2.1. Понятие предприятия как объекта и субъекта прав

 Термин "предприятие" в русском языке употребляется, как правило, в двух значениях. Первое значение раскрывает понятие предприятия как производственного учреждения - это завод, фабрика, мастерская. Во втором значении под ним понимается задуманное, предпринятое кем-нибудь дело *(52). Таким образом, рассматриваемое понятие содержит предпринимательское начало. "Предприятие в таком уяснении (как многообразные необходимые и связанные между собой вещи и многоплановые действия, в совокупности направленные для достижения прибыли, как "дело" или "бизнес") - достаточно широкое и несколько неопределенное понятие, включающее в себя не только правовые, но и экономические, технологические, социальные и иные черты и элементы" *(53). Многозначность понятия "предприятие" показывает, что при каждом его употреблении необходимо уяснить значение в контексте.

 В юридической литературе неоднократно подчеркивалось, что понятие "предприятие" имеет экономическое происхождение и является в первую очередь экономической категорией *(54). Рассмотрим понятие "предприятие" с экономической и правовой позиции.

 Экономическое понятие предприятия. В научной литературе под предприятием понимают "экономическое единство, в котором объединяются и координируются человеческие и материальные факторы хозяйственной деятельности" *(55). И.В. Можайскова под предприятием понимает технологическое единство материально-вещественных и людских элементов - факторов производства *(56). Господствующей в экономической литературе, по мнению М.И. Кулагина, является точка зрения на предприятие как на место соединения различных факторов производства - природных ресурсов, труда и капитала *(57).

 Одно из экономических определений характеризует предприятие как "совокупность имущественных средств и личных сил, объединенных известным регулирующим использование первых, путем приложения вторых, организующим хозяйственным планом" *(58). Г.Ф. Шершеневич под экономической природой торгового предприятия понимал "организованное на частных началах соединение личных и имущественных средств, которое направлено на извлечение прибыли путем планомерной хозяйственной деятельности" *(59).

 Предпринимательская деятельность собственника предприятия складывается из совокупности различных сделок, а также из фактических действий по производству и распределению готового продукта. Договоры, имеющие целью обеспечение деятельности предприятия, исполняемые в процессе его функционирования, характеризуют предприятие как участника хозяйственной деятельности. Сделки, направленные на его отчуждение или обеспечение обязательств, придают предприятию признаки объекта хозяйственного оборота. Такое совпадение субъекта и объекта для правового понимания предприятия недопустимо.

 Взаимосвязь "между правовыми отношениями и... экономическими отношениями общества... выражается в том, что правовые отношения выступают в качестве условия движения последних, способа их конкретизации, средства закрепления общественных отношений" *(60). Таким образом, юридические категории должны отражать экономические явления на языке права, однако удается это не всегда. Так происходит и в определении понятия "предприятие": "Экономические воззрения на предприятие не могут во всей чистоте отражать связанных с его хозяйственными функциями правовых институтов" *(61).

 В юридической науке, в частности в сфере гражданского права, в отношении понятия предприятия мнения ученых разделились на две позиции: одни считают предприятие объектом права, другие признают за ним качество особого субъекта.

 О предприятии как об объекте гражданских прав говорится в п. 1 ст. 132, п. 2 ст. 334, 1178 ГК РФ. При этом предприятие как объект прав признается имущественным комплексом и относится к недвижимому имуществу. Предприятию как объекту гражданских прав в ГК РФ впервые посвящена самостоятельная статья. ГК РФ детально регулирует сделки с предприятием как с имущественным комплексом (§ 8 гл. 30, § 5 гл. 34 и др.). Большинство изданных в развитие ГК РФ федеральных законов употребляет термин "предприятие" как объект гражданских прав.

 Несмотря на то, что действующее законодательство, прежде всего ГК РФ (ст. 132), рассматривает предприятие в качестве единого имущественного комплекса только как объект гражданских прав, в законодательстве и в юридической литературе предприятие нередко рассматривается в качестве субъекта гражданских прав (в частности, государственные и муниципальные унитарные предприятия). Такое разночтение является следствием того, что ранее российское законодательство оперировало понятием "предприятие", имея в виду субъект (юридическое лицо) гражданских прав и участника имущественного оборота. Именно в таком качестве (субъекта гражданских прав) предприятие нередко становилось предметом различных сделок *(62). Так, в Законе СССР от 4 июня 1990 г. "О предприятиях в СССР" *(63) и в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" *(64) предприятие рассматривалось исключительно как самостоятельный хозяйствующий субъект.

