно-транспортной накладной или составления акта - при доставке груза автомобильным транспортом).

 Приемка продукции, поставляемой без тары, в открытой таре, а также приемка по весу брутто и количеству мест продукции, поставляемой в таре, производится: а) на складе получателя - при доставке продукции поставщиком; б) на складе поставщика - при вывозе продукции получателем; в) в месте вскрытия опломбированных или в месте разгрузки неопломбированных транспортных средств и контейнеров или на складе органа транспорта - при доставке и выдаче продукции органом железнодорожного, водного, воздушного или автомобильного транспорта. При доставке поставщиком продукции в таре на склад получателя последний кроме проверки веса брутто и количества мест может потребовать вскрытия тары и проверки веса нетто и количества товарных единиц в каждом месте.

 Приемка продукции, поступившей в исправной таре, по весу нетто и количеству товарных единиц в каждом месте производится, как правило, на складе конечного получателя.

 2. В соответствии со сложившейся практикой, обычаями делового оборота приемка продукции производится в следующие сроки: а) продукции, поступившей без тары, в открытой таре и в поврежденной таре, - в момент получения ее от поставщика или со склада органа транспорта либо в момент вскрытия опломбированных и разгрузки неопломбированных транспортных средств и контейнеров, но не позднее сроков, установленных для разгрузки их; б) продукции, поступившей в исправной таре: по весу брутто и количеству мест - в момент получения, а по весу нетто и количеству товарных единиц в каждом месте - одновременно со вскрытием тары, но не позднее 10 дней, а по скоропортящейся продукции не позднее 24 часов с момента получения продукции - при доставке продукции поставщиком или при вывозе ее получателем со склада поставщика и с момента выдачи груза органом транспорта - во всех остальных случаях.

 В районах Крайнего Севера, отдаленных районах и других районах досрочного завоза приемка продукции производственно-технического назначения производится не позднее 30 дней с момента поступления ее на склад получателя.

 Приемка считается произведенной своевременно, если проверка количества продукции окончена в установленные сроки.

 Приемка продукции производится лицами, уполномоченными на то руководителем или заместителем руководителя предприятия-получателя. Эти лица несут ответственность за строгое соблюдение правил приемки продукции.

 3. Продукция, поступившая в исправной таре, принимается по качеству и комплектности, как правило, на складе конечного получателя.

 Приемка продукции по качеству и комплектности в соответствии со сложившейся практикой производится на складе получателя в следующие сроки: а) при иногородней поставке - не позднее 20 дней, а скоропортящейся продукции - не позднее 24 часов после выдачи продукции органом транспорта или поступления ее на склад получателя при доставке продукции поставщиком или при вывозе продукции получателем; б) при одногородней поставке - не позднее 10 дней, а скоропортящейся продукции - 24 часов после поступления продукции на склад получателя.

 В районах Крайнего Севера, в отдаленных и других районах досрочного завоза приемка продукции производственно-технического назначения производится не позднее 30 дней, а скоропортящейся продукции - не позднее 48 часов после поступления продукции на склад получателя. В указанных районах приемка промышленных товаров народного потребления производится не позднее 60 дней, продовольственных товаров (за исключением скоропортящихся) - не позднее 40 дней, а скоропортящихся товаров - не позднее 48 часов после поступления их на склад получателя.

 Проверка качества и комплектности продукции, поступившей в таре, производится при вскрытии тары, но не позднее указанных выше сроков, если иные сроки не предусмотрены в договоре в связи с особенностями поставляемой продукции (товара). Машины, оборудование, приборы и другая продукция, поступившая в таре и имеющая гарантийные сроки службы или хранения, проверяются по качеству и комплектности при вскрытии тары, но не позднее установленных гарантийных сроков. Приемка продукции по качеству и комплектности на складе поставщика производится в случаях, предусмотренных в договоре.

