Раздел VI. Международное частное право

 Глава 66. Общие положения

 Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом

 1. Комментируемая статья имеет общее значение (чем ГК выгодно отличается от норм разд. VIII ГК 1964, в котором не было подобной собирательной нормы), т.к. в самой общей форме устанавливает принципы, подходы к определению права, применимого к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом. Кроме того, ст. 1186 содержит необходимый для правильного применения всех норм разд. VI ГК понятийный аппарат.

 2. Анализируя правила п. 1 ст. 1186, нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:

 а) гражданско-правовые отношения - это отношения, возникающие в сфере гражданского оборота, а именно: основания возникновения и порядок осуществления права собственности, других вещных прав (ст. 216, 265, 268, 274, 277, 294, 296 ГК), исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК); договорные и обязательственные отношения, отношения в области наследования, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (ст. 2 ГК). С другой стороны, не являются гражданско-правовыми имущественные отношения, основанные на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в частности налоговые и другие финансовые отношения (п. 3 ст. 2 ГК);

 б) иностранные граждане - это физические лица, не относящиеся к гражданам Российской Федерации, лицам без гражданства и одновременно являющиеся гражданами любых других государств. При этом они должны иметь доказательства о принадлежности к иностранным гражданам (ст. 1-5 Закона об иностранцах);

 в) иностранные юридические лица - организации, зарегистрированные в этом качестве согласно законодательству страны своего местонахождения, в частности любые компании, фирмы, предприятия, организации или ассоциации, правомочные осуществлять инвестиции (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях). Правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где они были учреждены (см.  коммент. к ст. 1202 ГК);

 г) иными иностранными элементами, осложняющими гражданско-правовые отношения, которые упомянуты в ст. 1186, являются любые другие их участники, не отнесенные к иностранным юридическим или физическим лицам, в частности:

 иностранные государства (см.  коммент. к ст. 1204 ГК);

 организации, не являющиеся ЮЛ по иностранному праву (см.  коммент. к ст. 1202 ГК);

 лица без гражданства, не проживающие в Российской Федерации (см. ст. 1195 ГК и  коммент. к ней);

 иностранные индивидуальные предприниматели (см.  коммент. к ст. 1201 ГК);

 международные организации (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

 С другой стороны, если физическое лицо наряду с иностранным имеет и российское гражданство, то такое лицо не имеется в виду в ст. 1186 (т.е. не подпадает под понятие "иностранный элемент"), т.к. его личным законом является российское право (п. 2. ст. 1195 ГК).

 Наконец, к иностранным элементам относятся и граждане, получившие статус беженца (если убежище такому гражданину предоставлено не в Российской Федерации; п. 6 ст. 1195 ГК).

 3. Пункт 1 ст. 1186 устанавливает порядок определения права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом. Это право определяется на основании:

 а) норм самого ГК (всех, а не только содержащихся в разд. VI ГК);

 б) норм международных договоров Российской Федерации. Систематический анализ ст. 1186 и ст. 7 ГК показывает, что:

 международные договоры Российской Федерации - составная часть ее правовой системы. В равной степени это относится к международным договорам СССР, признанным либо не денонсированным Россией;

 эти международные договоры Российской Федерации применяются к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом непосредственно, кроме случаев, когда из текста этих договоров следует, что для их применения требуется издание внутригосударственного акта Российской Федерации;

 если международным договором установлены иные правила, чем те, что предусмотрены гражданским законодательством Российской Федерации (в т.ч. и самим ГК), то к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом применяются правила международного договора (см. об этом коммент. к ст. 7 ГК);

 в) гражданско-правовых норм других законов Российской Федерации (например, Закона об АО, Закона о страховании, Патентного закона). При этом нормы гражданского права, регулирующие гражданские правовые отношения, осложненные иностранным элементом, и содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК (п. 2 ст. 3 ГК); в случае их противоречия применению подлежат нормы ГК;

 г) признаваемых Российской Федерацией международных и иных обычаев. О понятии "обычаи делового оборота" см. ст. 5 ГК и п. 4 Постановления 6/8. Обычаи делового оборота являются разновидностью правовых обычаев вообще, а обычаи, применяемые к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом, иногда выступают разновидностью международных обычаев, т.е. сложившихся и широко применяемых к гражданско-правовым отношениям правил поведения, не предусмотренных национальным законодательством. Иногда международные обычаи могут быть систематизированы и даже кодифицированы международными организациями (широко известны Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11.04.80), Международные правила толкования торговых терминов "ИНКОТЕРМС 2000" и т.п.). Следует учесть, что применение к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом международных обычаев возможно лишь в том случае, когда эти отношения не урегулированы ни международными договорами, признаваемыми Российской Федерацией, ни ГК, ни иными законами. Вторым условием их применения является то, что эти обычаи должны быть признаны Российской Федерацией (а ранее - СССР). В случаях, когда отсутствуют упомянутые законы, международные договоры и обычаи, необходимо руководствоваться правилами п. 2 ст. 1186.

 В практике возник вопрос: нет ли противоречия между ст. 2 и ст. 1186 ГК? Нет, противоречия нет. Дело в том, что ст. 2 ГК подчеркивает, что правила, установленные ГК и другими актами российского гражданского законодательства, по общему правилу (т.е. если иное не предусмотрено законом) применяются к отношениям с участием иностранных граждан и ЮЛ, лиц без гражданства. А в комментируемой статье установлено, как определить право, подлежащее применению к тому или иному гражданско-правовому отношению, осложненному иностранным элементом, т.е., по существу, речь идет о процедурных моментах: лицо, применяющее ГК, получает ответ на то, каким правом (российским или другого государства) нужно руководствоваться в данном случае. Кроме того, не следует упускать, что в ряде случаев  ГК прямо подчеркивает приоритет норм законодательства Российской Федерации (см.  коммент. к ст. 1189,  1194 ГК).

 4. В п. 2 ст. 1186, по существу, речь идет об использовании аналогии права (ст. 6 ГК) при определении применимого права. При этом следует учесть, что:

 нормы п. 2 ст. 1186 охватывают лишь те случаи, когда невозможно определить право, подлежащее применению, на основании ГК, иных законов, международного договора РФ или, наконец, признаваемых Российской Федерацией обычаев, в т.ч. международных (т.е. когда налицо пробел в правовом урегулировании);

 систематический анализ ст. 6 и ст. 1186 ГК показывает невозможность использования аналогии закона при определении права, подлежащего применению, т.к. не случайно в ст. 1186 подчеркивается, что речь идет именно о применении права, а не закона.

 О том, когда стороны самостоятельно определяют право, подлежащее применению, см.  коммент. к ст. 1210 ГК. О том, как определяется право, подлежащее применению при отсутствии в этих случаях соглашения сторон, см.  коммент. к ст. 1211 ГК;

 при невозможности определить применимое право в соответствии с правилами п. 1 ст. 1186, применению подлежит право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями с иностранным элементом (т.е. это может быть, например, право государства, гражданином которого является данное лицо).

 5. Применяя правила п. 1, 2 ст. 1186, следует учесть, что они в одинаковой мере относятся к гражданам, ЮЛ, суду и другим государственным органам. При этом:

 1) под словом "суд" понимается (в зависимости от состава сторон) как общегражданский суд, так и арбитражный или третейский суд (в случаях, когда действующее процессуальное законодательство относит рассмотрение спора в ведение этих судов);

 2) к "другим государственным органам, наделенным полномочиями решать вопрос о подлежащем применению праве", относятся, в частности, органы, исполняющие решения судов, органы юстиции (в их ведении находятся, например, государственные нотариальные конторы). Кроме того, к их числу относятся органы местного самоуправления (например, при исполнении ими нотариальных действий по некоторым наследственным делам), а также органы, находящиеся за пределами Российской Федерации (например, консульские представительства МИД России), органы опеки и попечительства (ст. 34-40 ГК) и др. (см. также  коммент. к ст. 1125,  1191 ГК).

 6. Особо определяется право, подлежащее применению международным коммерческим арбитражем:

 1) комментируемая статья императивно предписывает руководствоваться в этом случае Законом РФ от 07.07.1993 "О международном коммерческом арбитраже". При этом необходимо учесть, что:

 а) в соответствии с упомянутым законом приняты Регламент международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и Положение об арбитражных расходах и сборах (опубликованы в Вестнике ВАС РФ, 1995, N 8);

 б) к упомянутому закону приложены:

 Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (Приложение N 1);

 Положение о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (Приложение N 2);

 2) Закон РФ от 07.07.1993 "О Международном коммерческом арбитраже" предусматривает, в частности, что:

 а) в Международный коммерческий арбитражный суд могут по соглашению сторон передаваться споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

 Гражданско-правовые отношения, споры из которых могут быть переданы на разрешение Международного коммерческого арбитражного суда, включают, в частности, отношения по купле-продаже (поставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и (или) услугами, перевозке грузов и пассажиров, торговому представительству и посредничеству, аренде (лизингу), научно-техническому обмену, обмену другими результатами творческой деятельности, сооружению промышленных и иных объектов, лицензионным операциям, инвестициям, кредитно-расчетным операциям, страхованию, совместному предпринимательству и другим формам промышленной и предпринимательской кооперации.

 Международный коммерческий арбитражный суд принимает к своему рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров Российской Федерации (ст. 2 Приложения N 1);

 б) Морская арбитражная комиссия разрешает споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания, независимо от того, являются сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только российского или только иностранного права (ст. 2 Приложения N 2).

 Морская арбитражная комиссия рассматривает споры при наличии соглашения между сторонами о передаче их на ее разрешение.

 Комиссия принимает к рассмотрению также споры, которые стороны обязаны передать на ее разрешение в силу международных договоров Российской Федерации (ст. 3 Приложения N 2);

 3) для правильного применения положений п. 1, 2 ст. 1186 необходимо также руководствоваться определением Конституционного Суда РФ от 15.05.2001 N 204-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы акционерной компании "Алроса" и запроса Верховного Суда Республики Саха (Якутия) о проверке конституционности пункта 1 статьи 35 Закона Российской Федерации "О международном коммерческом арбитраже".

 7. Специфика правил п. 3 ст. 1186 состоит в том, что:

 1) они применяются лишь постольку, поскольку:

 а) существует международный договор РФ;

 б) этим международным договором установлены материально-правовые нормы, применимые к данному гражданско-правовому отношению;

 в) такими нормами полностью урегулированы данные отношения;

 2) они императивно предписывают применять в этом случае положения упомянутых выше международных договоров.

 В практике возник вопрос: если нормами соответствующего международного договора гражданско-правовое отношение урегулировано лишь частично, можно ли определять право, подлежащее применению на основе коллизионных норм? Да, можно: дело в том, что установление порядка определения применимого права на основе коллизионных норм исключается лишь в ситуации, когда нормами международного договора отношения урегулированы полностью (в противном случае допускается установление этого права на основе коллизионных норм).

 8. Завершая комментарий к ст. 1186, укажем некоторые международные договоры РФ, содержащие материально-правовые нормы:

 1) Венская конвенция о праве международных договоров (Вена, 23.05.1969);

 2) Договор между СССР и Алжирской Народной Демократической Республикой о взаимном оказании правовой помощи (Алжир, 23.02.1982);

 3) Договор между СССР и Народной Республикой Болгарией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 19.02.1975);

 4) Договор между СССР и Венгерской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 15.07.1958);

 5) Договор между СССР и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 10.12.1981);

 6) Договор между СССР и Греческой Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Афины, 21.05.1981);

 7) Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Тбилиси, 15.09.1995);

 8) Договор о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Иракской Республикой (Москва, 22.06.1973);

 9) Договор между СССР и Королевством Испании о правовой помощи по гражданским делам (Мадрид, 26.10.1990);

 10) Конвенция между СССР и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам (Рим, 25.01.1979);

 11) Договор между СССР и Народной Демократической Республикой Йемен о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 06.12.1985);

 12) Договор между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 19.01.1984);

 13) Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Пекин, 19.06.1992);

 14) Договор между СССР и Корейской Народно-Демократической Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Пхеньян, 16.12.1957);

 15) Договор между СССР и Республикой Куба о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Гавана, 28.11.1984);

 16) Договор между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Рига, 03.02.1993);

 17) Договор между Российской Федерацией и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Вильнюс, 21.07.1992);

 18) Договор между СССР и Монгольской Народной Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Улан-Батор, 23.09.1988);

 19) Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16.09.1996);

 20) Договор между СССР и Румынской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 03.04.1958);

 21) Договор между СССР и Тунисской Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 26.06.1984);

 22) Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 26.01.1993).

 9. См. о судебной практике БВС, 2005, N 5, с. 1.

 Статья 1187. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению

 1. Комментируемая статья - новелла в отечественном гражданском законодательстве, т.к. ни в ГК 1964, ни в ст. 157 Основ 1991 аналогичной нормы не было.

 Применяя правила п. 1 ст. 1187, нужно учитывать следующие обстоятельства:

 а) сталкиваясь (при определении права, подлежащего применению в ходе рассмотрения конкретного спора) с необходимостью квалификации (т.е. уяснения смысла) юридических понятий, суд прежде всего должен руковод-ствоваться тем их толкованием, которое имеет место в праве нашей страны. Иначе говоря, если российский суд решает вопрос, в чем заключается смысл того или иного юридического понятия, то он должен руководствоваться именно российским правом. При этом:

 суд должен принимать во внимание буквальное значение слов, терминов, обозначающих то или иное понятие (в нормах ГК, других законов, иных правовых актов);

 в случае неясности буквального значения упомянутых слов и терминов суд сопоставляет их с другими юридическими понятиями, категориями, с понятийным аппаратом в целом;

 при невозможности определить содержание юридического понятия указанным выше образом суд должен выяснить общий подход действующего на территории Российской Федерации гражданского законодательства к решению того или иного вопроса и его отражению в юридических категориях. Безусловно, суд принимает во внимание все соответствующие обстоятельства, в т.ч. судебную практику, тексты конкретных договоров, объем речевого оборота, нормы русского языка и т.п.;

 б) правила п. 1 ст. 1187 применяются, поскольку иное правило не установлено тем или иным федеральным законом. Сказанное относится и к случаям, когда иные правила вытекают из международного договора РФ, ибо в соответствии со ст. 7 ГК такие договоры являются составной частью национальной правовой системы (см. об этом подробный коммент. к ст. 7,  1186 ГК);

 в) в п. 1 ст. 1187 речь идет о том, что вопрос об определении применимого права следует решать в соответствии с российским правом. Это правило касается не только суда, но и любого другого органа, наделенного соответствующими полномочиями.

 2. Правила п. 2 ст. 1187 позволяют прибегать - при квалификации юридических понятий - к иностранному праву. Их анализ свидетельствует о следующем:

 а) они применяются лишь при условии, что невозможно воспользоваться правилами п. 1 ст. 1187;

 б) существует ряд дополнительных условий, наличие которых необходимо для применения правил п. 2 ст. 1187:

 юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву (например, некоторые институты, характерные для права США и Великобритании);

 определенное юридическое понятие известно российскому праву, но под другим названием, и поэтому суд воспользоваться им (как решая вопрос об определении применимого права, так и рассматривая конкретное дело) не может;

 реальное содержание юридического понятия, требующего квалификации, и содержание, которое вкладывает в это понятие российское право, не совпадают (речь идет не только о полном несовпадении, достаточно и частичного). Примером может служить известное понятие "траст", в которое вкладывается разное содержание законодательством Российской Федерации (см. коммент. к ст. 38, 209, 1012, 1013 ГК) и, например, законодательством США, Великобритании;

 в) важным условием применения правил п. 2 ст. 1187 является и то, что юридические понятия, требующие правовой квалификации, не могут быть определены путем систематического, филологического и т.п. толкования судом. Если же такая возможность имеется, то необходимо руководствоваться именно российским правом.

 На вопрос о том, следует ли суду основываться на толковании юридических понятий, содержащихся в правовой системе СССР (но отсутствующих в нормативных правовых актах, принятых в Российской Федерации после 12.06.91), следует ответить положительно: это вытекает из систематического анализа ст. 1187, ст. 4 Закона N 52, ст. 4 Закона N 15 и ст. 4 Закона N 147.

 3. Для правильного применения норм ст. 1187 необходимо также учитывать:

 1) правила ст. 1191 ГК об установлении содержания норм иностранного права (см.  коммент. к ней). В практике возник вопрос: является ли неверное применение российским судом норм иностранного материального права основанием для отмены решения суда (иного судебного акта)? Систематическое толкование ст. 1187, 1191 ГК и ст. 409-417 ГПК позволяет ответить на этот вопрос положительно (см. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М., Экзамен. 2006);

 2) правила ст. 1192 ГК о том, что императивные нормы российского права подлежат применению российским судом в любом случае (в целях обеспечения прав и интересов участников гражданского оборота, а также ввиду их особого значения), даже если в данном случае подлежат применению нормы иностранного права (см.  коммент. к ней);

 3) правила ст. 1193 ГК о невозможности применения российским судом иностранного права вследствие того, что его применение явно противоречило бы основам правопорядка Российской Федерации (см.  коммент. к ней);

 4) правила ст. 1194 ГК о невозможности применения норм соответствующего иностранного права ввиду того, что Правительство РФ установило в отношении этого реторсии (см.  коммент. к ней);

 5) правила ст. 1210 ГК о том, что в ряде случаев суд лишен возможности применить российское право, т.к. стороны договора установили, что к их отношениям применимо иностранное право (см.  коммент. к ней). См. также БВС, 2006, N 1, с. 14.

