§ 2. Права на исполнение

 Статья 1313. Исполнитель

 1. В комментируемой статье дается определение понятия исполнителя.

 Под исполнением понимается представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танцев в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).

 Исполнение как объект права, смежного с авторским, возникает с момента окончания такого представления, во время представления происходит процесс возникновения этого объекта. Если одно произведение представляется посредством живого исполнения несколько раз, то имеет место использование одного произведения и возникновение при каждом исполнении новых объектов смежного права. Каждое последующее исполнение одного и того же произведения исполнителем будет являться новым и самостоятельным объектом права, смежного с авторским, что означает, что каждому исполнению предоставляется самостоятельная охрана. Отсюда вытекает, что последующие исполнения охраняются и используются независимо от охраны и состояния прав на предыдущие исполнения. Кроме того, законодатель приравнивает к исполнению как объекту прав, смежных с авторскими, постановку спектакля, результат работы дирижера.

 Постановкой признается одна из форм исполнения. При этом следует подчеркнуть, что смежные права исполнителей начинают действовать, только если "живое" исполнение записывается либо передается по каналам эфирного или кабельного вещания. Примечательно, что постановки в международных соглашениях не включаются в число объектов прав, смежных с авторскими.

 2. Согласно комм. статьи исполнителем может быть артист-исполнитель, режиссер-постановщик спектакля и дирижер.

 3. Артист-исполнитель - это актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера.

 4. Режиссер-постановщик спектакля - это лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления.

 5. Понятие дирижер не определено законодателем. В толковом словаре С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой дирижер - это музыкант, управляющей оркестром или хором при исполнении музыкального произведения*(743).

 6. Поскольку исполнителем признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, то при отсутствии в исполнении элементов творчества лицо нельзя признать исполнителем.

 Статья 1314. Смежные права на совместное исполнение

 1. В комментируемой статье вводится новый институт "авторского и смежного права" - смежные права на совместное исполнение. Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение.

 2. В п. 1 коммент. статьи в общем виде дается определение коллектива исполнителей. При этом разделяют нераздельное исполнительство, когда исполнение составляет неразрывное целое (например, выступление вокально-иструментального ансамбля, когда все артисты одновременно играют и поют, или дуэта исполнителей), и исполнение, состоящее из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение (например, выступление певца и оркестра).

 3. В п. 2 коммент. статьи закрепляется право руководителя коллектива исполнителей на осуществление смежных прав на совместное исполнение. При отсутствии руководителя коллектива исполнителей смежные права на совместное исполнение осуществляются членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

 При этом, если совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не вправе без достаточных оснований запретить его использование.

 4. В тех случаях, когда исполнение состоит из элементов, использование которых возможно независимо от других элементов, такой элемент совместного исполнения может быть использован создавшим его исполнителем по своему усмотрению. Однако эта норма носит диспозитивный характер и соглашением между членами коллектива исполнителей может быть предусмотрено иное.

 5. Согласно п. 3 комментируемой статьи взаимоотношения соисполнителей, связанные с распределением доходов от использования исполнения определяются соглашением между ними. Каждый из соисполнителей может использовать исполнение по своему усмотрению, если Кодексом или соглашением между соисполнителями не предусмотрено иное. Доходы от совместного использования исполнения распределяются между всеми соисполнителями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

 6. Новеллой является п. 4 комментируемой статьи, законодательно закрепляющий право каждого из соисполнителей самостоятельно принимать меры по защите своих прав, в том числе в случае, когда созданное соисполнителями исполнение образует неразрывное целое.

 Статья 1315. Права исполнителя

 1. В комментируемой статье закреплены права исполнителя, к которым относятся имущественные и личные неимущественные права.

 2. К имущественным правам относятся:

 - исключительное право на исполнение всеми возможными способами (см. коммент. к ст. 1317 ГК РФ).

 3. К личным неимущественным правам относятся:

 - право авторства - право признаваться автором исполнения;

 - право на имя - право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 1314 настоящего Кодекса, право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей;

 - право на неприкосновенность исполнения - право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения. Право на неприкосновенность исполнения не означает запрета исполнителем на подражание.

 4. В п. 2 коммент. статьи закрепляется правило, согласно которому исполнители осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений.

 5. Согласно п. 3 коммент. статьи права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение. Ранее данное правило распространялось лишь на производные и составные произведения.