 Торговые организации, т.е. организации, профессионально занимающиеся торговлей, имеют право независимо от проверки качества товаров составлять акт о производственных недостатках, если такие недостатки будут обнаружены при подготовке товаров к розничной продаже или при розничной продаже в течение 4 месяцев после получения товаров. Акт о скрытых недостатках продукции должен быть составлен в течение 5 дней после обнаружения недостатков, однако не позднее 4 месяцев со дня поступления продукции на склад получателя, обнаружившего скрытые недостатки, если иные сроки не установлены обязательными для сторон правилами. Когда скрытые недостатки продукции могут быть обнаружены лишь в процессе ее обработки, производимой последовательно двумя или несколькими предприятиями, акт о скрытых недостатках должен быть составлен не позднее 4 месяцев со дня получения продукции предприятием, обнаружившим недостатки. Акт о скрытых недостатках, обнаруженных в продукции с гарантийными сроками службы или хранения, должен быть составлен в течение 5 дней после обнаружения недостатков, но в пределах установленного гарантийного срока. Если для участия в составлении акта вызывается представитель изготовителя (отправителя), то к установленному 5-дневному сроку добавляется время, необходимое для его приезда. В соответствии с постановлением Президиума ВАС РФ от 09.04.1996 N 7823/95 *(25) при обнаружении в продукции дефектов, покупатель должен вызвать представителя поставщика для составления акта и устранения этих недостатков.

 Несоблюдение требований по приемке товаров, как правило, лишает покупателя возможности взыскания убытков (см. постановление Президиума ВАС РФ от 14.07.1998 N 2122/98).

 Статья 514. Ответственное хранение товара, не принятого покупателем

 1. Исходя из добрых нравов, разумности и добросовестности контрагентов по договору поставки, комментируемая статья устанавливает права и обязанности сторон на случай обоснованного отказа покупателя от принятия товара. Такой отказ может возникнуть по разным основаниям, например ошибочная поставка товара, поставка сверх необходимого количества и т.д.

 Закон в этом случае исходит из того, что необходимо обеспечить сохранность товара в любом случае. Для этого предусмотрена обязанность покупателя принять товар на ответственное хранение с отнесением всех расходов по такому хранению на счет поставщика. Кроме этого, что естественно, покупатель обязан известить поставщика о введении режима ответственного хранения. Понятие "незамедлительно" означает "как только это окажется возможным".

 2. Получив уведомление, поставщик должен вывезти товар или распорядиться им в разумный срок. Этот разумный срок должен определяться в зависимости от вида товара, длительности передачи тех или иных сообщений, срока, необходимого для принятия решения о судьбе товара.

 Поскольку разумный срок не может быть бесконечным, а хранение является затратной операцией, то по истечении срока покупатель вправе самостоятельно распорядиться товаром, погасив из вырученных денег свои расходы на хранение, а остальную часть он обязан передать поставщику.

 3. Сущность ответственного хранения состоит в том, что покупатель должен обеспечить режим сохранности товара по всем параметрам, например температура, складирование и пр.

 Статья 515. Выборка товаров

 1. Комментируемая статья находится в прямой зависимости от ст. 510 ГК, на которую она содержит ссылку, а также от ст. 513 ГК, устанавливающей порядок принятия товаров покупателем. В данном случае регулируются правоотношения на тот случай, если договором предусмотрена выборка товара, и устанавливается порядок принятия товара в месте нахождения поставщика.

 Поскольку в месте нахождения поставщика существуют наиболее экономичные условия для устранения недопоставки или поставки в ненадлежащем ассортименте или качестве, то на покупателя возложена обязанность осмотреть товары в месте их передачи. Осмотр может производиться в полном объеме всех товаров, если их количество допускает такую физическую возможность, либо выборочно, путем осмотра отдельных экземпляров из массы предлагаемых товаров.

 Законодатель употребляет в данном случае термин "осмотр", а не приемка товара или принятие товара по количеству и качеству. Из этого можно сделать вывод о том, что данный осмотр не заменяет надлежащим образом оформленной приемки, которая может осуществляться в месте нахождения покупателя по установленным правилам. Кроме того, нужно учесть, что если товар предложен покупателем в соответствующей таре или упаковке, то осмотр проводить невозможно, поскольку при этом можно повредить упаковку, необходимую для транспортировки товара.

 2. Если условие о выборке включено в договор, то оно влечет определенные обязанности покупателя. Следовательно, нужны правовые средства, обеспечивающие права поставщика и стимулирующие покупателя к исполнению своих обязанностей. Дело в том, что поставщик как предприниматель планирует свою деятельность с учетом постоянного движения товара и, следовательно, заполнения и освобождения помещений для хранения и пр. Поэтому он вправе требовать, чтобы покупатель или получатель своевременно выбирали предусмотренный договором товар. Если они не выполняют своих обязанностей, поставщик может выбрать один из двух вариантов поведения: либо отказаться от исполнения договора и реализовать подготовленные товары другим покупателям, либо все же требовать оплаты. При этом, очевидно, товар должен быть все же передан, но если поставщик понес дополнительные расходы в связи с хранением товара, то вправе требовать их возмещения как меры ответственности за несвоевременное исполнение обязательств.