 Статья 1188. Применение права страны с множественностью правовых систем

 1. Анализируемая статья - новелла в нашем гражданском законодательстве.

 Применяя комментируемую статью, следует обратить внимание на ряд обстоятельств:

 а) страны, в которых действуют несколько правовых систем, - это, как правило, государства с федеративным государственным устройством (например, США, ФРГ, Индия, Мексика, Бразилия): они делятся на государственные образования (штаты, земли и т.п.), в которых существуют правовые системы, отличающиеся (иногда существенно) друг от друга. С другой стороны, иногда и в унитарных государствах может иметь место множественность правовых систем (примером могут служить Испания, Италия);

 б) под действие ст. 1188 подпадают и случаи, когда несколько правовых систем существуют в той или иной стране, ранее входившей в СССР (например, Украина, Азербайджан, Грузия).

 2. Решая вопрос о том, какое же конкретно право в данном случае подлежит применению, необходимо руководствоваться рядом принципиальных норм ст. 1188:

 а) нужно основываться на учете соотношения между правовой системой всей страны и правовой системой соответствующей ее части или территории (так, следует учитывать соотношение между федеральным законодательством США и правовой системой, например, штата Алабама);

 б) нужно учитывать принципы взаимоотношений между правовыми системами различных частей или территорий страны, зафиксированные в действующих в этой стране нормативных правовых актах (например, в конституции, в текстах соглашений между территориями). Примером может служить отдел VII (ст. 70-82) Конституции ФРГ 1949 г.;

 в) следует также учитывать нормы о взаимности (ст. 1189 ГК), об оговорке о публичном порядке (ст. 1193 ГК), о применении императивных норм (ст. 1192 ГК), об обратной отсылке к праву третьей страны (ст. 1190 ГК), о реторсиях (ст. 1194 ГК). См.  коммент. к ним.

 3. В ряде случаев невозможно определить (методами и приемами, предусмотренными в ст. 1186, 1187, 1191 ГК (см.  коммент. к ним), какая из национальных (внутригосударственных) правовых систем применима.

 В такой ситуации суд должен применить ту из правовых систем (существующих в данном иностранном государстве), которая наиболее тесно связана с данным гражданско-правовым отношением. Разумеется, в мотивировочной части решения (иного судебного акта) необходимо указать мотивы, которые побудили суд применить именно данную правовую систему.

 В практике возник вопрос: применима ли правовая система части страны, если она официально отрицается общегосударственной правовой системой (например, если государство не признает самостоятельность своей части и борется с ее сепаратизмом)? Нет: в этом случае необходимо исходить из общегосударственной правовой системы.

 Статья 1189. Взаимность

 1. Комментируемая статья - новелла в отечественном гражданском законодательстве. Согласно нормам п. 1 ст. 1189:

 а) иностранное право применяется без учета взаимности. Иначе говоря, независимо от того, прибегают ли судебные и административные органы того или иного иностранного государства к российскому праву (в случаях, когда оно подлежало бы применению) или нет, наш суд, иные органы, а также третейские суды, участники гражданско-правовых отношений (см.  коммент. к ст. 1186 ГК) применяют (к отношениям, которые этого требуют) нормы права соответствующего иностранного государства. Безусловно, это предполагает учет правил:

 ст. 1188 ГК (о необходимости применения правовой системы всей страны или ее части в странах с множественностью правовых систем, см.  коммент. к ней);

 ст. 1191 ГК (о необходимости установления содержания норм соответствующего иностранного права, см.  коммент. к ней);

 ст. 1192 ГК (о том, что в ряде случаев необходимо руководствоваться исключительно нормами российского права, см.  коммент. к ней);

 ст. 1193 ГК (о неприменимости иностранного права, когда это противоречит основам правопорядка Российской Федерации, см.  коммент. к ней);

 ст. 1194 ГК (о реторсиях, когда Правительство РФ устанавливает определенные ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и ЮЛ тех иностранных государств, в которых имеются специальные ограничения в отношении аналогичных прав российских ЮЛ и граждан, см.  коммент. к ней);

 б) речь идет о применении иностранного права именно на территории Российской Федерации (а не за ее пределами). Так, если российский и иностранный участники договора установили, что к их отношениям (в т.ч. на территории Российской Федерации) будет применяться иностранное право, то нельзя признать это соглашение незаконным только на том основании, что в соответствующем иностранном государстве российское право не применяется;

 в) лишь в случаях, когда федеральный закон прямо связывает применение иностранного права с принципом взаимности, суд обязан руководствоваться этим императивным предписанием закона. Иначе говоря, если федеральный закон предписывает суду применять иностранное право лишь при условии, что в соответствующем иностранном государстве допускается применение (к аналогичным отношениям) норм российского права, то суд, стороны договора и т.д. прежде всего должны выяснить, применяется ли в аналогичной ситуации российское право или нет. Если выяснится, что российское право в соответствующем иностранном государстве не применяется, то суд в соответствии с правилами п. 1 ст. 1189 обязан будет применять российское право.

 2. Правила п. 2 ст. 1189 имеют важное практическое значение. Дело в том, что суды на местах не всегда имеют возможность точно знать, применяется ли в данный момент принцип взаимности во взаимоотношениях Российской Федерации с тем или иным государством или нет. Исходя из этого п. 2 ст. 1189 в качестве общего правила предусматривает, что наличие принципа взаимности предполагается, поскольку не доказано иное. При этом нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:

 правилами п. 2 ст. 1189 нужно руководствоваться лишь в тех случаях, когда применение иностранного права зависит от взаимности. Если же такой зависимости нет, то действуют общие правила п. 1 ст. 1189. О том, зависит ли от принципа взаимности применение иностранного права или нет, необходимо судить, учитывая все конкретные обстоятельства дела, в частности: право какого именно иностранного государства подлежит применению, каковы отношения между Российской Федерацией и этим государством, из официальных сообщений, исходящих от федеральных органов власти, норм действующего на территории Российской Федерации законодательства, из того, давно ли существует на политической карте мира это государство, и т.д.;

 бремя доказывания, что принцип взаимности в данном случае отсутствует, п. 2 ст. 1189 возлагает на заинтересованных лиц (например, на стороны в деле, на других лиц, участвующих в деле).

 3. В практике возник ряд вопросов:

 применяются ли правила ст. 1189, если участниками гражданско-правовых отношений (например, возникших в рамках совместной деятельности) являются представители нескольких стран, например коммерческие организации четырех стран, включая Российскую Федерацию? Систематическое толкование ст. 1189 и ст. 1210 ГК (см.  коммент. к ней) позволяет ответить на этот вопрос утвердительно;

 применяются ли правила ст. 1189, если стороны согласились, что к их отношениям будет применяться право третьей страны (т.е. не российское право и не право страны, где находится местонахождение иностранного ЮЛ, а право страны, где они совершают сделку)? Да, и в этом случае правила ст. 1189 подлежат применению: они не случайно расположены в гл. 66 "Общие положения" разд. VI ч. 3 ГК. Это означает, что нормы ст. 1189 в равной степени относятся ко всем отношениям с участием иностранных ЮЛ, граждан и т.п.

 Статья 1190. Обратная отсылка

 1. Комментируемая статья - новелла в отечественном гражданском законодательстве. Для применения ее правил нужно учитывать следующее:

 а) под материальным правом иностранного государства понимаются кодексы, законы (декреты, ордонансы и т.п.), другие нормативные правовые акты (указы, постановления и т.п.), содержащие гражданско-правовые нормы, т.е. правила поведения, регулирующие основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, обязательства, другие имущественные, личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли, имущественной самостоятельности их участников.

 В практике возник вопрос: если в стране несколько правовых систем, то отсылка к нормам какой правовой системы (общегосударственной или части государства) имеется в виду в ст. 1190? Если речь идет об отсылке к иностранному праву и при этом в данной стране несколько правовых систем, то необходимо:

 учитывать положения конституции, иных законов данной страны, в которых решается вопрос о соотношении между материальным правом, содержащимся в общегосударственных законах и в правовых актах отдельных частей, территорий страны (штатов, земель и т.п.);

 учитывать правила ст. 1189 ГК о применении права страны с множественностью правовых систем (см.  коммент. к ней);

 б) под коллизионным правом понимается совокупность норм (правил), указывающих, право какого государства подлежит применению к тому или иному гражданско-правовому отношению, осложненному иностранным элементом (см. об этом  коммент. к ст. 1186,  1195 ГК). В правовой системе любой страны можно найти нормы коллизионного права, например устанавливающие, каким правом (правом данной страны или иностранным правом) должен руководствоваться суд, рассматривающий спор о праве авторства на результаты интеллектуальной деятельности.

 2. Пункт 1 ст. 1190 устанавливает правила, которые нужно соблюдать при отсылке к иностранному праву, а именно:

 а) всякая отсылка к иностранному праву должна признаваться как отсылка к нормам материального права;

 б) даже если все участники отношений являются иностранными гражданами или ЮЛ одной страны, а спор рассматривается российским судом, то и в этом случае отсылка к праву их страны считается отсылкой к материальному иностранному праву;

 в) отсылка к коллизионному праву (т.е. возможность "коллизионной привязки" к материальному праву другой стороны) обычно не допускается.

 3. Нормы п. 2 ст. 1190 допускают изъятие из правил п. 1, говоря об обратной отсылке. При этом они имеют в виду:

 а) обратную отсылку к российскому праву;

 б) что исчерпывающим образом установлены случаи, когда такие обратные отсылки принимаются. То есть суд не вправе их игнорировать, если отсылки к российскому праву касаются:

 личного закона физического лица (см.  коммент. к ст. 1195 ГК);

 правоспособности и дееспособности граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства (см.  коммент. к ст. 1196,  1197 ГК);

 имени гражданина Российской Федерации, иностранного гражданина и лица без гражданства (см.  коммент. к ст. 1198 ГК);

 опеки и попечительства (см.  коммент. к ст. 1199 ГК);

 признания физического лица безвестно отсутствующим и объявления умершим (см.  коммент. к ст. 1200 ГК).

 Статья 1191. Установление содержания норм иностранного права

 1. Применяя правила п. 1 ст. 1191, следует учитывать ряд важных обстоятельств:

 а) под словом "суд" понимаются как суды общей юрисдикции, так и арбитражные и третейские суды. Кроме того, систематический анализ ст. 1186 и 1191 ГК показывает, что правилами ст. 1191 должны руководствоваться и другие (несудебные) органы, наделенные полномочиями решать вопрос о применении права (см. о них  коммент. к ст. 1186 ГК);

 б) под иностранным правом (упомянутым в ст. 1191) следует понимать нормы права того иностранного государства, которое подлежит применению именно в данном случае (например, согласно условиям контракта, в силу закона, международного договора);

 в) суд, применяющий конкретную норму иностранного права, безусловно, сталкивается с необходимостью устанавливать ее содержание. Статья 1191 устанавливает ряд обязательных правил, которыми при этом суд должен руководствоваться. Необходимо, в частности:

 руководствоваться официальным толкованием того органа иностранного государства, который наделен (в соответствии с законодательством этой страны) правом давать разъяснения норм национального законодательства (например, Верховный суд США, Федеральный конституционный суд ФРГ). Следует учитывать, что в странах, где существует множественность правовых систем (см.  коммент. к ст. 1188 ГК), официальное толкование нормы права (по общему правилу) осуществляется как общенациональными полномочными органами (в отношении, например, норм общефедеральных законов), так и органами территорий страны (применительно к нормам права, относящимся к данной территориальной системе права), например Верховный Суд того или иного штата США;

 учитывать практику применения указанных в ст. 1191 норм соответствующими органами иностранного государства. Речь идет о сложившейся в стране, чье право подлежит применению, судебной, арбитражной, третейской, административной и т.п. практике решения тех или иных вопросов на основании упомянутых норм. Обычно такая практика обобщается, изучается и доводится до общественности, а также правоприменительных органов в виде опубликованных в официальных бюллетенях (дневниках, вестниках, ведомостях и т.п.), издаваемых высшими (центральными) судебными (арбитражными) учреждениями иностранного государства, сообщений, решений, декретов, постановлений и т.д.;

 руководствоваться доктриной применения упомянутых норм в соответствующем иностранном государстве. Речь идет о сложившейся системе взглядов ученых, юристов-практиков, правоприменительных органов, ассоциаций юристов, адвокатских корпораций страны, чье право применяется в конкретном случае (например, доктрина о применении судебных или административных прецедентов в Великобритании). Чаще всего упомянутая доктрина выступает в виде научно-практических комментариев, монографических исследований, материалов научных конференций, обзорных статей и т.п., посвященных тем или иным сторонам нормы права, подлежащей применению; реже (например, в Великобритании) ей придают официальный характер;

 г) не случайно в п. 1 ст. 1191 упомянутые официальное толкование, практика применения, доктрина указаны в такой последовательности. Иначе говоря, суд, применяя норму иностранного права, прежде всего должен исходить именно из официального толкования нормы, затем из практики ее применения и только потом из доктрины ее применения.

 2. Суд (чтобы установить содержание норм иностранного права) вправе:

 а) обратиться в установленном порядке за содействием (чтобы получить текст официального толкования нормы соответствующим органом иностранного государства, обзор сложившейся в этом государстве судебной практики по применению этой нормы и т.д.) и разъяснением (например, по вопросу о том, какой порядок официального толкования нормы установлен в соответствующем иностранном государстве, или по вопросу о существующей в этой стране доктрине применения нормы права) в Минюст России. К иным компетентным органам или организациям, упомянутым в ст. 1191, относятся, например, расположенные за границей российские учреждения (посольства, консульства, представительства) или находящиеся на территории Российской Федерации государственные органы (например, МИД России, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные органы исполнительной власти - министерства, службы, департаменты и т.п.). Вправе суд в установленном порядке обратиться за содействием и в посольства иностранных государств в нашей стране;

 б) привлечь экспертов, т.е. лиц, обладающих специальными (чаще всего юридическими и филологическими) познаниями, необходимыми для того, чтобы оказать суду содействие в разъяснении нормы иностранного права. При этом эксперт привлекается в порядке, установленном действующим в Российской Федерации процессуальным законодательством (например, в соответствии со ст. 55, 83-87 АПК).

 2. Пункт 2 ст. 1191 дает возможность лицам, участвующим в деле, представлять в суд документы, подтверждающие содержание норм иностранного права. Круг этих лиц определяется действующим на территории Российской Федерации процессуальным законодательством. Так, в соответствии со ст. 40 АПК лицами, участвующими в деле, являются: стороны, третьи лица, заявители и иные заинтересованные лица (в делах об установлении фактов, имеющих юридическое значение, и о несостоятельности (банкротстве) организаций и граждан); прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы, обратившиеся в арбитражный суд с иском в защиту государственных и общественных интересов. При этом к документам, подтверждающим содержание норм иностранного права (упомянутым в п. 2 ст. 1191), относятся тексты иностранных законов, постановлений, ордонансов, декретов, иных источников права, судебных решений, имеющих характер прецедента, обобщения судебной практики и т.п. Лица, участвующие в деле, вправе иным образом содействовать суду в этом вопросе (участвовать в сборе доказательств за рубежом, в переводе текста норм иностранного права и т.п.).

 3. Для правильного применения норм п. 3 ст. 1191 нужно учитывать следующие обстоятельства:

 а) они касаются случаев, когда в разумные сроки установить содержание применимых норм иностранного права не удалось;

 б) в этих случаях суд должен руководствоваться нормами российского права;

 в) говоря о продолжительности "разумных сроков", упомянутых в ст. 1191, следует исходить из учета конкретных обстоятельств дела (к подобным обстоятельствам, в частности, относятся время, которое затрачено на попытки установления содержания нормы иностранного права, технические возможности суда, иных органов и учреждений Российской Федерации, расстояние между Российской Федерацией и соответствующим иностранным государством, состояние средств коммуникаций, сложный характер перевода текста нормы иностранного права, объем этой работы и т.д.).

 Частным случаем применения правил п. 3 ст. 1191 является невозможность установления содержания нормы иностранного права по причине невозможности уяснения ее текста, неясности ее смысла, противоречивых официальных толкований, практики ее применения и т.д. С другой стороны, различное толкование текста нормы лицами, участвующими в деле, не является основанием для отказа от применения данной нормы иностранного права, если ее содержание может быть установлено по правилам п. 1 ст. 1191.