 Ввиду того, что разные понятия предприятия, употребляемые ГК РФ, еще недостаточно утвердились в нашей практике, они не всегда применяются однообразно и последовательно. Например, Указ Президента РФ от 2 июня 1994 г. N 1114 "О продаже государственных предприятий-должников" *(65) имеет в виду продажу имущества несостоятельных государственных предприятий. Применение к этим отношениям определения "продажа предприятий-должников" является некорректным, так как имущественный комплекс как объект права не может быть должником, а государственное предприятие в качестве субъекта права не подлежит продаже. Аналогичная неточность выражения допускается в распоряжениях Правительства РФ о продаже имущества конкретных несостоятельных предприятий *(66). Как отмечал В.А. Дозорцев, "по своей сути предприятие это не юридическая, а производственная (или производственно-технологическая) категория... Объектная суть предприятия, по ряду причин забытая на каком-то этапе, в настоящее время совершенно четко зафиксирована в законе (ст. 132 ГК РФ), и признание предприятия видом субъекта права создает лишь путаницу" *(67).

 Несколько иной точки зрения придерживается В.В. Лаптев, который считает, что предприятие является хозяйствующим субъектом, осуществляющим производство продукции, выполнение работ и оказание услуг в сфере экономики. Содержащееся в ст. 132 ГК РФ определение предприятия как имущественного комплекса, т.е. как объекта права, является неверным, поскольку в данной статье речь идет не о предприятии как таковом, а его имуществе *(68). В то же время в гл. 4 ГК РФ предприятие трактуется как юридическое лицо, т.е. как субъект права. Поэтому "обозначение одним и тем же термином и субъекта права, и принадлежащего ему имущества, нельзя назвать правильным" *(69). Необоснованным является сведение понятия предприятия как субъекта права к понятию юридического лица.

 По мнению А. Грибанова, термин "предприятие" можно и даже нужно употреблять в значении как субъекта, так и объекта права *(70). Такая практика распространена в законодательстве многих стран: в зависимости от целей соответствующего закона в разных отраслях права понятие предприятия применяется по-разному и может иметь разное содержание. Поэтому "необходимо законодательное определение каждого из двух значений термина "предприятие", чтобы в каждом конкретном случае участники оборота и правоприменительные органы однозначно понимали соответствующие нормы" *(71).

 Путаница в значении термина "предприятие", наблюдаемая в законодательстве и юридической литературе, порой приводит к тому, что некоторые авторы полагают, что "в ряде случаев предприятия могут быть проданы как объекты гражданского права, оставаясь при этом субъектом права" *(72). Объясняется эта путаница наличием в ГК РФ конструкций государственного и муниципального унитарных предприятий. Однако такие предприятия, являясь субъектом права, не могут быть проданы как объекты права, поскольку здесь наблюдается совпадение субъекта и объекта гражданских прав. Такое совпадение для права, по мнению Е.А. Флейшиц, невозможно, поскольку "благо, материальное или нематериальное, использование которого или пользование которым составляет хозяйственное или иное социальное существо правомочия, никогда не может оказаться в то же время носителем такого правомочия" *(73). В данной фразе таится одна неточность: имущество юридического лица, т.е. основные средства, нельзя отрывать от содержания понятия юридического лица. Об этом ясно говорит А.В. Венедиктов, который разграничивает два понятия государственного предприятия: "1) как... органа, на который государство возлагает непосредственное оперативное управление определенным государственным имуществом, и 2) как объекта государственной... собственности, в оперативном управлении этого госоргана находящегося" *(74). Во внешних отношениях с другими органами и организациями и отдельными гражданами предприятие выступает как хозяйственный орган; в отношениях, направленных на отчуждение имущества предприятия, предприятие выступает как объект права собственности. Таким образом, "государственное предприятие - не просто и не только совокупность орудий и средств производства как хозяйственных благ, но и такой их комплекс, для управления которым создается определенная организация, определенным образом организованный коллектив рабочих и служащих, во главе с ответственным руководителем, выполняющий возложенное на него государством задание, при помощи средств производства, выделенных для этой цели государством" *(75).

 В целях исключения смешения понятий предприятия как объекта и субъекта гражданских прав Ю.С. Поваров предложил изменить наименование организационно-правовой формы юридического лица - государственного или муниципального унитарного предприятия на "государственная или муниципальная унитарная организация" *(76).

 ГК РФ рассматривает предприятие прежде всего как объект гражданских прав.