 Статья 516. Расчеты за поставляемые товары

 1. Расчеты по договору поставки представляют собой довольно сложный правовой феномен. С одной стороны, они являются элементом договора поставки и в этом своем качестве включаются практически во все договоры, которые, как правило, определяют сроки проведения операций и формы расчетов. С другой стороны, расчеты, как правило, осуществляются или должны осуществляться в безналичном порядке с участием коммерческих банков как одной из сторон в расчетных правоотношениях. Участие банка в безналичных расчетах, правила осуществления банковской деятельности диктуют принятые формы расчетов, которые не могут изменяться договором поставки. Поставщик и покупатель могут только выбрать одну из принятых форм расчетов и указать ее в договоре. Выбор осуществляется среди тех форм, которые прямо указаны в законе (платежные поручения, инкассо, аккредитив, чек - см. гл. 46 ГК), так и из числа не указанных в законе, но принятых банковской практикой, например расчеты по контокорренту. Допускается сочетание разных форм расчетов. Так, дополнительным соглашением между АО "Норильский горнометаллургический комбинат им. А.П. Завенягина" и АО "Корпорация "Профи-М" была установлена смешанная форма расчетов: 50% - платежным поручением, а 50% - в виде векселей определенных организаций *(26).

 Если стороны не выбрали какую-либо форму, то расчеты осуществляются по инициативе покупателя в форме платежного поручения.

 В соответствии с указанием ЦБР от 14.11.2001 N 1050-У *(27) установлен предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке в Российской Федерации в 60 тыс. руб.

 2. Договор может содержать в себе условие о предварительной оплате поставляемого товара. Так, в договоре поставки, заключенном между Компанией содействия региональному развитию и предприятием "Хлеб" было указание на поставку в течение 30 дней со дня поступления оплаты. Арбитражная практика по-разному оценила обязательство произвести предварительную оплату с позиций возложенной ответственности за несвоевременный платеж. Арбитражный суд первой инстанции отказал в иске поставщику, требовавшему взыскать штрафные санкции за несвоевременную оплату. Апелляционная инстанция решение суда отменила и исковые требования удовлетворила. ВАС РФ отменил постановление апелляционной инстанции и оставил в силе решение арбитражного суда первой инстанции. При этом было обращено внимание на реальность исполнения договора поставки и намерения поставщика. ВАС РФ указал, что поставщик не требует взыскания суммы предоплаты и, следовательно, у него отсутствует намерение реально исполнить свои обязательства по отгрузке товара *(28). Следовательно, только наличия обязанности покупателя произвести платеж в какой-либо иной форме недостаточно для возложения на него ответственности.

 3. Сроки оплаты товаров, как правило, определяются договором и исчисляются в банковских, а не календарных днях. Если срок платежа не предусмотрен договором или нормативно-правовыми актами, обязанность произвести платеж возникает непосредственно до или после получения товаров (ст. 486 ГК).

 В случаях когда поставка товара осуществляется досрочно с согласия покупателя, сроки осуществления платежа зависят от того, включено ли в согласие на досрочную поставку согласие на иные сроки платежа. Если в договоре или последующем согласии на досрочную поставку никаких указаний о сроке платежа нет, покупатель обязан совершить действия, необходимые для оплаты товаров, не позднее следующего дня с момента их получения.

 Конкретный же срок осуществления платежей по безналичным расчетам не должен превышать 2 операционных дней в пределах одного субъекта РФ и 5 операционных дней в пределах Российской Федерации (ст. 80 Закона о ЦБР).

 4. Если покупатель не произвел оплату принятого товара, поставщик имеет право потребовать уплаты не только стоимости товара, но и пени за просрочку платежа. Арбитражная практика считает возможным одновременное предъявление и требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в течение срока неплатежа, что вряд ли можно считать обоснованным, поскольку приведет к двойной ответственности плательщика. Так, в связи с неисследованностью вопроса о пользовании чужими денежными средствами дело по спору между поставщиком и покупателем о признанной плательщиком просрочке оплаты товара было возвращено на новое рассмотрение *(29). Допустимость одновременного взыскания с покупателя пеней и процентов за просрочку оплаты продукции обычно обосновывают наличием прямого указания закона или договора о штрафном характере неустойки *(30).