 Статья 1316. Охрана авторства, имени исполнителя и неприкосновенности исполнения после смерти исполнителя

 1. В комментируемой статье регламентируется охрана авторства, имени исполнителя и неприкосновенности исполнения после смерти исполнителя.

 2. Согласно п. 1 комм. статьи охрана права на авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения не ограничена каким-либо сроком.

 3. О порядке назначения исполнителя завещания говорится в ст. 1134 ГК РФ, к которой содержится отсылка в п. 2 комм. статьи.

 В соответствии с п. 1 ст. 1134 завещатель вправе назначить исполнителем завещания любого гражданина. Законодатель вводит также понятие "душеприказчик", равнозначное понятию "исполнитель завещания".

 Из п. 1 ст. 1134 вытекает, что душеприказчиком может быть только дееспособное физическое лицо - гражданин, апатрид и иностранец. Юридическое лицо не вправе выступать в качестве исполнителя завещания.

 Исполнителем завещания может быть как наследник завещателя (причем как по завещанию, так и по закону), так, и лицо, не относящееся к наследникам.

 Чтобы гражданин стал исполнителем завещания, необходимо получить на то его согласие. Однако это согласие может быть дано не только при жизни завещателя (путем собственноручной надписи гражданина на самом завещании или в приложенном к завещанию заявлении о согласии гражданина быть исполнителем), но и в заявлении, поданном гражданину нотариусом в течение месяца со дня открытия наследства.

 Гражданин может узнать о возложенном на него завещателем поручении быть исполнителем завещания лишь после открытия наследства. Признается также, что гражданин дал согласие быть исполнителем завещания, если он в течение месяца фактически приступил к исполнению завещания.

 Исполнитель завещания после открытия наследства может быть освобожден от своих обязанностей только в судебном порядке.

 Правом обращаться в суд с просьбой об освобождении от обязанностей исполнителя завещания закон наделяет его самого и наследников.

 Статья 1317. Исключительное право на исполнение

 1. В комментируемой статье содержится понятие исключительного права на исполнение применительно к исполнителю произведения или иному правообладателю.

 2. В п. 1 комм. статьи закреплено положение, согласно которому исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение любым не противоречащим закону способом (исключительное право на исполнение), которым он может по своему усмотрению распоряжаться.

 Исключительное право на исполнение может принадлежать нескольким лицам совместно, в этом случае каждый из правообладателей имеет право использовать исполнение по своему усмотрению, при этом доходы от совместного использования исполнения распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

 Все иные лица не могут использовать исполнение без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом.

 3. В п. 2 комм. статьи определяет перечень случаев, признаваемых использованием исполнения:

 1) Согласно подп. 1 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является сообщение в эфир, под которым понимается сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения.

 При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой.

 При сообщении исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой;

 2) Согласно подп. 2 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является сообщение по кабелю, под которым понимается сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

 3) Согласно подп. 3 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является запись исполнения, под которой понимается фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

 4) Согласно подп. 4 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является воспроизведение записи исполнения, под которой понимается изготовление одного и более экземпляра фонограммы либо ее части.

 При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;

 5) Согласно подп. 5 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;

 6) Согласно подп. 7 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

 7) Согласно подп. 8 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является публичное исполнение записи исполнения, под которым понимается любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

 8) Согласно подп. 9 п. 2 комм. статьи использованием исполнения является прокат оригинала или экземпляров записи исполнения, под которым понимается предоставление экземпляра произведения или фонограммы во временное пользование в целях излечения прямой или косвенной выгоды.

 4. В п. 3 комм. статьи говорится об изъятиях в исключительном праве на исполнение. Эти исключения относятся к воспроизведению, сообщению в эфир или по кабелю и публичному исполнению записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.

 5. В п. 4 комм. статьи предусматриваются правовые последствия заключения договора между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения на создание аудиовизуального произведения, а именно передача прав на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения. При этом согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре.

 6. В п. 5 комм. статьи содержится отсылка к п. 2 ст. 1315 ГК, согласно которому исполнители осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений, в случае использования исполнения лицом, не являющимся его исполнителем.

 Статья 1318. Срок действия исключительного права на исполнение, переход этого права по наследству и переход исполнения в общественное достояние

 1. В комментируемой статье устанавливается порядок исчисления срока действия исключительного права на исполнения, регламентируется переход этого права по наследству и переход исполнения в общественное достояние.