 4. Особые правила действуют в этой сфере относительно требований, связанных с предпринимательской деятельностью. В этих случаях необходимо иметь в виду, что:

 1) к сторонам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, относятся:

 а) российские коммерческие организации (т.е. хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия);

 б) российские некоммерческие организации, если они в соответствии со ст. 24 Закона о некоммерческих организациях и учредительными документами занимаются предпринимательской деятельностью;

 в) индивидуальные предприниматели (речь идет о физических лицах, которые наделены статусом индивидуального предпринимателя как по законодательству Российской Федерации, так и по законодательству соответствующего иностранного государства);

 г) иностранные организации (в т.ч. не обладающие статусом ЮЛ), см. об этом  коммент. к ст. 1203 ГК;

 д) международные организации, если они (в соответствии с целями их создания и учредительными документами) осуществляют предпринимательскую деятельность;

 2) бремя доказывания содержания норм иностранного права, подлежащего применению, может быть возложено судом на таких лиц, если они - стороны сделки, договора, спора. При этом нужно обратить внимание на то, что:

 а) суд лишь вправе (но вовсе не обязан) возлагать на них это бремя;

 б) суд вправе возложить бремя доказывания:

 на обе стороны одновременно;

 лишь на одну из сторон (например, на иностранное ЮЛ, которое имеет больше возможностей уяснения, анализа и исследования правовых норм страны, где оно создано и находится);

 3) правила абз. 3 п. 2 ст. 1191 не отменяют положений ст. 57 ГПК и ст. 66 АПК о том, что в случае, когда предоставление доказательств (в т.ч. и в виде письменного заключения о содержании иностранного права) для стороны затруднительно, суд может оказать содействие в их собирании.

 Статья 1192. Применение императивных норм

 1. Комментируемая статья - новелла отечественного законодательства, ибо ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 такой нормы не было. Во многом появление ст. 1192 было предопределено включением в ч. 1 ГК ст. 422, устанавливающей соотношение между императивной нормой закона и условиями договора.

 Необходимо обратить внимание на ряд особенностей ст. 1192:

 а) она подчеркивает, что применение всех норм разд. VI ГК ("Международное частное право") должно осуществляться с учетом правил, зафиксированных в ст. 1192;

 б) императивные нормы, упомянутые в ст. 1192, - это обязательные правила, регулирующие гражданско-правовые отношения и установленные самим законом или иными правовыми актами, действующими в момент возникновения данных отношений (п. 1 ст. 422 ГК). В отличие от них диспозитивные нормы применяются лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное;

 в) согласно ст. 1192 нормы ст. 1186-1191, 1193-1224 ГК не подлежат применению при наличии хотя бы одного из нижеследующих обстоятельств:

 если в императивной норме законодательства Российской Федерации прямо указано, что правила разд. VI ГК применению не подлежат, т.к. соответствующие отношения регулируются непосредственно императивной нормой;

 если упомянутые выше нормы российского законодательства (хотя и не содержат такого прямого указания) играют особую роль в обеспечении прав и законных интересов участников гражданского оборота.

 2. Систематический анализ правил ст. 1192 и ряда других статей ГК показывает, что в самом ГК есть немало статей, императивные нормы которых содержат прямое указание о том, что их применение обязательно. Примерами могут служить правила:

 ст. 42, 1200 - о том, что признание в России граждан (в т.ч. иностранных) и лиц без гражданства безвестно отсутствующими подчиняется российскому праву;

 ст. 45, 46, 1200 - о том, что объявление в России граждан и лиц без граж-данства умершими подчиняется российскому праву;

 ст. 1217 - о том, что к сроку действия и основанию прекращения доверенности применяется право страны, где была выдана доверенность;

 ст. 1223 - о том, что к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место;

 ст. 52, 1202 - о том, что личным законом ЮЛ является право страны, где оно учреждено.

 С другой стороны, анализ правил ряда статей ГК и комментируемой статьи показывает, что в ГК предусмотрено немало случаев, когда правила императивной нормы применяются в силу их особого значения для обеспечения прав и законных интересов участников гражданского оборота, например:

 правила ст. 1197 - о том, для что признания в России граждан недееспособными по общему правилу применяется российское гражданское законодательство (аналогично решается вопрос и о признании граждан ограниченно дееспособными);

 правила п. 3 ст. 1195 - о том, что если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, то его личным законом является российское право;

 правила ст. 212, 1224 - о том, что в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации, наследование осуществляется по российскому праву;

 правила ст. 47 - о том, что регистрация актов гражданского состояния граждан Российской Федерации (в т.ч. и за границей) осуществляется в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (см.  коммент. к этим нормам ГК).

 3. Императивные нормы, подлежащие применению и имеющие при этом приоритет перед нормами разд. VI ГК, содержатся и в других законах. Примерами могут служить нормы:

 Закона РФ "О недрах" (в ред. Федерального закона от 03.03.1995 N 27-ФЗ), вводящие особые правила пользования недрами, в т.ч. и для иностранных лиц (ст. 8, 9, разд. III);

 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", подлежащие применению и в случаях, когда сети и средства связи находятся в собственности иностранных лиц (гл.12);

 Федерального закона от 21.11.1995 N 170-ФЗ "Об использовании атомной энергии" (ст. 6), устанавливающие обязательность к применению норм и правил Российской Федерации в области использования атомной энергии на территории Российской Федерации;

 разделы VIII и IX Основ законодательства Российской Федерации о культуре от 09.10.1992, регулирующие отношения по использованию культурных ценностей народов Российской Федерации, в т.ч. и за пределами Российской Федерации;

 Закона РФ от 20.08.1993 N 5663-1 "О космической деятельности" (ст. 15, 27, 30), устанавливающие приоритет в применении норм российского права при правовом регулировании космической деятельности;

 Федерального закона от 25.08.1995 N 153-ФЗ "О федеральном железнодорожном транспорте" (разд. VIII), регулирующие внешнеэкономическую деятельность железнодорожного транспорта;

 Федерального закона от 14.03.1995 N 33-ФЗ "Об особо охраняемых природных территориях" (ст. 1, 15).

 4. Специфика правил п. 2 ст. 1192 состоит в том, что:

 1) они подлежат применению лишь постольку, поскольку суд (рассматривая конкретное дело) применил иностранное право (в случаях, когда это в полной мере соответствовало нормам разд. VI ч. 3 ГК);

 2) они наделяют суд правом (но вовсе не обязывают) принять во внимание императивные нормы права другой страны;

 3) аналогичным правом наделяется и иностранный суд, который применяет (к конкретным правоотношениям с участием российских граждан и ЮЛ) российское право. В практике возник вопрос: распространяются ли правила п. 2 ст. 1192 на случаи, когда суд, применяя право, например, Украины, учитывает императивные нормы права какого-либо третьего государства (например, Республики Беларусь)? Если участником гражданско-правовых отношений одновременно являются, например, ЮЛ Российской Федерации, Украины, Белоруссии, российский суд (применяя право Украины, в соответствии с нормами разд. VI ч. 3 ГК) вправе принять во внимание и императивные нормы права Республики Беларусь: нормы п. 2 ст. 1192 этому не препятствуют;

 4) суд может принять во внимание императивную норму права другой страны при наличии ряда условий:

 а) нормы права страны должны иметь тесную связь с гражданско-правовым отношением, которое урегулировано упомянутой императивной нормой и является предметом судебного разбирательства;

 б) согласно праву упомянутой другой страны такие императивные нормы должны регулировать данные гражданско-правовые отношения независимо от подлежащего применению права (в т.ч. права той страны, суд которой рассматривает дело);

 в) суд (принимая во внимание императивные нормы права другой страны) должен учитывать:

 назначение императивных норм и их характер. В частности, суд должен исследовать вопрос о том, почему данная норма установлена, какие цели преследует, не имеет ли дискриминационного характера, не является ли нормой, противоречащей общепринятым нормам и принципам международного права, и т.п. (см. коммент. к ст. 7 ГК);

 последствия применения (либо неприменения) упомянутых императивных норм. Очевидно, что суд не вправе применить эти императивные нормы, если они повлекут тяжкие последствия для здоровья граждан, причинят неоправданно значительный имущественный ущерб одной из сторон, повлекут принятие судебного акта, который будет явно несправедливым и диспропорциональным.

 5. Применение положений ст. 1192 возможно только с учетом:

 а) правил ст. 1193 ГК (о том, что нормы иностранного права в ряде исключительных случаев вообще не могут быть применены, т.к. это противоречило бы основам правопорядка Российской Федерации, см.  коммент. к ней);

 б) норм ст. 1194 ГК (о том, что Правительством РФ могут быть установлены реторсии, см.  коммент. к ней);

 в) правил п. 2 ст. 1186 ГК (о том, что в случаях невозможности определения права, подлежащего применению, суд должен применять право страны, с которой данное отношение наиболее тесно связано, см.  коммент. к ней).

 Статья 1193. Оговорка о публичном порядке

 1. Комментируемая статья посвящена традиционному для отечественного гражданского законодательства институту - оговорке о публичном порядке. Аналогичные нормы содержались и в ГК 1964 (ст. 568), и в Основах 1991 (ст. 158). В ч. 1 ст. 1193 дается легальное определение оговорки о публичном порядке. Анализ этого определения позволяет сделать ряд выводов:

 а) иностранное право неприменимо, если его применение противоречило бы основам правопорядка. Иначе говоря, само наличие такого противоречия - достаточное основание для отказа от использования иностранного права (нет необходимости, например, в наличии реторсий, ст. 1194 ГК).

 б) основы правопорядка - это руководящие принципы, идеи, фундаментальные начала, на которых зиждется законодательство. Причем речь в ст. 1193 идет о случаях, когда иностранное право подлежало бы применению (исходя из положений ст. 1186-1192, 1194-1224 ГК), если бы не было последствий применения иностранного права. То есть само по себе несоответствие публичному порядку Российской Федерации нормы иностранного права не может служить препятствием к ее применению: лишь если последствия такого применения явно противоречат основам правопорядка Российской Федерации, иностранное право в виде исключения из общих правил разд. VI ч. 3 ГК применению не подлежит;

 в) в ст. 1193 имеется в виду российское законодательство вообще, а не только гражданское. В качестве примеров основ правопорядка можно назвать: принципы верховенства закона, равенства сторон в гражданских правоотношениях, равноправия граждан независимо от национальной принадлежности, расового происхождения, религиозных убеждений, равенства полов. В самом общем виде эти основные начала изложены в Конституции РФ, которая, в частности, провозглашает:

 неотчуждаемость основных прав и свобод граждан, их принадлежность гражданину с момента рождения (ст. 17);

 равенство всех лиц перед законом и судом (ст. 19);

 запрет пыток, насилия, других форм обращения с лицом, ведущих к унижению человеческого достоинства (ст. 21);

 неприкосновенность жилища и частной жизни, право на семейную, врачебную и личную тайну (ст. 22, 23);

 право свободного передвижения и выбора места жительства и пребывания на территории Российской Федерации (ст. 27);

 свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной незапрещенной экономической деятельности (ст. 34);

 запрет пропаганды и агитации насилия, войн, принудительного труда (ст. 29, 37);

 запрет использовать доказательства, полученные с нарушением закона (ст. 50).

 Если последствия применения иностранного права противоречили бы подобного рода основным началам законодательства Российской Федерации, то применять его недопустимо. В этом случае необходимо руководствоваться нормами российского права.

 2. Часть 2 ст. 1193 (вслед за ст. 158 Основ 1991) зафиксировала весьма важные правила, присущие демократическому обществу, основанному на создаваемой ныне социально ориентированной рыночной экономике:

 о том, что только отличия в политической, правовой системе Российской Федерации и соответствующего иностранного государства не могут служить основанием для отказа в применении иностранного права. Скажем, в настоящее время налицо существенные отличия в политической системе России и таких стран, как КНР, Республика Куба, КНДР, СРВ, однако это не может служить основанием для того, чтобы (в случаях, когда подлежит применению иностранное право) суды Российской Федерации отказались применить нормы права таких стран;

 о том, что одни лишь различия в экономической системе Российской Федерации и соответствующего иностранного государства также не являются основанием для отказа от применения иностранного права.

 В этом плане ст. 1193 сделала значительный шаг вперед по сравнению со ст. 568 ГК 1964, устанавливавшей, что иностранный закон не подлежит применению, если он противоречит основам советского строя.

 О порядке определения применимого права см. также  коммент. к ст. 1186,  1195-1224 ГК.

 Статья 1194. Реторсии

 1. Впервые институт реторсий был предусмотрен в ст. 162 Основ 1991 (в ГК 1964 такой нормы не было). Комментируемая статья в ряде случаев по-новому подходит к правовому регулированию данного института. В частности, это выражается в том, что Правительство РФ может устанавливать ответные ограничения в отношении всех прав граждан и ЮЛ, в то время как в ст. 162 Основ 1991 предусматривалась лишь возможность ответных ограничений правоспособности граждан и ЮЛ, т.е. трактование реторсий в Основах 1991 значительно уже, чем в ст. 1194 ГК (см. об этом ниже).

 2. В комментируемой статье дается легальное определение реторсий. Анализ этого определения позволяет указать на следующие их признаки:

 а) реторсии могут быть установлены исключительно Правительством РФ (последнее при этом реализует свои конституционные полномочия, предусмотренные в ст. 114 Конституции РФ);

 б) Правительство РФ вводит реторсии:

 только в качестве ответных мер. Иначе говоря, необходимой предпосылкой введения реторсий является то, что в соответствующем иностранном государстве компетентные власти ввели определенные ограничения в отношении прав российских граждан и (или) ЮЛ. Введение же реторсий в "профилактических целях" ст. 1194 не предусмотрено;

 они касаются тех конкретных иностранных государств (или группы государств), в которых имеются (т.е. на момент введения реторсий) какие-то специальные ограничения прав российских граждан или ЮЛ;

 в) характер, вид и объем реторсий могут быть самыми разнообразными и зависят, в частности, от характера, вида, объема специальных ограничений, в связи с которыми Правительство РФ и вынуждено было прибегнуть к реторсиям.

 3. В практике возник ряд конкретных вопросов, связанных с реторсиями:

 может ли Правительство РФ в ответ на специальные ограничения, принятые иностранным государством, применить реторсии в большем объеме, нежели упомянутые ограничения? Анализ ст. 1194 позволяет дать на этот вопрос положительный ответ: дело в том, что в ней подчеркивается лишь ответный характер реторсий, однако в ней не сказано, что по объему они должны совпадать с упомянутыми в ст. 1194 специальными ограничениями. Иначе говоря, реторсии, введенные Правительством РФ, в конкретном случае могут быть как большими, так и меньшими, чем специальные ограничения, введенные иностранным государством;

 должны ли виды ответных мер, введенных Правительством РФ в качестве реторсий, обязательно совпадать с видами специальных ограничений прав граждан и ЮЛ, введенных иностранным государством? Необязательно.

 4. Анализ правил ст. 1194 показывает также, что:

 1) они значительно отличаются от правил ст. 162 Основ 1991 ("Ответные ограничения правоспособности"), что видно из таблицы;

 ┌──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┐

 │        Ст. 162 Основ 1991        │            Ст. 1194 ГК             │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │1.   Не    содержала    легального│1.  Содержит  легальное  определение│

 │определения  широко   известного в│реторсий,  чем  снимает     вопрос о│

 │международном    частном     праве│применимости   этого     института в│

 │института реторсий.               │российском праве.                   │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │2.  Устанавливала,  что   ответные│2.      Устанавливает       ответные│

 │ограничения могут быть установлены│ограничения   в       отношении всех│

 │лишь в отношении граждан и ЮЛ  тех│имущественных               и личных│

 │стран,  где  имеются   специальные│неимущественных прав  граждан  и  ЮЛ│

 │ограничения       правоспособности│тех    государств,    где    имеются│

 │граждан  Российской    Федерации и│ограничения таких прав  в  отношении│

 │российских ЮЛ.                    │российских граждан и ЮЛ.            │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │3. Допускала ответные ограничения,│3. Допускает реторсии, связанные и с│

 │лишь связанные с правоспособностью│правоспособностью,        и        с│

 │иностранных ЮЛ.                   │имущественными и иными правами ЮЛ.  │

 └──────────────────────────────────┴────────────────────────────────────┘

 2) на вопрос о том, распространяются ли ее правила на случаи введения реторсий в отношении иностранных организаций, не обладающих статусом ЮЛ, нужно дать утвердительный ответ. Дело в том, что систематическое толкование ст. 1194 и ст. 1203 ГК показывает, что к деятельности таких организаций (если применимым правом является российское) применяются нормы ГК, посвященные ЮЛ (по общему правилу), а это означает, что реторсии могут быть введены и в отношении таких организаций.

 Глава 67. Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц

 Статья 1195. Личный закон физического лица

 1. Комментируемая статья является новеллой: ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 аналогичной нормы не было. Кроме того, ст. 1195 имеет важное общее значение для всех норм о физических лицах гл. 67 ГК, ибо определяет подлежащий применению закон, в то время как в ст. 1196-1201 ГК установлены те или иные конкретные правила, касающиеся отдельных сторон правового статуса гражданина, но при этом в них содержится отсылка к личному закону физического лица (которому и посвящена ст. 1195). Анализ норм ст. 2, 3, 1195-1201 ГК позволяет дать следующее определение института "личного закона": это совокупность норм гражданского законодательства, регулирующих правовой статус физического лица, т.е. основания возникновения и порядок реализации им гражданских прав и обязательств, его участие в имущественных и личных неимущественных отношениях в зависимости от наличия у лица гражданства какого-то одного государства либо двух государств (двойное гражданство) или отсутствия у лица гражданства какой-либо страны.