 В случае, когда договором предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю либо оплата товара в рассрочку, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, он обязан уплатить проценты на сумму, уплата которой просрочена, в соответствии со ст. 395 ГК со дня, когда по договору товар должен быть оплачен, до дня оплаты товара, если иное не предусмотрено договором. Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом. Указанные проценты, начисляемые (если иное не установлено договором) до дня, когда оплата товара была произведена, являются платой за коммерческий кредит по ст. 823 ГК (постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14).

 Проценты, уплачиваемые покупателем, определяются в соответствии с п. 3 ст. 486 ГК. При этом, если договор поставки был заключен сторонами после 1 марта 1996 г., п. 8 постановления Президиума ВС РФ и Правительства РФ от 25.05.1992 N 2837-1 "О неотложных мерах по улучшению расчетов в народном хозяйстве и повышении ответственности предприятий за их финансовое состояние" (в ред. от 22.10.1997) *(31) не подлежит применению.

 При определении размера подлежащей взысканию неустойки следует исходить только из цены товара без учета налога на добавленную стоимость. Поскольку проценты, предусмотренные договором, представляют собой ответственность за нарушение гражданско-правовых обязательств, то гражданско-правовая ответственность за просрочку оплаты товара не может применяться при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению суммы налога на добавленную стоимость *(32).

 5. Если обязанность осуществить оплату товара возложена на получателя, то это не означает освобождение от такой же обязанности покупателя. Но она должна быть исполнена только тогда, когда получатель не осуществил платеж.

 Статья 517. Тара и упаковка

 1. Комментируемая статья устанавливает права и обязанности поставщика и покупателя по поводу тары и упаковки. При этом она не содержит в себе самого понятия тары и упаковки, каких-либо требований к ним. Для уяснения, что следует понимать под многооборотными тарой и средствами пакетирования, необходимо обратиться к ряду нормативно-правовых актов. Прежде всего нужно иметь в виду положения ст. 481 ГК, которая установила обязанность продавца, в том числе и поставщика, передать товар в таре и (или) упаковке, которые должны обеспечить сохранность товара при обычных условиях хранения и транспортировки. Кроме этой статьи нужно также иметь в виду, что для множества видов тары и упаковки предусмотрены государственные стандарты, например стандарт "Средства пакетирования. Термины и определения". При этом под тарой следует понимать изделие для размещения товара, специально изготавливаемое и могущее быть самостоятельным товаром в другом договоре, например на поставку тары и упаковки. Под упаковкой же понимается способ или средства, обеспечивающие защиту товара от повреждения и потерь, облегчающие процесс обращения товара *(33).

 Вся тара и упаковка могут быть разделены в зависимости от требований, предъявляемых к ним, на две группы: тара и упаковка, предусмотренные договором; стандартная тара и упаковка. В первом случае все требования, начиная с вида тары и заканчивая особыми ее качествами, должны предусматриваться договором поставки, исходя из цели максимального соответствия тары и упаковки их назначению - защите товара. В этих случаях и обязанности по возврату тары и упаковки могут предусматриваться договором. При этом нужно иметь в виду, что если продукция была утрачена или повреждена из-за боя или повреждения тары, то арбитражные суды рассматривают споры по этому поводу как самостоятельные, не связанные с качеством или количеством товара по поставке. Нормы, регулирующие договор поставки, применяются к ним по аналогии при отсутствии специальных указаний в договоре или нормативно-правовых актах.

 Если используется стандартная тара ввиду специального указания на нее или отсутствия каких-либо указаний по поводу тары (в этих случаях в соответствии с комментируемой статьей возникает обязанность вернуть соответствующую тару и упаковку), то для определения прав и обязанностей, а также необходимых процедур следует использовать ряд нормативных актов, принятых по отдельным видам тары. В комментируемой статье речь идет только о той таре, которая является многооборотной, следовательно, необходимо определить, что считается таковой. Так, в отношении тары, указанной в стандартах "Средства пакетирования", "Тара производственная и стеллажи", "Контейнеры грузовые", Положение о порядке обращения многооборотных средств пакетирования и специализированных контейнеров в народном хозяйстве, утвержденное Госснабом СССР и Госарбитражем СССР 26.12.1986 N 178/1 *(34), дает только ссылку на соответствующие стандарты, не раскрывая их содержания. Требования по обращению возвратной деревянной и картонной тары, утвержденные постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1 *(35), регулировали взаимоотношения таросдатчиков и потребителей тары независимо от их ведомственной принадлежности по вопросам обращения (сбора, сдачи, возврата и повторного использования) возвратной деревянной и картонной транспортной тары из-под отечественных и импортных товаров и продукции. Этот нормативно-правовой акт дал перечень отдельных видов многооборотной тары, например ящиков, бочек, других видов тароматериалов, и подробно определил, что не относится к таковой, считая все остальные виды многооборотными.