 2. Срок имеет существенное значение для решения всех отношений во всех сферах деятельности. Общие положения о сроках предусмотрены ст. 190-194 ГК. Положения комм. статьи уточняют специальные сроки, которые начинают действовать только с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю. В данном случае этот срок является началом течения срока и естественно он для отдельных категорий лиц будет не одинаковым. Так, для одних исполнителей он будет не менее пятидесяти лет, а для других - тех исполнителей, которые работали во время Великой Отечественной войны или участвовали в ней - может быть увеличен на четыре года.

 3. В п. 4 коммент. статьи сделана ссылка на ст. 1283 ГК. РФ (см. коммент. к ней), согласно которой исключительное право на произведение переходит по наследству. Соответственно исключительное право на исполнение как имущественное право также переходит по наследству.

 4. Согласно п. 5 комм. статьи по истечении срока действия исключительного права на исполнение это право переходит в общественное достояние. К исполнению, перешедшему в общественное достояние, соответственно применяются правила статьи 1282 настоящего Кодекса.

 Произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.

 Перешедшее в общественное достояние необнародованное произведение может быть обнародовано любым лицом, если только обнародование произведения не противоречит воле автора, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном). При этом у гражданина, который правомерно обнародовал такое произведение, возникают права, смежные с авторскими.

 Статья 1319. Обращение взыскания на исключительное право на исполнение и на право использования исполнения по лицензии

 1. В комментируемой статье разъясняются положения об обращении взыскания на исключительное право на исполнение и на право использования исполнения по лицензии.

 2. Согласно п. 1 комм. статьи взыскание может быть обращено:

 - на исключительное право, принадлежащее другим лицам (соответственно, оно должно быть передано исполнителем (наследниками) другим лицам), а также на право использования исполнения, принадлежащее лицензиату;

 - на права требования исполнителя к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на исполнение и по лицензионным договорам, а также доходы, полученные от использования исполнения.

 3. В любом случае не допускается обращение взыскания на исключительное право, принадлежащее исполнителю, его наследникам, их наследникам и так далее в пределах срока действия исключительного права.

 4. В п. 2 комм. статьи закреплено преимущественное право приобретения исполнителем принадлежащего лицензиату права использования исполнения в случае его продажи с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право.

 Особенностям заключения договоров на публичных торгах посвящены положения ст. 447-449 ГК. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

 Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

 Форма торгов определяется обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

 Победитель торгов приобретает исключительное право на основании договора об отчуждении исключительного права на исполнение.

 Статья 1320. Исполнение, созданное в порядке выполнения служебного задания

 1. В комментируемой статье содержатся положения об исполнении, созданном исполнителем в порядке выполнения служебного задания, корреспондирующие к правилам ст. 1295 ГК.

 2. В соответствии со ст. 1295 ГК авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

 3. Исключительное право на служебное произведение принадлежит:

 - работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное;

 - автору, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне.

 4. Автор имеет право на вознаграждение, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение:

 - начнет использование служебного произведения;

 - передаст исключительное право другому лицу;

 - принял решение о сохранении служебного произведения в тайне.

 При этом размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

 5. В случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе:

 - использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах;

 - обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное.

 При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается.

 6. Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.

 Статья 1321. Действие исключительного права на исполнение на территории Российской Федерации

 1. В комментируемой статье определяется действие исключительного права на исполнение на территории Российской Федерации.

 2. Исключительное право исполнителя получает охрану, если оно отвечает критериям, установленным в коммент. статье. Прежде всего, учитываются критерии гражданства, места исполнения, закрепление в фонограмме (см. комм. к ст. 1328 ГК), включение в сообщение в эфир или по кабелю (см. комм. к ст. 1332 ГК).

 3. В комм. статье предусмотрено, что исключительное право на исполнение действует на территории Российской Федерации в иных случаях, только непосредственно предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

 При этом предоставление охраны смежным правам иностранных физических и юридических предоставляется правообладателям в странах-участницах международных договоров при соблюдении одновременно следующих условий:

 - объекты смежных прав не перешли в общественное достояние в стране их происхождения;

 - объекты смежных прав не перешли в общественное достояние в Российской Федерации (п. 4 ст. 1256 ГК).