 В нормативных актах, принятых в последнее время, появилось отождествление предприятия-объекта с бизнесом. Так, в ч. 3 ст. 110 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) *(77) указано, что при продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на обозначения, индивидуализирующие должника, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам. При продаже предприятия, осуществляемой в соответствии с ст. 110, денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены данным федеральным законом. При продаже предприятия все трудовые договоры, действующие на дату продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.

 Такое определение значительно расширяет понятие предприятия, закрепляемое ст. 132 ГК РФ, "поскольку дополняет комплекс имущественных и некоторых неимущественных прав и обязанностей еще и определенным видом деятельности, которая реализовывалась с помощью указанных материальных носителей предшествующим собственником. Ибо бизнес - это определенная разновидность хозяйственной деятельности, направленной на извлечение прибыли" *(78).

 Анализ ст. 110 Закона о банкротстве, ст. 132, 559 и других статей ГК РФ показывает, что законодатель при определении характеристики предприятия рассматривает его не как статичный элемент, а как действующий механизм, способный участвовать в предпринимательской деятельности. В данном значении термину "предприятие" синонимичны понятия "бизнес", "дело", поэтому переход предприятия от одного субъекта к другому не означает прекращение первого субъекта, "более того, его деятельность может беспрепятственно продолжаться и переориентироваться в зависимости от экономической конъюнктуры" *(79).

 2.1.1. Законодательство зарубежных стран о понятии "предприятие"

 В законодательстве небольшого числа стран предприятие признается субъектом гражданского и торгового права (например, предприятие выступает в обороте как самостоятельный субъект в Панаме, Коста-Рике и ряде других государств Латинской Америки) *(80). Большое влияние на право освободившихся стран Африки (Ангола, Мозамбик, Гвинея-Бисау и др.) оказал Торговый кодекс Португалии (ст. 230), где предприятие признается хозяйствующим субъектом *(81). В некоторых странах предприятие в местном законодательстве фигурирует в двояком смысле. Так, в Китае предприятие рассматривается как "организационная форма хозяйствования, и как субъект хозяйственно-предпринимательской деятельности" *(82).

 В основном же в зарубежных странах термин "предприятие" чаще всего относится к обособленному имущественному комплексу, принадлежащему предпринимателю, которое является объектом права. Этот имущественный комплекс принадлежит и управляется предпринимателем, индивидуальным или объединенным с другими предпринимателями в торговое товарищество *(83). Так, согласно Закону Франции от 17 марта 1909 г. о купле-продаже и закладе торговых предприятий, предприятие определяется как "принадлежащий коммерсанту (физическому лицу или торговому товариществу) обособленный имущественный комплекс, состоящий из материальных и нематериальных элементов, используемый для предпринимательской деятельности и представляющий собой целостный объект правоотношений" *(84).

 Однако законодательство зарубежных стран по-разному устанавливает перечень видов имущества, включаемого в понятие "предприятие". Итальянское законодательство охватывает все имущество предприятия; французское и бельгийское законодательство допускает установление ипотеки на торговый фонд - определенную часть имущества предприятия, включающую лишь активы, за исключением недвижимости и прав требований к третьим лицам *(85). Германское и швейцарское законодательство (§ 25 ГТУ и ст. 18 ГКШ) предусматривают при приобретении предприятия также приобретение всех его активов и пассивов, т.е. как прав требований, так и долгов. Единообразный торговый кодекс США в ст. 6-102 "комплексное отчуждение" *(86) устанавливает, что отчуждению подлежат материалы, оборудование и товары торгового предприятия, а передача нематериальных объектов должна быть оформлена специальным соглашением *(87).

 При конструировании правовой модели предприятия как объекта права вслед за германской цивилистикой *(88) российская доктрина выделяет в составе предприятия не только наличное, реальное имущество (вещи), но и нематериальные элементы имущества.

 Анализ п. 2 ст. 132 ГК РФ показывает, что объектом наследственного преемства может быть и часть предприятия, например имущество, закрепленное за филиалом, цехом. Эта часть должна представлять собой обособленный имущественный комплекс, который "пригоден для ведения предпринимательской деятельности, т.е. образует технологически единое целое, замкнутый производственный цикл" *(89) Иначе говорить о наследовании предприятия как имущественного комплекса не приходится. Поэтому наследование отдельных видов имущества, входящих в состав предприятия (например, здание, станок, имущественные права), осуществляется на основании норм, регулирующих наследование этих объектов.