 Под многооборотными средствами упаковки в соответствии с Правилами применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки, утвержденными постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1, понимаются используемые многократно средства пакетирования и специализированные контейнеры, тара-оборудование, многооборотная тара, вспомогательные упаковочные средства и паковочная ткань, а также универсальные контейнеры, принадлежащие отправителям и получателям нетранспортных министерств и ведомств и не участвующие в равночисленном обмене с предприятиями транспортных министерств.

 Применение средств пакетирования и контейнеров, не соответствующих утвержденным стандартам или техническим условиям, не допускается.

 Тара и упаковка могут быть самостоятельным товаром и составлять предмет договора, например на поставку тары и упаковки.

 В ст. 517 ГК речь идет только о той таре, которая является многооборотной, т.е. предназначенной для многократного использования. Госстандарт России постановлением от 30.12.1993 N 301 утвердил Общероссийский классификатор продукции (ОК 005-93), в котором есть разделы, посвященные таре. Называется, в частности, и тара, предназначенная для многократного использования (например, барабаны деревянные для электрических кабелей и проводов, барабаны деревянные для стальных канатов, катушки деревянные для проволоки и проводов малых сечений и др.).

 2. В отличие от ранее действовавшего порядка обязанность по возврату тары может быть устранена соглашением сторон, например, для тех случаев, когда возврат экономически невыгоден, занимает слишком много времени и т.д. Для этого поставщик и покупатель должны в договоре поставки указать, что многооборотная или возвратная тара не подлежит возврату. Это целесообразно сделать также в тех случаях, когда покупатель может в дальнейшем самостоятельно использовать полученную тару. При этом стоимость тары отражается в договоре поставки самостоятельно.

 3. Порядок возврата многооборотной тары ГК не регулируется, поскольку в нем содержится указание на закон или иные правовые акты. До принятия специального закона по этому поводу необходимо руководствоваться вышеназванными актами в той части, в которой они не противоречат новому российскому законодательству. В частности, они устанавливают, что поставщик должен направить покупателю сертификат на тару с указанием наименования, количества и сроков возврата тары. В отношении большей части тары и упаковки устанавливается 30-дневный срок для ее возврата и ответственность за несвоевременный возврат. В соответствии с особыми условиями поставок или договором допускается равночисленный обезличенный обмен стандартной тарой с транспортной организацией.

 4. Ответственность покупателя за несвоевременный возврат тары состоит в уплате штрафа, размер которого определяется либо подзаконными нормативными актами, либо договором и колеблется в диапазоне от 100 до 300% стоимости тары. При этом может быть учтена вина поставщика. Так, ВАС РФ, установив, что в невыполнении обязательств по своевременному возврату тары виновны обе стороны, счел возможным уменьшить размер неустойки в соответствии со ст. 404 ГК. Вина поставщика выразилась в том, что он в нарушение п. 8 Правил применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки своевременно не выдал сертификат на тару и не указал отгрузочные реквизиты *(36).

 Статья 518. Последствия поставки товаров ненадлежащего качества

 1. Поставляемый товар (продукция) должен соответствовать по качеству условиям договора поставки. Если в договоре поставки предусмотрены установленные законом обязательные требования к качеству поставляемого товара, то он должен соответствовать этим требованиям. Обязательные требования могут содержаться в стандартах, иной документации. Сведения о стандартах, иной документации должны содержаться в договорах. В договоре могут быть предусмотрены более высокие требования к качеству продукции по сравнению с предусмотренными стандартами, иной документацией. Товар (продукция), не соответствующий перечисленным условиям, является ненадлежащим.

 В настоящее время действует Закон о техническом регулировании, который следует учитывать при решении вопросов, связанных с поставкой товара (продукции) ненадлежащего качества. В частности, содержащиеся в нем нормы о технических регламентах, стандартизации, сертификации.

 2. Поставка товара (продукции) ненадлежащего качества влечет последствия, предусмотренные ст. 475 ГК. Пунктом 5 указанной статьи предусмотрено, что ее нормы подлежат применению, если ГК или законом не установлено иное (см.  коммент. к ст. 475).