 2. Для правильного применения правил п. 1-4 ст. 1195 необходимо учитывать следующие обстоятельства:

 1) личным законом физического лица, имеющего гражданство какого-либо одного иностранного государства, является гражданское законодательство именно этого государства. Причем не имеет значения то обстоятельство, что сам гражданин считает своим личным законом законодательство другого государства: суд, рассматривая спор с участием гражданина иностранного государства, должен исходить из этого правила (то же относится к другим органам, наделенным полномочиями применять иностранное право, см. об этом  коммент. к ст. 1186 ГК). Об изъятиях из этого общего правила см. коммент. к ст. 19,  1196-1201 ГК. Кроме того, возможна ситуация, предусмотренная правилами п. 2 ст. 1190 ГК, о допустимости отсылки к коллизионным нормам (см.  коммент. к ней);

 2) личным законом лица, одновременно имеющего и российское гражданство, и гражданство иностранного государства, является российское право. Следует учесть, что в соответствии с ч. 1 ст. 62 Конституции РФ гражданин Российской Федерации может иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с:

 федеральным законом. Действующий Закон о гражданстве допускает возможность приобретения в Российской Федерации гражданства другого государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (ст. 6);

 международным договором Российской Федерации. В настоящее время соглашение о двойном гражданстве Российская Федерация имеет только с Туркменией;

 3) личным законом лица, у которого несколько иностранных гражданств (эта ситуация возникает иногда в связи с тем, что в ряде стран, например в Бразилии, Мексике, применяется т.н. право почвы, т.е. ребенок, родившийся на территории этих стран, автоматически становится гражданином этих стран), считается право страны, в которой это физическое лицо имеет место жительства. То есть налицо коллизионная норма: суд должен установить, право какой страны подлежит применению; при этом следует руководствоваться принципом места жительства. Проживание может выражаться в самых разнообразных формах: в том, что физическое лицо постоянно (т.е. на основе прописки, регистрации и т.п.) или преимущественно проживает в данной стране; в том, что на ее территории находится основная часть его имущества (все имущество); в том, что все сделки это лицо совершает в соответствии с правом этой страны, и т.п. Следует обратить внимание на то, что систематический анализ правил ст. 1195 и ст. 1190 ГК показывает, что в данном случае допускается отсылка и к коллизионным нормам, а не только к т.н. материальному праву соответствующей страны.

 3. Анализируя правила п. 5 ст. 1195, следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 1) лица без гражданства (упомянутые в п. 5 ст. 1195) - это лица, не принадлежащие к гражданству Российской Федерации и не имеющие доказательств принадлежности к гражданству другого государства (ст. 2 Закона о гражданстве);

 2) если лицо без гражданства постоянно проживает на территории Российской Федерации, то российское право и считается его личным правом;

 3) если лицо без гражданства постоянно проживает на территории какого-либо иностранного государства, то его личным правом считается правовая система этого государства;

 4) о том, постоянно ли проживает гражданин в Российской Федерации (или в другом государстве), можно судить исходя из факта его регистрации. Регистрационный учет физических лиц (он заменил известную систему прописки) в Российской Федерации осуществляется на основе Закона N 5242-1 и изданных в его развитие правовых актов как федеральных органов исполнительной власти (например, Правила регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713), так и государственных органов субъектов Российской Федерации (например, постановление правительства г. Москвы от 06.04.2004 N 188 "Об утверждении правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в городе Москве"). Упомянутые правовые акты различают "место жительства" (жилой дом, квартира и т.п., в которых физическое лицо постоянно или преимущественно проживает) и "место пребывания" (например, гостиница, санаторий, т.е. места, в которых физические лица временно проживают).

 Если лицо без гражданства с учетом этих правовых норм постоянно проживает на территории Российской Федерации (зарегистрировано в месте жительства), то на него в полном объеме распространяются нормы ГК, т.е. российское право является его личным правом. В противном случае личным правом этого лица является иностранное право: тогда суду (иным органам) надлежит определить применимое право (т.е. налицо ситуация, характерная для коллизионного права).

 4. Правила п. 6 ст. 1195 - новелла в нашем гражданском законодательстве, во многом вызванная драматическим периодом в жизни народов нашей страны - распадом СССР. Применяя правила п. 6, следует иметь в виду, что:

 1) беженец - это прибывшее или желающее прибыть на территорию Российской Федерации лицо, не имеющее гражданства Российской Федерации, которое было вынуждено или имеет намерение покинуть место своего постоянного жительства на территории другого государства вследствие совершенного в отношении него насилия или преследования в иных формах либо реальной опасности подвергнуться насилию или иному преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений. Беженцем не может быть признано лицо, совершившее преступление против мира, человечности или другое тяжкое умышленное преступление (ст. 1 Закона о беженцах);

 2) от беженцев следует отличать вынужденных переселенцев - граждан Российской Федерации, покинувших место жительства вследствие совершенного в отношении них (или членов их семей) насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка. Вынужденными переселенцами признаются как граждане Российской Федерации, вынужденные покинуть территорию иностранного государства, так и граждане, вынужденные покинуть место жительства на территории одного субъекта Российской Федерации и прибывшие на территорию другого субъекта Российской Федерации в связи с вышеуказанными обстоятельствами (ст. 1 Закона о переселенцах). Вынужденными переселенцами считаются также иностранный гражданин или лицо без гражданства, постоянно проживающие на законных основаниях в Российской Федерации и изменившие место жительства на ее территории по вышеуказанным обстоятельствам. Кроме того, к вынужденным переселенцам относятся и граждане СССР, которые постоянно проживали на территории союзной республики, входившей в состав СССР, получившие статус беженца на территории

 Российской Федерации и утратившие этот статус в связи с получением российского гражданства при наличии обстоятельств, препятствовавших таким лицам в период действия статуса беженца в обустройстве на территории Российской Федерации (п. 3, 4 ст. 1 Закона о переселенцах). В любом случае правила п. 6 ст. 1195 на вынужденных переселенцев не распространяются;

 3) личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Это означает, что если убежище беженцу было предоставлено в Российской Федерации, то личным законом этого лица является российское право. В соответствии со ст. 8 Закона о беженцах лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его семьи имеют право на:

 получение услуг переводчика и получение информации о своих правах и обязанностях, а также иной информации в соответствии с настоящей статьей;

 получение содействия в оформлении документов для въезда на территорию Российской Федерации в случае, если данные лица находятся вне пределов территории Российской Федерации;

 получение содействия в обеспечении проезда и провоза багажа к месту пребывания в порядке, определяемом Правительством РФ;

 получение питания и пользование коммунальными услугами в центре временного размещения в порядке, определяемом Правительством РФ, до убытия к новому месту пребывания;

 охрану представителями территориального органа федерального органа исполнительной власти по внутренним делам в центре временного размещения в целях обеспечения безопасности данных лиц;

 пользование жилым помещением, предоставляемым в порядке, определяемом Правительством РФ, из фонда жилья для временного поселения. Лицо, признанное беженцем, и члены его семьи утрачивают право на пользование жилым помещением из фонда жилья для временного поселения в случае приобретения, получения, найма другого жилья;

 медицинскую и лекарственную помощь наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации;

 получение содействия в направлении на профессиональное обучение или в трудоустройстве наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

 работу по найму или предпринимательскую деятельность наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

 социальную защиту, в т.ч. социальное обеспечение, наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

 получение содействия в устройстве детей лица, признанного беженцем, в государственные или муниципальные дошкольные и общеобразовательные учреждения, образовательные учреждения начального профессионального образования, а также в переводе их в образовательные учреждения среднего профессионального и высшего профессионального образования наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации;

 содействие федерального органа исполнительной власти по миграционной службе в получении сведений о родственниках лица, признанного беженцем, проживающих в государстве его гражданской принадлежности (его прежнего обычного местожительства);

 обращение в территориальный орган федерального органа исполнительной власти по миграционной службе по месту пребывания лица, признанного беженцем, и членов его семьи в целях оформления проездного документа для выезда за пределы территории Российской Федерации данных лиц.

 Форма бланка проездного документа, порядок его оформления, выдачи и обмена определяются Правительством РФ;

 обращение с заявлением о предоставлении права на постоянное проживание на территории Российской Федерации или на приобретение гражданства Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

 участие в общественной деятельности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

 добровольное возвращение в государство своей гражданской принадлежности (своего прежнего обычного местожительства);

 выезд на место жительства в иностранное государство;

 пользование иными правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, а также законодательством субъектов Российской Федерации.

 Согласно ст. 8 Закона о беженцах лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его семьи обязаны:

 соблюдать Конституцию РФ, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации;

 своевременно прибыть в центр временного размещения или иное место пребывания, определенное федеральным органом исполнительной власти по миграционной службе либо его территориальным органом;

 соблюдать установленный порядок проживания и выполнять установленные требования санитарно-гигиенических норм проживания в центре временного размещения;

 сообщить в течение семи дней в территориальный орган федерального органа исполнительной власти по миграционной службе сведения об изменении фамилии, имени, состава семьи, семейного положения, о приобретении гражданства Российской Федерации или гражданства другого иностранного государства либо о получении разрешения на постоянное проживание на территории Российской Федерации, встать на учет в территориальном органе федерального органа исполнительной власти по миграционной службе. Постановка на учет лица, признанного беженцем, в территориальном органе федерального органа исполнительной власти по миграционной службе является основанием для регистрации данного лица и членов его семьи в территориальном органе федерального органа исполнительной власти по внутренним делам по новому месту пребывания;

 проходить ежегодный переучет в сроки, устанавливаемые территориальным органом федерального органа исполнительной власти по миграционной службе;

 4) если убежище беженцу было предоставлено иностранным государством, то суд, другие органы, наделенные полномочиями решать вопрос о подлежащем применению праве, должны исходить из того, что применению подлежит право иностранного государства, предоставившего убежище такому лицу. Порядок предоставления статуса беженца (что означает также предоставление убежища) предусмотрен в Законе о беженцах (ст. 2-4);

 5) статус беженца утрачивается, если он:

 приобрел гражданство Российской Федерации или другого государства;

 добровольно воспользовался защитой государства, чью территорию он вынужден был покинуть;

 выехал на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации;

 лишен этого статуса федеральным органом исполнительной власти по миграционной службе либо его территориальным органом в установленном порядке (ст. 9, 10 Закона о беженцах).

 5. В ст. 1195 содержится также ряд особых правил:

 1) если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право (п. 3 ст. 1195). При этом:

 действуют общие правила ст. 20 ГК о том, что местом жительства физического лица признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Cуд (решая вопрос о личном законе иностранного гражданина) должен исходить из учета всех обстоятельств, в т.ч. срока фактического проживания в Российской Федерации, наличия в собственности такого лица жилого помещения, рода его деятельности, семейного положения (например, замужем ли женщина за гражданином Российской Федерации и проживает ли совместно с ним в Российской Федерации и т.п.);

 если несовершеннолетний до 14-летнего возраста проживает в Российской Федерации вместе с родителями (иностранными гражданами), то его личным законом также является российское право;

 2) при наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства (п. 4 ст. 1195). В практике возник ряд вопросов:

 как определяется личный закон лица, имеющего гражданство двух иностранных государств, но фактически проживающего в другой (третьей) стране, где оно имеет место жительства? Очевидно, в этом случае действуют коллизионные нормы такой страны;

 является ли личным законом указанного лица (проживающего в Российской Федерации) российское право? На этот вопрос следует дать утвердительный ответ: иное противоречило бы правилам п. 3 ст. 1195. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право, даже если он имеет гражданство двух и более иностранных государств;

 3) личным законом гражданина Российской Федерации является российское право. В практике возник вопрос: применяются ли правила п. 1 ст. 1195 в отношении российских граждан, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации? Да, личным законом таких граждан является российское право. Аналогично решается вопрос даже в тех случаях, когда российский гражданин приобретает гражданство страны, где он фактически проживает. И в этом случае (пока лицо остается гражданином Российской Федерации) его личным законом считается российское право.

 Систематический анализ ст. 1195, с одной стороны, и ст. 1186 ГК - с другой, показывает, что право, применимое к отношениям с участием лиц, упомянутых в ст. 1195, определяется не только в соответствии с ГК, иными законами, но и на основании международных договоров и обычаев, признаваемых Российской Федерацией. В силу известных исторических причин для физических лиц - граждан Российской Федерации и граждан, проживающих в других странах, ранее входивших в СССР, особое значение имеет Минская конвенция (с учетом внесенных в нее изменений Протоколом к Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанным в г. Москве 28.03.97). Нужно учесть, что:

 1) Минская конвенция действует для следующих государств:

 ┌──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┐

 │   Наименование государства *(3)   │       Дата вступления в силу       │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Белоруссия                        │              19.05.94              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Казахстан                         │              19.05.94              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Узбекистан                        │              19.05.94              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Россия                            │              10.12.94              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Таджикистан                       │              20.12.94              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Армения                           │              21.12.94              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Украина                           │              14.04.95              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Киргизия                          │              17.02.96              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Молдавия                          │              26.03.96              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Азербайджан                       │              11.07.96              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Грузия                            │              11.07.96              │

 ├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

 │Туркмения                         │              19.02.98              │

 └──────────────────────────────────┴────────────────────────────────────┘

 Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

 1. Комментируемая статья регулирует вопросы, связанные с определением правоспособности граждан Российской Федерации, а также иностранных граждан и лиц без гражданства. Этому же вопросу посвящались ст. 563 ГК 1964 и п. 1 ст. 160 Основ 1991. Однако ст. 1196 (с учетом правил ст. 1186 ГК) содержит существенную новеллу: дело в том, что согласно правилам ст. 1186 и 1196 ГК правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства отличается от правоспособности граждан Российской Федерации не только в случаях, предусмотренных законами, действующими на территории Российской Федерации (это было указано и в ст. 563 ГК 1964, и в п. 1 ст. 160 Основ 1991), но и в случаях, когда это установлено международными договорами и обычаями, признаваемыми Российской Федерацией. Содержание комментируемой статьи было предопределено положениями ч. 3 ст. 62 Конституции РФ о том, что "иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации".

 2. Применяя правила ст. 1196, нужно обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 а) иностранные граждане - это физические лица, обладающие гражданством иностранного государства и не имеющие гражданства России (ст. 2 Закона о гражданстве);

 б) лица без гражданства (упомянутые в ст. 1196) - это лица, не принадлежащие к гражданству Российской Федерации и не имеющие доказательств принадлежности к гражданству другого государства (ст. 2 Закона о гражданстве). Не имеет значения, проживают ли такие лица на территории Российской Федерации или за ее пределами;

 в) правоспособность - это способность физического лица иметь гражданские права и нести обязанности. Она возникает в момент рождения гражданина и прекращается его смертью (ст. 17 ГК). Однако с учетом того, что ст. 1196 допускает возможность различного объема правоспособности российских граждан, с одной стороны, и иностранных граждан, лиц без гражданства - с другой, на практике могут иметь место случаи, когда правоспособность, например, лица без гражданства в полном объеме возникает с момента его принятия в гражданство Российской Федерации.

 3. Только в случаях, установленных федеральными законами либо международными договорами Российской Федерации, правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства может отличаться от правоспособности граждан Российской Федерации. Примерами могут служить:

 а) запрещение иностранцам осуществлять на территории Российской Федерации некоторые виды трудовой деятельности либо занимать определенные должности (ст. 13 Закона об иностранцах). Например, они не могут быть штурманами в авиации, служить в милиции, быть назначены на должности государственных служащих;

 б) введение некоторых ограничений передвижения на территории Российской Федерации и выбора места жительства, связанных с обеспечением государственной безопасности, охраны общественного порядка, здоровья и нравственности населения (ст. 4, 11 Закона об иностранцах, ст. 8 Закона о ЗАТО и др.);

 в) запрещение некоторых видов предпринимательской деятельности (например, Закон о детективах (ст. 4) запрещает иностранцам осуществлять на территории Российской Федерации частную детективную (сыскную) деятельность; Закон о страховании (ст. 6) допускает введение ограничений при создании иностранными гражданами на территории Российской Федерации страховых организаций;

 г) ограничения, установленные для иностранных граждан и лиц без гражданства при создании некоторых видов коммерческих организаций, например, если такая организация будет осуществлять банковскую деятельность (ст. 17 Закона о банках);

 д) изъятия, установленные для участия иностранцев в приватизации государственной и муниципальной собственности на территории Российской Федерации (ст. 214, 217 ГК);

 е) ограничения, установленные для иностранных инвесторов на территории Российской Федерации (ст. 4, 14, 21 Закона об иностранных инвестициях).

 Примером международного договора, устанавливающего возможность регулирования правоспособности иностранных граждан, может служить Соглашение стран СНГ от 24.09.1993 "О помощи беженцам и вынужденным переселенцам".

 В практике возникли вопросы:

 следует ли руководствоваться нормами иных (помимо законов) нормативных правовых актов, предусматривающих те или иные ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства, если эти акты изданы до принятия ГК? На этот вопрос следует ответить положительно. Дело в том, что и в Законе N 52 (ст. 4), и в Законе N 15 (ст. 4), и в Законе N 147 (ст. 4) установлено, что изданные до введения в действие той или иной главы ГК нормативные правовые акты Президента РФ, Правительства РФ и т.п. (т.е. то, что относится к т.н. иным нормативным правовым актам, см. об этом ст. 3 ГК) по вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов;

 следует ли руководствоваться правилами иных нормативных правовых актов, принятых после введения в действие ГК, устанавливающих ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства? Да, следует, если эти акты изданы:

 до принятия соответствующего федерального закона (п. 3, 4 ст. 3 ГК);

 на основании соответствующего федерального закона (т.е. их издание было законом предусмотрено);

 в соответствии и на основании международного договора РФ или признанного Российской Федерацией обычая.

 Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

 1. Комментируемая статья имеет ряд отличий в подходе к дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства по сравнению со ст. 563.1 ГК 1964 и п. 2-5 ст. 160 Основ 1991, что будет показано ниже.

 Для правильного применения правил п. 1 ст. 1197 нужно иметь в виду следующее:

 а) гражданская дееспособность - это способность иностранного гражданина или лица без гражданства своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их;

 б) о понятиях "иностранный гражданин", "лицо без гражданства" см.  коммент. к ст. 1195 ГК;

 в) личный закон (упомянутый в ст. 1197) - это закон того или иного государства, чье право применимо к отношениям с участием иностранного гражданина или лица без гражданства (см.  коммент. к ст. 1195 ГК).

 Систематический анализ ст. 1195 ГК и п. 1 ст. 1197 показывает, что:

 1) дееспособность иностранного гражданина определяется в соответствии с гражданским законодательством страны, гражданство которой он имеет. Аналогичное правило содержалось в ст. 563.1 ГК 1964 и в п. 2 ст. 160 Основ 1991. Однако ст. 1195 и 1197 ГК пошли дальше в правовом регулировании этого вопроса, дополнительно установив, что:

 если лицо наряду с иностранным гражданством имеет также гражданство Российской Федерации, то его дееспособность определяется законодательством, действующим на территории Российской Федерации;

 при наличии у физического лица нескольких иностранных гражданств его дееспособность определяется в соответствии с правом страны, в которой лицо имеет место жительства (см.  коммент. к ст. 1195 ГК);

 2) дееспособность лица без гражданства определяется в соответствии с правом страны, в которой это лицо постоянно проживает. О том, что считается постоянным проживанием, и об отличиях этого понятия от понятия "место пребывания" см.  коммент. к ст. 1195 ГК. Так, если лицо без гражданства постоянно проживает на территории Российской Федерации, то его дееспособность будет определяться по российскому праву.

 2. Анализ правил п. 2 ст. 1197 показывает ряд их особенностей:

 а) сделки - это действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Упомянутые в п. 2 ст. 1197 сделки могут совершаться и на территории Российской Федерации. Если сделка совершена иностранным гражданином или лицом без гражданства за пределами Российской Федерации, то территория соответствующего государства определяется в соответствии с законодательством этой страны и международными правовыми актами, признающими ее границы;

 б) дееспособность граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства определяется по российскому праву как при совершении ими сделок, так и при возникновении обязательств не из сделок, а вследствие причинения вреда на территории Российской Федерации (например, вследствие причинения иностранцем или лицом без гражданства вреда жизни или здоровью граждан, вследствие причинения ими вреда при производстве и реализации товаров, выполнении работ, оказании услуг). При этом имеются в виду также обязательства, возникающие вследствие причинения морального вреда. См. также  коммент. к ст. 1218,  1223 ГК;

 в) дееспособность граждан Российской Федерации, а равно гражданская дееспособность иностранного гражданина, лица без гражданства, проживающих в Российской Федерации, определяется по российскому праву в отношении сделок, совершаемых в Российской Федерации. При этом необходимо руководствоваться нормами ГК, других нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации и устанавливающих, что:

 по общему правилу сделки совершаются совершеннолетними физическими лицами (п. 1 ст. 21, ст. 153 ГК);

 лица в возрасте от 14 до 18 лет совершают сделки с учетом норм ст. 26, 175 ГК;

 малолетние совершают сделки при соблюдении норм ст. 28, 172 ГК;

 признается право совершать сделки эмансипированных лиц (ст. 27 ГК);

 лица, признанные недееспособными, не вправе совершать сделки (ст. 29, 171 ГК);

 лица, признанные ограниченно дееспособными, вправе совершать лишь мелкие бытовые сделки (ст. 30, 176 ГК);

 сделка может быть признана недействительной в связи с тем, что лицо было неспособно понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК).

 3. Применяя правила п. 3 ст. 1197, нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:

 а) в отличие от ст. 563.1 ГК 1964 (устанавливающей, что лишь "постоянно проживающие в РСФСР иностранные граждане и лица без гражданства могут быть признаны судом недееспособными или ограниченно дееспособными в порядке, установленном законодательством СССР и РСФСР"), комментируемая статья не содержит указания на то, что недееспособными (ограниченно дееспособными) могут быть признаны лишь иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации. Иначе говоря, правила п. 3 ст. 1197 императивно устанавливают: в любом случае (т.е. независимо от того, проживают ли указанные физические лица в Российской Федерации постоянно или временно) на территории Российской Федерации суд, решая вопрос о признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным, должен руководствоваться российским правом. Аналогично решается вопрос о признании недееспособными граждан Российской Федерации, а также беженцев (п. 1, 6 ст. 1195 ГК);

 б) признание лица недееспособным может быть осуществлено только судом в порядке, установленном ГПК. Основания признания лица недееспособным установлены в ст. 29 ГК. Если эти основания отпали, суд признает лицо дееспособным. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М., Экзамен, 2003;

 в) лицо, которое вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничено в дееспособности также только судом в порядке, установленном ГПК (см. об этом коммент. к ст. 30 ГК).

 4. Анализ правил ст. 1197 позволяет сделать ряд других важных выводов:

 1) место совершения сделки (упомянутое в п. 2 ст. 1197) определяется исходя из:

 а) фактического места совершения сделки. Речь идет о той стране, где стороны (например, договора) достигли соглашения по существенным условиям сделки и придали ей надлежащую форму;

 б) правил ст. 1205-1207 (о совершении сделок в отношении вещных прав, см.  коммент. к ним);

 в) правил ст. 1210 ГК (о выборе сторонами договора права, которое подлежит применению, см.  коммент. к ней);

 г) правил ст. 1211 ГК (о случаях применения права страны, с которой договор наиболее тесно связан, см.  коммент. к ней);

 д) правил ст. 1212 ГК (о праве, которое подлежит применению к договору с участием потребителя, см.  коммент. к ней);

 е) правил ст. 1213 ГК (о месте совершения сделки с недвижимостью, см.  коммент. к ней);

 ж) правил ст. 1214 ГК (о месте свершения сделок по созданию ЮЛ с участием иностранных инвесторов, см.  коммент. к ней);

 з) правил ст. 1217 ГК (о месте совершения односторонних сделок, см.  коммент. к ней);

 2) в п. 2 ст. 1197 речь идет о случаях, когда физическое лицо (в т.ч. иностранный гражданин), не обладая гражданской дееспособностью по своему личному закону (например, не достигло совершеннолетия), совершило сделку (например, приобрело недвижимость за пределами Российской Федерации) в стране, по праву которой это лицо признается дееспособным.

 При возникновении спора о правомерности совершенной сделки упомянутое лицо не вправе ссылаться на то, что оно не является дееспособным по своему личному закону.

 Однако если будет доказано, что другая сторона сделки знала (либо заведомо должна была знать - например, ознакомилась с паспортными данными гражданина и хорошо знала право соответствующей страны) об отсутствии у такого лица дееспособности, то спор должен рассматриваться с учетом его недееспособности.

 5. Правила ст. 1197 нужно применять с учетом:

 а) положений п. 2 ст. 1190 ГК о том, что обратная отсылка иностранного права может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему дееспособность физического лица (см.  коммент. к ст. 1190 ГК);

 б) правил ст. 1199 ГК о том, что опека или попечительство над несовершеннолетним, недееспособным, ограниченно недееспособным физическим лицом устанавливаются или отменяются по личному закону такого физического лица (см.  коммент. к ст. 1199 ГК);

 в) ст. 1201 ГК (об особенностях определения права, подлежащего применению в отношении такой составляющей дееспособности, как способность физического лица осуществлять предпринимательскую деятельность) (см.  коммент. к ст. 1201 ГК).

 Статья 1198. Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя

 1. Комментируемая статья - новелла в нашем кодифицированном гражданском законодательстве, ибо ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 такой нормы не было. Для ее правильного применения нужно учитывать следующие обстоятельства:

 а) имя гражданина Российской Федерации, иностранного гражданина или лица без гражданства, упомянутое в ст. 1198, включает собственно имя (например, Николай, Роберт, Генрих), а также отчество и фамилию физического лица. Однако это общее положение: законом того или иного иностранного государства могут быть установлены и иные правила (например, о том, что "имя" включает только фамилию и собственно имя физического лица, без указания отчества);

 б) личный закон (упомянутый в ст. 1198) - это закон, применимый при решении вопросов, связанных с правовым регулированием использования и защиты имени физического лица. При этом систематический анализ ст. 1195, 1198 ГК показывает, что по общему правилу:

 личным законом физического лица, которым надлежит руководствоваться в данном случае, выступает право той страны, гражданином которой он является. Однако если у физического лица несколько иностранных гражданств, то его личным законом считается право той страны, в которой это лицо имеет место жительства. Наконец, если физическое лицо наряду с иностранным имеет гражданство Российской Федерации, то его личным законом будет российское право;

 личным законом лица без гражданства считается право той страны, где оно постоянно проживает (например, если лицо без гражданства постоянно проживает в Чехии, то правом этой страны и нужно руководствоваться).

 Хотя в ст. 1198 об этом прямо не сказано, анализ норм ст. 1195 и комментируемой статьи позволяет сделать вывод о том, что закон, применяемый к имени беженца, - это право страны, предоставившей ему убежище (см.  коммент. к ст. 1195 ГК).

 2. С другой стороны, в ст. 1198 есть отсылка к специальным правилам (имеющим приоритет перед изложенными общими правилами). В любом случае (т.е. независимо от того, предусмотрено это в законе государства, чьим гражданином является данное физическое лицо, или нет):

 а) в Российской Федерации такой гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и нести риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц (т.е. должников и кредиторов) сведений о перемене его имени. Аналогично решается вопрос и применительно к лицу без гражданства (ст. 19 ГК);

 б) приобретение физическим лицом прав и обязанностей под именем другого лица не допускается (ст. 19 ГК);

 в) к личным неимущественным правам (т.е. к таким, как право на личную неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, личная и семейная тайна, право авторства и т.д., - ст. 150 ГК) применяется право страны, где имело место действие (например, причинение вреда здоровью, разглашение семейной тайны) или иное обстоятельство (например, гибель физического лица), послужившее основанием для предъявления российским гражданином, иностранным гражданином или лицом без гражданства требования о защите своих личных неимущественных прав (ст. 12, 152 ГК). Указанный вывод сделан на основе систематического анализа ст. 1198 и 1219 ГК (см.  коммент. к ней).

 При решении вопроса о том, какое право применяется к защите результатов интеллектуальной деятельности, осуществленной от имени российского гражданина (см. об этом коммент. к ст. 138 ГК, а также в книге: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации. М., Экзамен, 2006 - третью), иностранных граждан и лиц без гражданства, нужно учитывать правила ст. 7, 31, 35-37 Патентного закона, ст. 3, 15, 48, 49 Закона об авторстве, других нормативных правовых актов в области интеллектуальной деятельности о том, что:

 право авторства на интеллектуальную собственность, равно как условия и порядок выдачи охранных документов (например, патентов на изобретения) и признания охраны этих прав, определяются по праву страны, где испрашивается охрана прав такого рода. Так, если иностранный гражданин подал заявку на выдачу патента на изобретение в Российской Федерации, то по перечисленным вопросам следует применять нормы российского права, а не личного права иностранного гражданина. Права автора включают также право на имя;

 к договорам о передаче или использовании прав на интеллектуальную собственность (заключаемым иностранными гражданами и лицами без гражданства) применяется право страны, которое выбрали сами стороны договора (как подлежащее применению право, см.  коммент. к ст. 1210 ГК);

 при нарушении прав на интеллектуальную собственность иностранных граждан и лиц без гражданства применяется право той страны, судебный орган которой рассматривает спор. Однако стороны в споре могут оговорить иное (см.  коммент. к ст. 1210 ГК).

 3. В практике применения ст. 1198 возник ряд вопросов:

 в связи с тем, что разделы ГК, посвященные авторскому праву, смежным правам, правам на изобретения и т.п. объекты интеллектуальной собственности, не приняты, а ст. 163 Основ 1991 на территории Российской Федерации применению не подлежит, как решается вопрос об определении права, подлежащего применению при защите права на имя и других неимущественных прав автора? Безусловно, вопрос оправданный. Дело в том, что законодатель отступил от традиционной для отечественного гражданского законодательства структуры кодифицированных актов (ГК 1964, Основ 1991). И в ГК 1964, и в Основах 1991 вопросы применения иностранного права регулировались в заключительных разделах (им предшествовали, в частности, нормы, которые регулировали вопросы авторского права, патентного права и т.п.).

 В связи с этим при определении личного закона, а также закона, подлежащего применению к имени автора, нужно исходить из Закона об авторстве, Патентного закона, разд. IV-VI ГК 1964, иных актов в области интеллектуальной деятельности, а также норм ст. 1186, 1192, 1215, 1219, 1220 ГК;

 какое право применяется, если физическое лицо использует псевдоним? При ответе на этот вопрос следует учесть, что:

 а) в соответствии с п. 1 ст. 19 ГК в случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать вымышленное имя (псевдоним);

 б) физическое лицо использует псевдоним в соответствии со своим личным законом.

 Статья 1199. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству

 1. Комментируемая статья - новелла в отечественном кодифицированном гражданском законодательстве. Анализ правил п. 1 ст. 1199 позволяет сделать ряд выводов:

 а) опека или попечительство регулируются по личному закону (об этом понятии см.  коммент. к ст. 1195 ГК) физического лица, в отношении которого они устанавливаются или отменяются. Иначе говоря, установление (отмена) опеки и попечительства:

 в отношении иностранного гражданина - осуществляется в соответствии с правом той страны, гражданином которой он является (а если он имеет место жительства в Российской Федерации, то по российскому праву);

 в отношении лица, имеющего несколько иностранных гражданств, - в соответствии с правом той страны, в которой такое лицо имеет место жительства;

 в отношении лица, имеющего наряду с иностранным гражданством гражданство Российской Федерации, - в соответствии с российским законодательством;

 в отношении лица без гражданства - в соответствии с правом той страны, в которой это лицо постоянно проживает;

 в отношении беженца - в соответствии с правом страны, которая предоставила ему убежище.

 Следует при этом учитывать, что признание физического лица (независимо от того, является ли оно российским, иностранным гражданином, лицом без гражданства, беженцем) в пределах Российской Федерации недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется только российскому праву (см.  коммент. к ст. 1197 ГК).

 Несовершеннолетними (упомянутыми в ст. 1199) по российскому праву признаются не только малолетние, но и лица в возрасте от 14 до 18 лет;

 б) опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства (см. об этом коммент. к ст. 28 и п. 1 ст. 32 ГК);

 в) попечительство - над несовершеннолетними от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 33 ГК).

 2. Применяя правила п. 2 ст. 1199, следует учесть, что:

 а) опекуны и попечители назначаются из числа совершеннолетних дееспособных физических лиц органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве. Лишь в виде исключения, с учетом правил п. 1 ст. 35 и п. 2, 3 ст. 1199 ГК допускается назначение опеки или попечительства по месту жительства опекуна (попечителя). В случаях, предусмотренных законом, функции опекуна (попечителя) временно могут быть возложены и на органы опеки и попечительства (п. 1 ст. 35, ст. 147 СК).

 Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки (п. 2 ст. 32 ГК). Попечители оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц. Они дают согласие на совершение ряда сделок подопечными (ст. 33 ГК);

 б) именно по личному закону опекуна или попечителя определяется обязанность принять на себя функции опекуна или попечителя.

 3. Следует обратить внимание на специфику норм п. 3 ст. 1199, состоящую в том, что:

 а) по общему правилу правоотношения между опекуном (попечителем) и его подопечным определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Иначе говоря, в отличие от правил п. 1 ст. 1199 (определяющих круг лиц, над которыми могут быть назначены опека или попечительство, а также порядок установления права страны, подлежащего применению в этом случае) и п. 2 ст. 1199 (определяющих как применимое право, так и обязанность по принятию опеки или попечительства) комментируемый п. 3 ст. 1199 подчеркивает, что сами правоотношения между, например, опекуном и подопечным определяются именно по закону страны, учреждение которой (чаще всего - это судебные органы) назначает опеку или попечительство.