 3. Покупателем или получателем товара (продукции) по договору поставки может быть розничная организация (иное лицо), которой в установленном порядке потребитель возвратил купленный товар ненадлежащего качества. В этом случае организация (иное лицо) вправе потребовать от поставщика (изготовителя) и другого лица, ответственного за качество товара, его замены в разумный срок, если иное не предусмотрено договором поставки. Но при этом у такого покупателя не возникают права потребителя.

 Статья 519. Последствия поставки некомплектных товаров

 1. Комплектность товара означает, что он должен быть поставлен со всеми частями и элементами, обеспечивающими использование товара в соответствии с установленной целью. Условие о комплектности товара, как и условия о его качестве и количестве, формулируется в договоре. Стороны сами могут установить требования к комплектности товара, которые также могут быть предусмотрены законом. Они могут содержаться в соответствующих стандартах, иных правовых актах.

 В случае нарушения условия договора о комплектности покупатель (получатель) вправе потребовать от поставщика (продавца) совершить те действия, которые предусмотрены ст. 480 ГК, посвященной последствиям передачи некомплектного товара.

 2. Покупатель должен немедленно сообщить поставщику о некомплектности, а поставщик без промедления, т.е. как только это оказывается возможным, обязан доукомплектовать товар или заменить его комплектным. Если такие действия поставщик не исполнит, покупатель может предъявить требование о соразмерном уменьшении покупной цены.

 Если товар не будет доукомплектован, покупатель вправе также потребовать замены некомплектного товара в целом на комплектный товар, он также вправе отказаться от исполнения договора поставки и потребовать возврата уплаченной денежной суммы (см.  коммент. к ст. 480 ГК).

 3. Если договором не предусмотрено иное, указанные в п. 2 комментируемой статьи последствия применимы к случаям, когда поставщик (продавец) нарушил обязанность передать покупателю комплект товаров.

 4. Правило п. 2 комментируемой статьи относится к покупателю, который является розничным продавцом. Ему предоставлено право, если иное не предусмотрено договором, требовать замены в разумный срок некомплектных товаров, возвращенных потребителем, комплектными.

 Статья 520. Права покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнения требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров

 Комментируемая статья регулирует правоотношения сторон в случае, если недобросовестный поставщик не выполнил условия договора о количестве товара, его качестве и комплектности. В этом случае покупатель вправе потребовать восстановления своего нарушенного права. Он вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.

 Эта норма является новой в российском законодательстве. Она обусловлена становлением и развитием в России рыночных отношений. При решении вопроса о возмещении понесенных расходов требуется соблюдение требования закона об их разумности. Если, например, на складе у покупателя есть достаточное количество предусмотренного договором товара, то в приобретении нового товара может отсутствовать необходимость.

 Норма п. 2 комментируемой статьи наделяет покупателя дополнительным правом, не предусмотренным ст. 475 и 480 ГК о последствиях поставки товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров. Покупатель может до устранения нарушений договора, т.е. до надлежащего исполнения обязательства в натуре, отказаться от оплаты товара, а если товары оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм.

 Статья 521. Неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров

 1. Неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров предусматривали Положения о поставке продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 25.07.1988 N 888, которые в соответствии с Вводным законом утратили силу, но в соответствии с п. 4 постановления Пленума ВАС РФ N 18 могут применяться в хозяйственном обороте в части, не противоречащей российскому законодательству, при условии, что в договоре имеется прямая ссылка на конкретный пункт этих  Положений либо из текста договора очевидно намерение сторон его применять. Существовал ряд нормативных актов, устанавливавших такие санкции по отдельным видам поставки, но их применение в настоящее время является весьма проблематичным. Так или иначе, до принятия соответствующих правовых актов представляется целесообразным на уровне договорного регулирования использовать ту модель, которая была предусмотрена в этих актах. Тогда она может применяться со ссылкой на договор.

 2. За просрочку поставки или недопоставку продукции поставщик уплачивает покупателю неустойку, зависящую от стоимости не поставленной в срок продукции по отдельным наименованиям номенклатуры (ассортимента). В тех случаях, когда развернутая номенклатура (ассортимент) продукции в договоре не предусмотрена, неустойка взыскивается с общей стоимости не поставленной в срок продукции. Неустойка взыскивается однократно. Объем недопоставленной продукции учитывается при определении размера неустойки, подлежащей взысканию в следующих периодах. В случае восполнения в следующих периодах недопоставленного количества продукции при условии полного выполнения обязательств по поставкам в периоде, в котором недопоставка восполнена, размер подлежащей взысканию неустойки за просрочку поставки и недопоставку может быть снижен.

 Неустойку за недопоставку или просрочу поставки товара не следует путать с процентами, взыскиваемыми за пользование денежными средствами в случае предварительной оплаты товара. На основании п. 4 ст. 487 ГК в случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено договором, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст. 395 ГК со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя до дня передачи товара либо возврата денежных средств продавцом при отказе покупателя от товара. В этом случае проценты взимаются как плата за предоставленный коммерческий кредит по ст. 823 ГК (постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14).

 В тех случаях, когда покупатель принял для использования продукцию, поставленную без его предварительного письменного согласия с нарушением номенклатуры (ассортимента), и поставка предусмотренной договором продукции по общей стоимости выполнена, поставщик уплачивает покупателю штраф.

 В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ N 18 порядок исчисления неустойки, предусмотренной комментируемой статьей, применяется к договорам поставки товаров к определенному сроку, только если восполнение недопоставки имело место с согласия покупателя, но было произведено не в полном объеме. В остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка.

 Если недопоставка товара одного периода с согласия покупателя должна быть восполнена в другом периоде, но не была восполнена, недопоставленное количество товара прибавляется к поставке следующего периода и неустойка взыскивается до фактического исполнения обязательства, т.е. многократно увеличивается. При отсутствии согласия покупателя на восполнение недопоставки неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка.

 Иной порядок уплаты неустойки может быть предусмотрен законом или договором. Если стороны не урегулировали этот вопрос договором, применяется законная неустойка.

 Статья 522. Погашение однородных обязательств по нескольким договорам поставки

 1. Комментируемая статья является принципиально новой для российского законодательства. Она устанавливает правило о выборе договоров, по которым осуществляется учет поставленных товаров и оплата денег по усмотрению стороны, на которой лежат соответствующие обязанности. Это возможно в тех случаях, когда стороны вместо заключения одного договора с определением периодов поставки заключили несколько договоров на поставку одноименных товаров.

 Следовательно, основанием для применения данной статьи является совокупность следующих обстоятельств: а) наличие нескольких договоров поставки между поставщиком и покупателем; б) одноименность поставляемой по ним продукции; в) неисполнение поставщиком обязательства передать либо плательщиком обязательства заплатить по одному или нескольким договорам. При этом закон счел возможным предоставить право недобросовестной стороне выбирать, по каким из невыполненных обязательств будет проводиться погашение долга.

 2. Если сторона не воспользовалась этим своим правом, то применяется общее правило о календарной очередности погашения требований и восполнения долгов.

 3. При этом должны быть установлены объемы недопоставок по каждому отдельному договору, в соответствии с которыми и осуществляется расчет взыскиваемых штрафных санкций. Так, арбитражный суд признал неправильным решение о взыскании штрафа за недопоставку на основе данных произведенной сверки (баланса), отражающих суммарное количество недопоставленной продукции по всем договорам поставки. При этом невозможно было определить, какое количество продукции и по какой цене не было поставлено по каждому договору. Без исследования этого вопроса невозможно определить размер подлежащего взысканию штрафа. Такое решение вполне справедливо, тем более, что ответчик оспаривал факт заключения отдельных договоров, поскольку они заключались в форме приложений к общему договору *(37).

 4. При наличии нескольких договоров поставки обязанность по восполнению недопоставленной продукции может исполняться в натуре, а если это предусмотрено договором - в денежном выражении *(38). Причем, если договор допускает выплату стоимости в денежном выражении, покупатель не вправе требовать исполнения в натуре. Уплачиваемые деньги могут рассматриваться как отступное, применяемое в соответствии со ст. 409 ГК.

 Статья 523. Односторонний отказ от исполнения договора поставки

 1. Гражданское законодательство исходит из общего принципа о недопустимости одностороннего отказа от исполнения договоров, что в принципе должно обеспечивать стабильность и надежность товарооборота и экономики в целом. Но из этого общего правила существует несколько исключений, которые можно рассматривать как оперативные санкции, применяемые одной из сторон по договору при существенном нарушении условий договора другой стороной. При этом необходимо определить понятия существенных нарушений.

 Комментируемая статья содержит в себе указания только на некоторые основания, не предусмотренные иными нормами ГК.