 б) правоотношения (упомянутые в п. 3 ст. 1199) - это отношения, возникающие:

 по поводу воспитания ребенка, обеспечения условий для содержания подопечных, их образования и всестороннего развития;

 по поводу использования имущества лиц, находящихся под опекой или попечительством, по поводу охраны их личных неимущественных прав;

 по поводу гражданских прав и обязанностей опекуна и попечителя (ст. 36-38 ГК);

 при совершении сделок лицами (от имени лиц), над которыми назначены опека или попечительство (ст. 171, 172, 175-177 ГК);

 в связи с причинением вреда подопечным (ст. 1073-1078 ГК);

 иные отношения между опекунами (попечителями) и их подопечными (ст. 149, 150 СК);

 в) из упомянутого выше общего правила п. 2 ст. 1199 имеется исключение, состоящее в том, что подлежит применению российское право (независимо от того, органом какой страны были установлены опека или попечительство), если:

 лицо, находящееся под опекой или попечительством, проживало в Российской Федерации (речь идет о постоянном проживании, см.  коммент. к ст. 1195 ГК);

 правила, предусмотренные российским правом, более благоприятны для подопечного.

 Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает (в данном случае) применение российского права.

 4. В практике возник ряд вопросов, связанных с применением ст. 1199:

 допускается ли установление опеки или попечительства над гражданином Российской Федерации, который постоянно проживает за ее пределами? На этот вопрос следует дать положительный ответ;

 право какой страны применимо в такой ситуации? Для ответа на этот вопрос следует иметь в виду, что:

 а) личным законом гражданина Российской Федерации является российское право (п. 1, 2 ст. 1195 ГК);

 б) если даже гражданин Российской Федерации постоянно проживает за ее пределами, по общему правилу (изложенному в п. 1 ст. 1199) опека или попечительство над ним устанавливается по российскому праву;

 может ли быть признана опека (попечительство), установленная над российским гражданином, проживающим за пределами Российской Федерации, учреждениями страны, в которой он постоянно проживает? Анализ ст. 1195 и 1199 ГК не позволяет утвердительно ответить на этот вопрос. Как только такой гражданин возвращается в Российскую Федерацию, опека (попечительство) над ним считается автоматически прекратившейся (не считается установленной). Иной вывод противоречил бы императивным правилам п. 3 ст. 1197 ГК (о том, что гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом и что в Российской Федерации признание лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву, см.  коммент. к ст. 1197 ГК);

 распространяются ли правила ст. 1199 на случаи т.н. патронажа? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ. Дело в том, что:

 а) патронаж устанавливается по просьбе совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществить и защитить свои права и исполнить обязанности. Над таким гражданином патронаж устанавливается в форме попечительства;

 б) в ст. 1199 речь идет об опеке или попечительстве над несовершеннолетним или недееспособным, ограничено дееспособным совершеннолетним физическим лицом.

 Статья 1200. Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим

 1. Характеризуя правила ст. 1200, нужно обратить внимание на то, что:

 а) они имеют императивный характер. Коллизионная норма в данном случае применена быть не может: суд, иные участники отношений должны руководствоваться непосредственно нормами ст. 1200;

 б) они распространяются на признание безвестно отсутствующим или объявление умершим любого физического лица (российского, иностранного гражданина, лица без гражданства, беженца);

 в) хотя в ст. 1200 об этом прямо не сказано, ее нормы охватывают и случаи отмены решения суда о признании безвестно отсутствующим или об объявлении умершим.

 2. Правила ст. 1200 устанавливают, что признание иностранных граждан (лиц без гражданства) безвестно отсутствующими или объявление их умершими осуществляется по российскому закону в тех случаях, если дело рассматривается судом на территории Российской Федерации. С другой стороны, ст. 1200 нужно применять с учетом положений ст. 1186 ГК (о том, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора, см.  коммент. к ней).

 3. Анализируя ст. 1200, следует иметь в виду, что:

 а) физическое лицо может быть признано безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст. 42 ГК). При этом место жительства иностранного гражданина определяется по законодательству соответствующего иностранного государства, а местом жительства лица без гражданства считается страна, в которой это лицо постоянно проживает (ст. 1195 ГК). Физические лица, упомянутые в ст. 1200, признаются безвестно отсутствующими судом по заявлению заинтересованных лиц (ст. 42 ГК). О порядке признания лица безвестно отсутствующим, о последствиях такого признания, а также об отмене решения о признании лица безвестно отсутствующим (в случае его явки или обнаружения места пребывания) см. подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М.: Экзамен, 2006.;

 б) объявление физического лица умершим осуществляется судом, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение 5 лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение 6 месяцев. Днем смерти лица, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда (ст. 45 ГК). В случае явки или обнаружения места пребывания лица, объявленного умершим, суд отменяет свое решение (о последствиях явки лица, объявленного умершим, см. ст. 45, 46 ГК).

 4. В практике применения ст. 1200 возник ряд вопросов:

 необходимо ли признание гражданина Российской Федерации безвестно отсутствующим российским судом, если такой гражданин уже признан безвестно отсутствующим по законодательству той страны, где он фактически проживал, или достаточно предъявить копию решения суда (иного органа) иностранного государства об этом? Для ответа на этот вопрос следует учесть, что:

 а) признание гражданина Российской Федерации производится на ее территории (т.е. после обращения в российский суд);

 б) правовые последствия такого признания также наступают на территории Российской Федерации (полностью или в определенной части);

 в) факт признания российского гражданина безвестно отсутствующим в иностранном государстве не имеет для российского суда и заинтересованных лиц принципиального значения. Это означает, что и в данном случае необходимо вступление в законную силу решения российского суда;

 подлежат ли применению правила ст. 1200, если международным договором между Российской Федерацией и соответствующим иностранным государством предусмотрено взаимное признание судебных актов? В этом случае подлежат применению положения международного договора. Например, в соответствии со ст. 25 Минской конвенции:

 а) по делам о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим и по делам об установлении факта смерти компетентны (т.е. вправе принимать соответствующие решения) учреждения юстиции той из Договаривающихся Сторон, гражданином которой лицо было в то время, когда оно, по последним данным, было в живых, а в отношении других лиц - учреждения юстиции по последнему месту жительства лица;

 б) учреждения юстиции каждой из Договаривающихся Сторон могут признать гражданина другой Стороны или иное лицо, проживающее на ее территории, безвестно отсутствующим или умершим, по ходатайству проживающих на ее территории заинтересованных лиц, права и интересы которой основаны на законодательстве этой Договаривающейся Стороны;

 в) при рассмотрении этих дел учреждения юстиции Договаривающихся Сторон применяют законодательство своей Стороны.

 Статья 1201. Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью

 1. Характеризуя правила ст. 1201, нужно учесть, что:

 1) российские граждане осуществляют предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ после государственной регистрации. В настоящее время:

 а) предпринимательская деятельность граждан регулируется нормами ГК (например, ст. 23-25 ГК);

 б) государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Законом о регистрации ЮЛ;

 2) личным законом индивидуального предпринимателя - гражданина Российской Федерации является российское право, а не право страны, в которой он реально осуществляет предпринимательскую деятельность либо вступает в гражданско-правовые отношения со своими партнерами.

 2. Комментируемая статья - новелла в российском гражданском законодательстве, т.к. ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 такой нормы не было. Применяя ст. 1201, следует учитывать ряд обстоятельств:

 способность иностранного гражданина или лица без гражданства быть индивидуальным предпринимателем (о чем идет речь в ст. 1201) - это элемент правоспособности указанных физических лиц. Этот вывод основан на систематическом анализе норм ст. 18, 1196, 1201 ГК. Однако ввиду особой роли этой способности физического лица в комментируемой статье посвящены ей (этой способности) специальные правила, существенно отличающиеся от норм ст. 1195 ГК, а именно:

 законом, который подлежит применению к праву лица быть индивидуальным предпринимателем, является не личный закон (об этом понятии см.  коммент. к ст. 1195 ГК), а право страны, в которой гражданин зарегистрирован в качестве предпринимателя;

 правило о том, что способность лица без гражданства быть индивидуальным предпринимателем определяется не по праву страны, в которой такое лицо постоянно проживает (п. 5 ст. 1195 ГК), а по праву именно той страны, в которой такое лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя (а такой страной может быть и не та, в которой указанное лицо постоянно проживает);

 если это правило неприменимо, поскольку обязательная регистрация отсутствует, применяется право страны, которая служит основным местом осуществления предпринимательской деятельности данного лица.

 Таким образом, нормы комментируемой статьи являются существенным изъятием из правил ст. 1195 ГК о действии личного закона физического лица.

 3. Для правильного применения правил ст. 1201 нужно иметь в виду, что:

 а) о том, пройдена ли вне пределов Российской Федерации процедура регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, можно судить из соответствующих документов (например, выписки из торгового реестра страны, в которой зарегистрирован предприниматель, документы о платежеспособности индивидуального предпринимателя, выданные обслуживающим его иностранным банком, иным кредитным учреждением (ст. 20 Закона об иностранных инвестициях), свидетельства, дипломы, акты и т.п. о регистрации индивидуального предпринимателя, выдаваемые полномочными органами страны, которую физическое лицо указывает как страну, где оно прошло процедуру регистрации). При этом нужно анализировать действующее в той или иной стране гражданское законодательство;

 б) если иностранный гражданин, лицо без гражданства прошли государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации, то необходимо руководствоваться нормами российского гражданского законодательства (независимо от личного закона таких физических лиц), в частности:

 о том, что индивидуальным предпринимателем лицо по общему правилу может быть зарегистрировано по достижении 18 лет (за исключением случаев, прямо оговоренных в законе, например, при эмансипации, а также вступлении в брак до достижения 18 лет либо вступлении в кооператив в качестве члена - см. об этом коммент. к ст. 21, 23, 26 ГК). См. также Постановление N 6/8 (п. 13-15);

 о том, что к предпринимательской деятельности физических лиц применяются правила ГК, которые регулируют деятельность ЮЛ - коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК);

 о том, что физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ (в т.ч. и с нарушением правил о государственной регистрации такой деятельности), не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК). См. также п. 13 Постановления N 6/8;

 в) если гражданин Российской Федерации, лицо без гражданства или иностранный гражданин не зарегистрировали свою предпринимательскую деятельность (когда по закону соответствующей страны это необязательно), то необходимо руководствоваться правилами последнего предложения ст. 1201. При этом следует учесть, что к предпринимательской деятельности указанных физических лиц применяется:

 законодательство Российской Федерации, если основным местом осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является Российская Федерация;

 законодательство другой страны, которая является основным местом осуществления предпринимательской деятельности.

 О том, является ли та или иная страна основным местом осуществления предпринимательской деятельности, можно судить только путем анализа конкретных обстоятельств (таких, как доля прибыли (дохода), полученная на территории той или иной страны, размер уплаченных при этом налогов, характер и продолжительность индивидуальной предпринимательской деятельности в этой стране, наличие банковских счетов, по которым осуществляются расчеты, связанные с предпринимательством). В качестве ориентира можно использовать понятия действующего налогового законодательства (такие, как "основное место экономической деятельности", "место оказания услуг, выполнения работы", страна - "источник получения дохода" и др.).

 4. В практике применения ст. 1201 возник ряд вопросов:

 должен ли иностранный гражданин (если в стране, гражданином которой он является, не предусмотрена регистрация в качестве индивидуального предпринимателя) зарегистрироваться в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя? Если он осуществляет предпринимательскую деятельность в Российской Федерации, он должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя;

 обязан ли гражданин Российской Федерации (который осуществляет предпринимательскую деятельность только в стране, законодательством которой не предусмотрена регистрация в качестве индивидуального предпринимателя) зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации? Да, обязан, если он заключает договоры, вступает в отношения с российскими партнерами на территории Российской Федерации.

 Статья 1202. Личный закон юридического лица

 1. Комментируемая статья (так же, как и ст. 161 Основ 1991) предоставляет более широкие возможности как для применения норм иностранного права, посвященных иностранным ЮЛ, так и для определения правоспособности последних в тех или иных правоотношениях. В отличие от ст. 564 ГК 1964 (устанавливавшей, что гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций определяется по закону страны, где они учреждены, лишь при совершении сделок по внешней торговле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям) ст. 1202 ГК:

 а) устанавливает, что правоспособность иностранного ЮЛ определяется по праву страны, где оно учреждено (личным законом ЮЛ), во всех других гражданско-правовых отношениях с его участием. Например, если ЮЛ учреждено в ФРГ, то его правоспособность следует определять в соответствии с § 21-89 Германского Гражданского Уложения и других нормативных актов этой страны. См. также Постановление N 6/8 (п. 19, 21);

 б) не ограничивает более правоспособность иностранных ЮЛ правом без особого разрешения совершать в нашей стране сделки по внешней торговле и связанным с ней операциям только с российскими внешнеторговыми объединениями, другими ЮЛ, которым предоставлено право совершения таких сделок: правила п. 1 ст. 1202 позволяют совершать и любые иные, прямо не запрещенные законом сделки, в т.ч. с участием граждан, индивидуальных предпринимателей и ЮЛ - некоммерческих организаций и т.д.

 2. Характеризуя правила п. 1 и 2 ст. 1202, нужно также обратить внимание на то, что они (как и правила п. 3 ст. 1202) распространяются как на российские, так и на иностранные ЮЛ. В практике возник вопрос: можно ли руководствоваться правилами ст. 1202 при определении личного закона международной организации? Систематическое толкование ст. 1186 ГК (см.  коммент. к ней) и ст. 1202 позволяет ответить на этот вопрос утвердительно.

 На основании личного закона ЮЛ определяются:

 1) статус организации. Нужно учесть, что:

 а) если речь идет о российских организациях, то:

 в соответствии со ст. 48, 52 ГК в учредительных документах организации должно быть четко указано, что она является ЮЛ;

 некоторые федеральные законы (например, Закон о профсоюзах, Закон об объединениях) допускают наличие организаций, не обладающих статусом ЮЛ. Однако в гражданско-правовых отношениях могут участвовать лишь физические и юридические лица (ст. 1, 153 ГК, см. коммент. к ним). См. также  коммент. к ст. 1203 ГК;

 филиалы, представительства организаций не обладают статусом ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 55 ГК);

 ЮЛ подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о регистрации ЮЛ и ст. 51 ГК;

 б) если речь идет об иностранных (в т.ч. и международных) организациях, то:

 их статус как ЮЛ необходимо определять исходя из законодательства страны, где они имеют место нахождения, а если это место не совпадает со страной, где ЮЛ было учреждено, то исходя из законодательства последней;

 в ряде стран статусом ЮЛ обладают не только сами организации, но и их филиалы, представительства, а также иные обособленные подразделения (отделения, бюро, конторы, агентства и т.п.);

 законодательство некоторых стран допускает участие в гражданско-правовых отношениях организаций, не обладающих статусом ЮЛ (см.  коммент. к ст. 1203 ГК).

 В любом случае статус организации должен быть подтвержден (например, представлением свидетельства о государственной регистрации, которое выдается ЮЛ по российскому праву, выпиской из торгового реестра);

 2) организационно-правовая форма ЮЛ. При этом:

 а) если речь идет о российских ЮЛ, то последние делятся на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК);

 б) российские коммерческие организации имеют следующие организационно-правовые формы:

 хозяйственные общества (т.е. ООО, ОДО, ЗАО, ОАО, дочерние и зависимые общества, ст. 87-106 ГК);

 производственные кооперативы (ст. 107-112 ГК);

 хозяйственные товарищества (т.е. полные и коммандитные товарищества, ст. 69-86 ГК);

 унитарные предприятия (речь идет о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, а также дочерних предприятиях, ст. 113-115 ГК). Создания российских коммерческих организаций в других организационно-правовых формах ГК не предусматривает;

 в) российские некоммерческие организации могут иметь следующие организационно-правовые формы:

 потребительские кооперативы (ст. 116 ГК);

 общественные и религиозные объединения (ст. 117 ГК);

 фонды (ст. 118 ГК);

 учреждения (например, научные, медицинские, образовательные, ст. 120 ГК);

 ассоциации, союзы (ст. 120-123 ГК).

 Нужно учесть, что ГК (ст. 50) и Закон о некоммерческих организациях допускают создание некоммерческих организаций и в других организационно-правовых формах (например, некоммерческие партнерства, автономные ассоциации);

 г) иностранные коммерческие организации также в основном создаются в формах хозяйственных товариществ, обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий. Однако законодательство некоторых зарубежных стран допускает и создание корпораций, личных компаний, трестов и т.п. корпоративных образований, обладающих статусом ЮЛ. Международные организации обычно создаются в формах объединений, ассоциаций, союзов;

 3) требования к наименованию ЮЛ. Они различны в разных странах. Например, в соответствии со ст. 54 ГК:

 а) ЮЛ должны иметь наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму ЮЛ;

 б) ЮЛ - коммерческие организации имеют фирменное наименование;

 в) наименования некоммерческих организаций, унитарных предприятий, а также некоторых других организаций должны содержать указание на характер деятельности ЮЛ;

 г) наименование ЮЛ должно быть указано в учредительных документах ЮЛ;

 д) фирменные наименования ЮЛ должны быть зарегистрированы в установленном порядке;

 4) вопросы создания, реорганизации, ликвидации ЮЛ, в т.ч. вопросы правопреемства.

 Правопреемство (упомянутое в ст. 1202) в соответствии с российским правом допускается только при реорганизации ЮЛ. Что же касается законодательства зарубежных стран, то в некоторых из них допускается правопреемство и после ликвидации ЮЛ. Различают полное, ограниченное, условное, отсроченное правопреемство и т.п. В связи с этим необходим тщательный анализ законодательства государства, которое является личным законом для данного ЮЛ.