 В частности, следует назвать кроме указанных в статье несообщение ассортимента, непредставление отгрузочной разнарядки, необоснованный отказ от оплаты, невыборку товаров в установленный срок. Закон требует, чтобы некоторые из перечисленных действий были неоднократными, т.е. совершались 2 и более раз.

 2. Основанием для применения к поставщику оперативных мер в виде одностороннего отказа покупателя от исполнения договора является прежде всего квалифицированная недоброкачественная поставка при наличии неустранимых недостатков, причем неустранимость должна быть не общей, абстрактной, а конкретной, т.е. она привязывается к срокам, в течение которых товар может представлять интерес для покупателя. Кроме того, покупатель может отказаться от исполнения договора при неоднократном (2 и более) нарушении сроков поставки.

 Если договором предусмотрена предварительная оплата, которую поставщик получил не в полном объеме или несвоевременно, то он вправе отказаться от договора.

 3. И поставщик, и покупатель вправе применять односторонний отказ по собственному решению, не обращаясь к органам государства, но с обязательным извещением своего контрагента о принятых мерах. Именно поэтому их следует считать оперативными мерами реагирования.

 Статья 524. Исчисление убытков при расторжении договора

 1. Говоря об убытках, возникших у стороны по договорам поставки по вине другой стороны, комментируемая статья исходит из разумного и признанного в международной торговой практике понятия убытков. Эти убытки условно могут быть разделены на две группы: а) реальный ущерб и упущенная выгода, исчисляемые по правилам ст. 15 ГК; б) абстрактные убытки, состоящие в разнице цен, возникающей из-за необходимости немедленно купить или продать товар, не поставленный или не оплаченный контрагентом. Цены при исчислении этих убытков определяются на момент расторжения договора.

 2. Для конкретного определения суммы убытков представляется возможным использовать Временную методику определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных договоров, утвержденную письмом Госарбитража СССР от 28.12.1990 N С-12/НА-225 *(39), разумеется, в той части, в которой она не противоречит действующему российскому законодательству и является адекватной складывающейся экономической практике.

 3. Цена для исчисления убытков может определяться и путем индексации или применения индекса инфляции за период неисполнения договора вплоть до его расторжения. Но индекс инфляции не должен применяться автоматически. ВАС РФ по спору между товариществом с ограниченной ответственностью "Эльбрус" и АО "Астром" отменил постановления апелляционной и кассационной инстанций, которые сочли недоказанным наличие у истца убытков в виде произведенных или предполагаемых расходов, связанных с приобретением аналогичной продукции у третьих лиц вследствие неисполнения обязательств ответчиком. Истец представил в суд калькуляцию стоимости изготовления одной вагонетки, составленную на момент рассмотрения спора, которая должна быть учтена. Кроме того, ВАС РФ указал на необходимость учета при этом будущих расходов, которые истец должен будет понести для восстановления нарушенного права *(40).

 4. В качестве убытков, взыскиваемых при ненадлежащем исполнении договора поставки, очень часто рассматривается упущенная выгода, исчисляемая в процентах за пользование чужими денежными средствами. Арбитражная практика по этому поводу еще не выработала четких критериев. В качестве отправных точек можно указать на следующие правила: 1) взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами является допустимым; 2) требование о взыскании должно быть направлено тому лицу, которое реально пользовалось денежными средствами, что особенно важно при сложной структуре договорных связей, когда платеж производится не поставщику, а третьему лицу; 3) возможность взыскания зависит от правомерности действий плательщика, в том числе и по встречным обязательствам; 4) если взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами производится с расторжением договора, то такое взыскание погашает обязанность поставщика выполнить обязательство в натуре (см. постановление Президиума ВАС РФ от 21.07.1998 N 2558/96).

 При этом судебная практика считает, что, если на момент вынесения решения денежное обязательство не было исполнено должником, в решении суда о взыскании с должника процентов за пользование чужими денежными средствами должны содержаться сведения о денежной сумме, на которую начислены проценты, о дате, начиная с которой производится начисление процентов, размере процентов, а также указание на то, что проценты начисляются по день фактической уплаты кредитору денежных средств (см. постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2001 N 777/01 *(41)).

 5. Продавец, понесший убытки в связи с компенсацией потребителю стоимости некачественного товара, имеет право регрессного требования к изготовителю в полном объеме убытков. Это известное правило подтверждено постановлением Президиума ВАС РФ от 19.12.1995 N 6568/95.