 5) содержание правоспособности ЮЛ. При этом нужно учесть, что:

 а) по российскому праву ЮЛ - коммерческие организации, как правило, обладают т.н. универсальной правоспособностью: они вправе совершать любые сделки, кроме прямо запрещенных законом;

 б) в соответствии с российским правом некоммерческие организации, а также государственные унитарные предприятия и муниципальные унитарные предприятия имеют т.н. специальную правоспособность (т.е. они вправе совершать лишь сделки, которые не противоречат не только закону, но и целям, задачам ЮЛ, указанным в их учредительных документах);

 в) по законодательству большинства зарубежных стран ЮЛ имеют универсальную правоспособность.

 В практике возник вопрос: как определяется право, применимое к лицензированию деятельности ЮЛ? Тоже на основе личного закона ЮЛ (поскольку перечень ст. 1202 - примерный).

 6) порядок приобретения ЮЛ гражданских прав и принятия на себя обязательств. Обычно эти вопросы регулируются (согласно нормам личного закона ЮЛ) учредительными документами (например, в разделах, посвященных полномочиям постоянно действующих органов ЮЛ);

 7) внутренние отношения, в т.ч. ЮЛ и его участников. При этом нужно учесть, что если речь идет о:

 а) российских ЮЛ, то следует руководствоваться:

 нормами ГК (например, ст. 48 о том, что к ЮЛ, в отношении которых их участники сохраняют (имеют) обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, а также кооперативы, а к ЮЛ, в отношении имущества которых их учредители не имеют права собственности или иного вещного права, относятся государственные унитарные предприятия, муниципальные унитарные предприятия, финансируемое собственником учреждение);

 нормами законов, посвященных отдельным видам ЮЛ (в т.ч. Закона об АО, Закона об ООО, Закона о ПК, Закона о некоммерческих организациях);

 положениями учредительных документов ЮЛ (посвященных, например, порядку объявления дивидендов, выплаты прибылей, приходящихся на акции, доли, паи);

 б) иностранных и международных организациях, то нужно руководствоваться не только законами, уставами, договорами и т.п. учредительными документами ЮЛ, но (в ряде стран, например, применяющих англосаксонскую систему права) и судебными, административными и т.п. прецедентами как источниками права;

 8) способность ЮЛ отвечать по своим обязательствам. При этом различают правовые системы:

 а) исходящие из того, что ЮЛ отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом (например, российское право - см. коммент. к п. 1 ст. 48 ГК);

 б) допускающие ограниченную ответственность ЮЛ;

 в) допускающие повышенную ответственность ЮЛ по своим обязательствам.

 Следует также учесть, что в п. 2 ст. 1202 неисчерпывающим образом изложены вопросы, которые регулируются личным законом ЮЛ: могут иметь место и иные отношения (например, вопросы, связанные с процедурой принятия решений органами ЮЛ, вопросы о формировании уставного (складочного) капитала) ЮЛ.

 В практике возник ряд вопросов, связанных с применением п. 2 ст. 1202:

 какое право является личным законом ЮЛ, созданных с участием российских и иностранных граждан и организаций (инвесторов, учредителей)? В данном случае необходимо руководствоваться общими правилами п. 1, 2 ст. 1202. А они исходят из того, что личным законом (т.е. подлежащим применению правом) и таких ЮЛ является право страны, где они учреждены. Так, если совместное российско-британское АО создано в Российской Федерации, то личным законом этого ЮЛ является российское право;

 какое право признается личным законом ЮЛ, если оно учреждено в Чехии, а местом нахождения его постоянно действующих органов является г. Москва и оно осуществляет свою деятельность исключительно на территории Российской Федерации? Личным законом такого ЮЛ остается право Чехии. Однако в отношении вещных прав, договоров, заключаемых таким ЮЛ, необходимо руководствоваться правилами ст. 1205-1218 ГК.

 3. В п. 3 ст. 1202 закреплен примат национального законодательства страны места совершения сделки в случае коллизии между правовыми системами (см.  коммент. к ст. 1211 ГК). Анализ правил п. 3 ст. 1202 позволяет сделать следующие выводы:

 а) органы иностранного ЮЛ (упомянутые в ст. 1202) - это созданные в соответствии с его учредительными документами управленческие структуры, призванные, помимо прочего, представлять иностранное ЮЛ в его взаимоотношениях с третьими лицами, в т.ч. иностранными, как в России, так и за рубежом. Чаще всего это исполнительные органы (генеральный директор, президент корпорации, председатель правления и т.п.), ибо другие органы управления (такие, как органы, принимающие стратегические решения, например, общее собрание акционеров, или контрольные органы, например, ревизионная комиссия) весьма редко представляют его при совершении сделок, вообще во взаимоотношениях с третьими лицами;

 б) представитель иностранного ЮЛ - это любое физическое или ЮЛ (в т.ч. и российские граждане, и организации), представляющее его интересы во взаимоотношениях с третьими лицами на основании:

 трудового договора (ст. 20, 55-70 ТК);

 доверенности, выданной в установленном порядке (ст. 185-189 ГК);

 договора коммерческого представительства (ст. 182-184 ГК);

 договора поручения (ст. 971-979 ГК);

 договора комиссии (ст. 990-1004 ГК);

 агентского договора (ст. 1005-1011 ГК);

 иных договоров, предусмотренных ГК;

 в) ссылка ЮЛ на то, что полномочия его органов, представителей на совершение сделки ограничены (скажем, законами страны, где оно учреждено), недопустима, за исключением двух случаев:

 такие ограничения полномочий известны закону страны места совершения сделки;

 о таких ограничениях полномочий знала (должна была знать) другая сторона сделки и это доказано в установленном порядке. При этом бремя доказывания ложится на само ЮЛ, а другая сторона считается действующей разумно и добросовестно (см. коммент. к ст. 10 ГК).

 4. Завершая комментарий к ст. 1202, необходимо обратить внимание на то, что:

 1) Президиум ВАС РФ указал, что юридический статус иностранного ЮЛ подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного ЮЛ в соответствии с законодательством страны его места нахождения или постоянного местожительства, гражданства. Юридический статус иностранного ЮЛ подтверждается документами, выданными компетентными органами страны места нахождения (п. 3 Обзора N 10);

 2) в ст. 2 Закона об иностранных инвестициях установлено, что иностранными инвесторами на территории Российской Федерации признаются не только иностранные ЮЛ и граждане, но и организации, не являющиеся ЮЛ, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, в котором они учреждены, и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

 3) вне зависимости от того, является ли иностранная организация ЮЛ или нет, является ли личным законом такой организации право страны, где она учреждена, упомянутая организация исполняет обязанности по уплате налогов и сборов по российскому налоговому законодательству, если иное не предусмотрено международными договорами РФ;

 4) если ЮЛ создано (учреждено) в Российской Федерации:

 иностранным гражданином (как имеющим место жительства в Российской Федерации, так и проживающим за ее пределами), личным законом такого ЮЛ считается российское право. Аналогично решается вопрос и в случаях, когда учредителем ЮЛ выступает лицо без гражданства (в т.ч. проживающее за пределами Российской Федерации), а также беженец (в т.ч. и в случаях, когда убежище ему предоставила другая страна);

 иностранным государством, то и в этом случае личным законом ЮЛ является российское право.

 Статья 1203. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву

 1. Анализ правил ст. 1203 позволяет сделать ряд выводов:

 1) они распространяются на иностранные организации, международные организации и объединения, не обладающие статусом ЮЛ;

 2) в них речь идет не только об организациях, но и об их обособленных подразделениях (филиалах, представительствах, отделениях и т.п.): последние также не обладают статусом ЮЛ;

 3) они устанавливают, что личным законом иностранной организации, не являющейся ЮЛ, является право той страны, в которой такая организация создана. Ее статус должен быть подтвержден надлежащим образом (например, выпиской из торгового реестра, учредительными документами). Это означает, что, например, российские ЮЛ, совершая сделку с такой организацией за пределами Российской Федерации, действуют правомерно;

 4) в соответствии с ними, даже если международная организация (не обладающая статусом ЮЛ) образована представителями нескольких стран, личным законом такой организации будет считаться право той страны, где она фактически будет учреждена (т.е. зарегистрирована или иным образом легализована в этой стране).

 2. Применяя правила ст. 1203, нужно также учесть, что:

 1) в случаях, когда применимым является российское право:

 а) к деятельности иностранной организации, не обладающей статусом ЮЛ, применяются правила ГК (например, о совершении сделок, о заключении договоров, об имущественной ответственности), которые регулируют деятельность ЮЛ. Таким образом, в ст. 1203 мы имеем изъятие из общей нормы ст. 153 ГК (о том, что сделки совершают только физические лица и ЮЛ);

 б) из этого общего правила могут быть исключения, но лишь постольку, поскольку:

 это предусмотрено нормами федерального закона либо иных нормативных правовых актов (например, постановлений Правительства РФ);

 иное вытекает из существа отношения (в котором участвует иностранная организация, не являющаяся ЮЛ);

 2) в случаях, когда применимым является иностранное право, необходимо руководствоваться нормами последнего. Это означает, в частности, что:

 организации, не являющиеся ЮЛ, участвуют в гражданско-правовых отношениях с учетом ограничений, предусмотренных нормами права соответствующей страны;

 согласно законодательству ряда стран такие организации участвуют в гражданско-правовых отношениях как физические лица.

 Статья 1204. Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом

 1. Применяя правила ст. 1204, нужно иметь в виду, что:

 а) в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, участвуют иностранные государства, а то и группы иностранных государств, а также международные организации;

 б) личным законом иностранного государства является правовая система, существующая в этой стране (а в странах с множественностью правовых систем иногда личным законом иностранного государства (как участника гражданско-правовых отношений) может выступать правовая система отдельной части этого государства);

 в) личным законом Российской Федерации (равно как и ее субъектов) как участника гражданско-правовых отношений является российское право (см. коммент. к ст. 124-127 ГК).

 2. Ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 нормы, аналогичной комментируемой статье, не было, так что ст. 1204 - новелла в нашем гражданском законодательстве. Анализ правил ст. 1204 позволяет указать на следующие важные обстоятельства:

 а) иностранные государства могут быть участниками отношений, в которых:

 наряду с ними участвуют и российские граждане и ЮЛ, и иностранные граждане и ЮЛ, и лица без гражданства;

 иностранное государство является одной стороной (например, заказчиком в договоре подряда, покупателем в договоре поставки), а российское ЮЛ (или гражданин Российской Федерации) - другой (например, подрядчиком или продавцом);

 с одной стороны выступают иностранные граждане и (или) ЮЛ, а также иностранное государство, а с другой - российские граждане и (или) ЮЛ, а также Российская Федерация (ее субъект);

 с одной стороны выступает иностранное государство (т.е. без участия иностранных граждан и ЮЛ), а с другой - Российская Федерация, ее субъекты (т.е. также без участия российских граждан и (или) ЮЛ);

 б) правила ст. 1204 распространяются и на случаи, когда участником таких отношений является субъект федеративного иностранного государства (например, какая-либо из земель ФРГ).

 3. Для правильного применения правил ст. 1204 нужно также учитывать следующее:

 а) как правила ст. 1204, так и правила всего разд. VI ГК применяются лишь:

 к сделкам, которые иностранное государство совершает как участник граж-данско-правовых отношений, а не как субъект публичного международного права. Иначе говоря, если иностранное государство выступает, скажем, заказчиком по договору подряда на строительство крупного общественного здания (за счет государственных средств), а подрядчиком является какое-либо российское ЮЛ, то эти отношения подпадают под действие правил ст. 1204. Однако в случаях, когда иностранное государство (реализуя свои права как субъекта публичного международного права) заключает, например с Правительством РФ, договор о дружбе и сотрудничестве, то руководствоваться правилами ст. 1204 (и всего разд. VI ГК) оснований нет. См. об этом также Вестник ВАС РФ, 1997, N 2, с. 102;

 б) Российская Федерация (ее субъекты), выступая в качестве стороны в гражданско-правовых сделках, совершенных с участием иностранных граждан, ЮЛ и т.д., также должна руководствоваться нормами ст. 1204 и всего разд. VI ГК. См. об участии Российской Федерации и ее субъектов в отношениях с иностранными гражданами и ЮЛ также Постановление N 6/8 (п. 7, 12);

 в) для правильного решения вопроса о том, нужно ли руководствоваться правилами ст. 1204, необходимо определить характер сделки (иначе говоря, выяснить, связаны ли отношения с реализацией государством своих суверенных функций как субъекта публичного международного права или иностранное государство выступило участником гражданско-правовых отношений, предусмотренных в п. 1 ст. 2 ГК). При этом учитывается:

 правовая природа сделки (т.е. относится ли она к сделкам, которые ведут к возникновению, изменению и прекращению гражданских прав и обязанностей, являясь институтом действующего гражданского законодательства);

 цель сделки. Учет цели совершаемой сделки позволяет в достаточной степени определить характер сделки: очевидно, например, что если целью сделки является закупка партии товаров для строительства спортивного сооружения, то (даже если покупателем является непосредственно государство) налицо гражданско-правовая сделка.

 Глава 68. Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям

 Статья 1205. Общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам

 1. Комментируемая статья:

 а) существенно отличается от правил и ст. 566.3 ГК 1964, и п. 1 ст. 164 Основ 1991, в частности, тем, что:

 нормы ст. 1205 относятся не только к праву собственности, но и к другим вещным правам, в то время как ст. 566.3 ГК 1964 и п. 1 ст. 164 Основ 1991 - только к праву собственности;

 ст. 1205 известно подразделение имущества на движимое и недвижимое, что ни в ст. 566.3 ГК 1964, ни в п. 1 ст. 164 Основ 1991 не упоминалось;

 нормы ст. 1205 касаются как содержания права собственности (других вещных прав), так и порядка его осуществления (т.е. порядка владения, пользования и распоряжения), в то время как ст. 566.3 ГК 1964 и п. 1 ст. 164 Основ 1991 лишь в общем виде устанавливали порядок определения права собственности на вещь (ст. 566.3 ГК 1964) или на имущество (п. 1 ст. 164 Основ 1991);

 нормы ст. 1205 относятся не только к праву собственности на вещь (как это было сделано в ст. 566.3 ГК 1964), но и к праву собственности на имущество вообще (т.е. и на вещи, и на деньги, и на ценные бумаги, и на иное имущество, в т.ч. имущественные права - см. коммент. к ст. 128-137, 140-149 ГК);

 б) имеет общий характер: дело в том, что:

 возникновению и прекращению вещных прав, а также их защите посвящены специальные нормы (см.  коммент. к ст. 1206,  1213-1217 ГК);

 вещным правам на суда, транспортные средства и космические объекты, подлежащие государственной регистрации, посвящена ст. 1207 ГК (см.  коммент. к ней);

 вещным правам на движимое имущество, находящееся в пути, - ст. 1206 ГК (см.  коммент. к ней).

 2. Применяя правила п. 1 ст. 1205, следует учитывать ряд важных моментов:

 а) содержание права собственности - включает право владения, право пользования, право распоряжения имуществом. Собственник может по своему усмотрению совершать в отношении него любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам, не нарушая при этом права других лиц, в т.ч. отчуждать свое имущество, использовать его в предпринимательской деятельности, обременять его залогом или иным образом, передавать в доверительное управление и т.д. (см. коммент. к ст. 209, 1012-1026 ГК). Законодательство практически всех стран (с теми или иными различиями) также определяет содержание права собственности (например, Кодекс Наполеона, книга 3 Германского Гражданского Уложения);

 б) вещные права - это (наряду с правом собственности):

 право пожизненного наследуемого владения земельным участком (см. коммент. к ст. 265 ГК);

 право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (см. коммент. к ст. 268 ГК);

 сервитуты (см. коммент. к ст. 274, 277 ГК). В зарубежном законодательстве сервитутам посвящены, например, ст. 552 Кодекса Наполеона, § 905, 906 Германского Гражданского Уложения;

 право хозяйственного ведения имуществом (см. коммент. к ст. 294, 295 ГК);

 право оперативного управления имуществом (ст. 296-299 ГК).

 Подробно регулируются вещные права и в законодательстве других стран;

 в) в соответствии со ст. 1205 право страны, в которой находится имущество, применимо для определения вещных прав на имущество независимо:

 от вида или форм собственности (т.е. частная, государственная и т.п. формы собственности);

 от того, относится ли имущество к движимому или недвижимому;

 от места возникновения права собственности, иных вещных прав на имущество (см. коммент. к ст. 1247 ГК);

 от воли самих собственников, иных владельцев вещных прав.

 3. Исходя из особой важности деления имущества на движимое и недвижимое, в ст. 1205 установлен ряд специальных норм о праве страны, по которому определяется его классификация:

 недвижимые вещи - это земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в т.ч. леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. Практически во всех странах указанные объекты относятся к недвижимости. Однако право не всех стран относит к недвижимости воздушные и морские суда, космические объекты и т.п. (см. коммент. к ст. 130 ГК). Поэтому ст. 1205, 1207 ГК предписывают исходить именно из норм подлежащего применению права (российского или иностранного) для того, чтобы решить вопрос, можно ли относить имущество к недвижимости или нет;

 движимое имущество - все остальные вещи, включая деньги и ценные бумаги.

 Статья 1205 устанавливает важное императивное правило: суд (иные органы, применяющие нормы ГК - см.  коммент. к ст. 1186 ГК), заинтересованные лица и т.п. должны исходить из того, относится ли данное имущество к недвижимости (или, наоборот, к движимым вещам) по гражданскому праву той страны, где это имущество находится.

 С другой стороны, для правильного применения норм ст. 1205 следует учитывать правила:

 об оговорке о публичном порядке (см.  коммент. к ст. 1193 ГК);

 о реторсиях (см.  коммент. к ст. 1194 ГК);

 о применении взаимности (см.  коммент. к ст. 1189 ГК);

 о применении права страны с множественностью правовых систем (см.  коммент. к ст. 1188 ГК);

 об определении права, применимого к вещным правам на транспортные средства, другое имущество, подлежащее регистрации (см.  коммент. к ст. 1207 ГК). См. также  коммент. к ст. 1192,  1224 ГК.

 4. Учитывая, что в последние годы весьма распространены отношения (в т.ч. и связанные с правом собственности и иными вещными правами) с участием граждан и ЮЛ стран, ранее входивших в состав СССР, нужно иметь в виду, что в соответствии с Минской конвенцией установлено, что:

 1) суды Договаривающейся Стороны компетентны также в случаях, когда на ее территории:

 а) осуществляется торговля, промышленная или иная хозяйственная деятельность предприятия (филиала) ответчика;

 б) исполнено или должно быть полностью или частично исполнено обязательство из договора, являющегося предметом спора;

 в) имеет постоянное местожительство или местонахождение истец по иску о защите чести, достоинства и деловой репутации.

 По искам о праве собственности и иных вещных правах на недвижимое имущество исключительно компетентны суды по месту нахождения имущества.

 Иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров и багажа, предъявляются по месту нахождения управления транспортной организации, к которой в установленном порядке была предъявлена претензия (ст. 20);

 2) право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится недвижимое имущество. Вопрос о том, какое имущество является недвижимым, решается в соответствии с законодательством страны, на территории которой находится это имущество.

 Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится орган, осуществивший регистрацию транспортного средства.

 Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права.

 Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 38);

 3) форма сделки определяется по законодательству места ее совершения.

 Форма сделки по поводу недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится такое имущество (ст. 39);

 4) форма и срок действия доверенности определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой выдана доверенность (ст. 40);

 5) права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 41);

 6) вопросы исковой давности разрешаются по законодательству, которое применяется для регулирования соответствующего правоотношения (ст. 43).

 См. также  коммент. к ст. 1208,  1209,  1217 ГК.

 Статья 1206. Право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав

 1. Применяя правила ст. 1206, необходимо обратить внимание на то, что:

 1) ими следует руководствоваться:

 а) при определении права, применимого как к праву собственности, так и к праву хозяйственного ведения, оперативного управления, сервитутам, иным вещным правам;

 б) если иное не установлено нормами международного договора, действующего для Российской Федерации (см. об этом  коммент. к ст. 1205);

 2) комментируемая статья существенно отличается от правил абз. 2 ст. 566.3 ГК 1964 и п. 3 ст. 164 Основ 1991. Эти отличия состоят, в частности, в том, что ст. 1206:

 не оставляет места для других нормативных актов (а не законов) при определении права, подлежащего применению, в то время как в ст. 566.3 ГК 1964 было установлено, что иные правила могут быть предусмотрены законодательством (включая и подзаконные акты);

 проводит четкую грань (в зависимости от того, возникло ли право собственности на имущество по сделке или по иному обстоятельству) при определении права, подлежащего применению, чего в ст. 566.3 ГК 1964 не было;

 регулирует и вопрос определения применимого права при возникновении права собственности вследствие приобретательной давности, чего ни в ст. 566.3 ГК 1964, ни в ст. 164 Основ 1991 также не было;

 касается не только права собственности, но и иных вещных прав (ст. 566.3 ГК 1964, ст. 164 Основ 1991 касались только вопросов возникновения права собственности).

 2. Изучение правил п. 1 ст. 1206 приводит к следующим выводам:

 а) они применяются и в том случае, когда вещные права возникают по сделке (т.е. вследствие действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей - ст. 153 ГК) и когда вещные права возникают или прекращаются по другим основаниям, например в результате каких-либо действий (переработка, создание новой вещи - ст. 219, 220 ГК), иных обстоятельств (например, находка, обнаружение клада - ст. 227, 233 ГК), а также в силу приобретательной давности;

 б) право собственности, иные вещные права (ст. 209, 216, 265, 268, 274, 277, 294-299, 1205 ГК) могут возникать или прекращаться по следующим сделкам:

 по договору купли-продажи (ст. 454-566 ГК);

 по договору дарения (ст. 572-582 ГК);

 при внесении имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал ЮЛ (ст. 48, 213 ГК);

 по договору мены (ст. 567-571 ГК);

 по договору ренты (ст. 583-605 ГК);

 при выкупе арендованного имущества (ст. 624 ГК);

 при приватизации (217 ГК);

 по иным сделкам, предполагающим переход права собственности к другим лицам (например, завещание);

 в) правила п. 1 ст. 1206 подлежат применению лишь в той мере, в какой федеральные законы не установили иное (например, о том, что к возникновению или прекращению права собственности по сделкам будет применяться право страны одного из участников сделки, а не право страны места совершения сделки);

 г) применяя правила п. 1 ст. 1206, следует учитывать различия между институтом доверительного управления (характерного для стран "континентальной системы права", например - Российская Федерация, ФРГ, Швейцария) и институтом "траста" (он характерен для правовой системы Великобритании, США, других стран англосаксонской системы права). Дело в том, что по договору доверительного управления имуществом не происходит перехода права собственности, в то время как траст это допускает;

 д) предметом сделок (упомянутых выше) может служить конкретная вещь, иное имущество, в отношении которого возникает (или прекращается) право собственности, иное вещное право по данной сделке.

 В законодательстве других стран (например, в § 559, 589, 905, 906 Германского Гражданского Уложения также подробно регулируются вопросы возникновения права собственности и других вещных прав, таких, как сервитуты и т.д.).

 3. Как указывалось выше, конструкция ст. 1206 такова, что правила п. 1 распространяются и на случаи, когда право собственности (иное вещное право) на имущество возникает (прекращается) не только вследствие сделок, но и вследствие определенных действий либо иных обстоятельств. Примерами могут служить:

 1) возникновение права собственности на вещь вследствие:

 а) ее переработки (ст. 220 ГК);

 б) создания новой недвижимой вещи (ст. 219 ГК);

 в) обращения в собственность общедоступных для сбора вещей (ст. 221 ГК);

 г) находки (ст. 228 ГК) и т.д.;

 2) прекращение права собственности (иных вещных прав) вследствие:

 а) реквизиции имущества (ст. 242 ГК);

 б) конфискации имущества (ст. 243 ГК);

 в) национализации имущества (ст. 235 ГК);

 г) гибели имущества (ст. 235 ГК);

 д) изъятия земельного участка, используемого с нарушением законодательства (ст. 285 ГК);

 е) прекращения права собственности на бесхозяйственно содержимое жилое помещение (ст. 293 ГК);

 ж) изъятия вещи у субъекта права хозяйственного ведения или права оперативного управления (ст. 299 ГК) и т.д.

 Нормы п. 1 ст. 1206 императивно устанавливают, что прекращение и возникновение вещных прав на имущество не по сделке определяются:

 по праву страны, где это имущество находилось. Речь идет о местонахождении не только недвижимости (что, нетрудно определить), но и движимого имущества;

 исходя из местонахождения вещи именно в момент, когда были совершены действия (возникли иные обстоятельства), повлекшие возникновение или прекращение вещных прав не по сделке. Например, если право собственности на вещь возникло в результате ее переработки, то подлежит применению право страны, где она была осуществлена.

 4. Характеризуя правила п. 2 ст. 1206, нужно учесть, что:

 а) они применяются постольку, поскольку возникновение и прекращение права собственности (иных вещных прав) на имущество происходят именно по сделке (а не по иным указанным в п. 1 и 3 ст. 1206 обстоятельствам);

 б) они касаются:

 движимого имущества. В практике возник вопрос: подлежат ли применению правила ст. 1206 в случаях, когда вещь отправляется в Российскую Федерацию из страны, по праву которой вещь относится к движимому имуществу, в то время как по законодательству Российской Федерации эта вещь относится к недвижимости? Да, применяются правила ст. 1206: решающее значение имеет то, что сделка была совершена в стране, где данная вещь относится к движимому имуществу;

 только такого движимого имущества, которое находится в пути. Речь идет о любых случаях транспортировки (включая и такие, как перегон скота);

 в) они устанавливают, что возникновение права собственности (иных вещных прав) либо его прекращение определяются исходя из права той страны, откуда имущество было вывезено. В практике возник вопрос: действует ли это правило, если имущество было отправлено из одной страны, а сам договор (например, договор купли-продажи) заключен в другой стране? Да, и в этом случае решающее значение имеет то, откуда движимое имущество отправлено. Иные правила могут быть введены только нормами федеральных законов.

 5. Специфика правил п. 3 ст. 1206 состоит в том, что они применяются лишь в случаях возникновения права собственности (иных вещных прав) вследствие приобретательной давности. При этом следует иметь в виду, что:

 а) приобретательная давность - это приобретение права собственности в результате того, что лицо (не являющееся собственником имущества) добросовестно, открыто и непрерывно владело имуществом как своим собственным. При этом длительность такого непрерывного, открытого и добросовестного владения зависит:

 от того, право какой страны подлежит применению в данном случае (если применимо российское право, то сроки такого владения установлены в ст. 234 ГК);

 от того, относится ли имущество к недвижимости (в этом случае устанавливаются более длительные сроки владения) или к движимым вещам;

 от того, связано ли возникновение права собственности на вещь с необходимостью его государственной регистрации (именно с этого момента начинается исчисление приобретательной давности) или не связано;

 б) независимо от того, в какой стране у лица оказалось имущество, при решении вопроса, какое право применимо к возникновению права собственности, ст. 1206 предписывает исходить из права той страны, в какой имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

 Статья 1207. Право, подлежащее применению к вещным правам на суда и космические объекты

 1. Анализ правил ст. 1207 позволяет сделать ряд выводов:

 1) они имеют императивный характер, т.е. иные правила не могут быть установлены не только соглашением сторон сделки, но и в других законах и иных нормативных правовых актах;

 2) в них не упоминаются ни автотранспортные средства, ни транспортные средства, относящиеся к железным дорогам, к магистральным трубопроводам и т.п. В связи с этим возникли вопросы: как определяется право, применимое в отношении этих транспортных средств? Подлежат ли регистрации автотранспортные средства, железнодорожный транспорт, иные виды транспортных средств, не упомянутые в ст. 1207? Отвечая на эти вопросы, нужно учитывать следующие обстоятельства:

 а) государственной регистрации безусловно подлежат автотранспортные средства с рабочим объемом двигателя внутреннего сгорания более 50 см3 (например, легковые автомобили как отечественного производства ("Жигули", "Волга" и т.д.), так и иностранного производства ("Мерседес", "Вольво", "Форд" и т.д.), грузовые автомобили ("ЗИЛ", "ГАЗ", "Татра" и т.д.). Государственная регистрация в Российской Федерации указанных транспортных средств осуществляется ГИБДД МВД России в соответствии с постановлением Правительства РФ от 12.08.94 N 938 "О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории Российской Федерации". Следует иметь в виду, что государственной регистрации в Российской Федерации подлежат и транспортные средства, зарегистрированные в других государствах и временно ввезенные в нашу страну на срок до 6 месяцев (п. 2 вышеупомянутого постановления Правительства РФ); поэтому и на такое транспортное средство (если оно находится в России и зарегистрировано в ГИБДД МВД России) право собственности определяется по гражданскому законодательству Российской Федерации;

 б) суда, эксплуатируемые на внутренних судоходных путях России (это катера, лодки, речные суда и т.п. самоходные суда с главными двигателями мощностью 55 кВт и более, а также несамоходные суда валовой вместимостью 80 регистровых тонн и более, кроме военных и специальных спортивных) подлежат регистрации (приписке) в государственных речных судоходных инспекциях соответствующих бассейнов (например, Амурского, Енисейского, Доно-Кубанского, Московского), а суда смешанного плавания - также в морских торговых портах (ст. 17 КВВТ). Государственная регистрация таких судов осуществляется в соответствии с действующими КТМ, КВВТ, а также изданными в их развитие нормативными актами уполномоченных на это федеральных органов исполнительной власти;

 в) тракторы, самоходные дорожно-строительные и иные машины с рабочим объемом двигателя внутреннего сгорания более 50 см3 и прицепы к ним регистрируются в соответствии с упомянутым выше постановлением Правительства РФ от 12.08.94 N 938 (в развитие этого документа изданы нормативные акты федеральных исполнительных органов - например, Минсельхозпрод России приказом от 29.09.95 N 992 утвердил Правила регистрации залога тракторов, самоходных, дорожно-строительных и иных машин и прицепов к ним, регистрируемых органами государственного надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники в Российской Федерации (Гостехнадзора). Право собственности на транспортные средства, регистрируемые с учетом этих нормативных правовых актов, определяется российским правом;

 г) транспортные средства, относящиеся к железнодорожному транспорту, к морским и воздушным судам, регистрируются в соответствии со ст. 130 ГК и транспортными уставами и кодексами (ТУЖД, КТМ, КВВТ, ВК), иными актами действующего транспортного законодательства (например, с Правилами государственной регистрации судов, утвержденными приказом Минтранса России от 26.09.2001 N 144). Из этого и следует исходить при определении применимого права (если транспортные средства зарегистрированы на территории Российской Федерации);

 д) возникновение (прекращение, защита, осуществление) права собственности (иных вещных прав) на транспортные средства, не указанные в ст. 1207, подчиняется правилам ст. 1205, 1210, 1211 ГК.

 2. Государственная регистрация транспортных средств, упомянутых в ст. 1207, осуществляется путем внесения транспортного средства в государственный реестр (это список, содержащий информацию о тех или иных подлежащих государственной регистрации видов имущества: транспортных средств, недвижимости и т.д.). Практически все страны ведут такой реестр: при этом не имеет значения то обстоятельство, как он называется (регистр, проспект, морской регистр, классификатор и т.д.). Нужно учитывать, что в Российской Федерации в соответствии со ст. 131 ГК на органы юстиции возложено ведение лишь единого государственного реестра, в котором отражаются сведения о праве собственности на недвижимость, ограничения этих прав и т.д. (см. коммент. к ней), однако регистрация транспортных средств в этом реестре не производится. В соответствии с КТМ ведутся реестры судов, в соответствии с ВК ведется регистр воздушных судов и т.д.

 3. Положения ст. 1207 относятся и к праву собственности на космические объекты.

 При этом следует учесть, что:

 1) регистрация космических объектов осуществляется в соответствии со ст. 17 Закона РФ от 20.08.1993 "О космической деятельности";

 2) космические объекты (упомянутые в ст. 1207) не следует смешивать с иными объектами космической инфраструктуры. Круг последних определяется в соответствии с правилами ст. 18 упомянутого закона.

 Возникновение (прекращение) прав собственности (иных вещных прав) на упомянутые объекты регулируется правилами ст. 1206, 1213 ГК (см.  коммент. к ним).

 4. Правила ст. 1207 распространяются не только на возникновение (прекращение) прав собственности (иных вещных прав) на объекты, указанные в ней, но также:

 1) на случаи определения содержания упомянутых вещных прав;

 2) на осуществление вещных прав на транспортные средства и космические объекты (указанные в ст. 1207) гражданами, ЮЛ, а в установленных случаях и государствами;

 3) на случаи защиты прав собственности и иных вещных прав. При этом, если применению подлежит российское право, то необходимо руководствоваться правилами:

 а) ст. 301-303 ГК (о виндикационном иске);

 б) ст. 304 ГК (о защите прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения, т.е. о применении негаторного иска);

 в) ст. 305 ГК (о защите прав владельца, не являющегося собственником).

 5. Статья 1207 исходит из того, что:

 а) необходимо руководствоваться правом страны, где суда и космические объекты зарегистрированы в установленном порядке. В практике возник вопрос: какое право подлежит применению к транспортному средству, еще не прошедшему государственную регистрацию? Прямого ответа в ст. 1207 нет. В связи с этим необходимо руководствоваться общими правилами ст. 1207, 1213 ГК;

 б) вещные права - по своему составу и разновидностям могут по-разному определяться законодательством Российской Федерации и иностранных государств; тем не менее следует исходить из законодательства страны, где зарегистрированы указанные в ст. 1207 объекты.

 Статья 1208. Право, подлежащее применению к исковой давности

 1. Анализируя правила ст. 1208, нужно иметь в виду следующие обстоятельства:

 а) исковая давность - это установленный законодательством того или иного государства срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (см. коммент. к ст. 195 ГК). Законодательство практически всех стран мира различает:

 общий срок исковой давности (по законодательству Российской Федерации он установлен продолжительностью в 3 года, ст. 196 ГК);

 сокращенные сроки исковой давности. Они устанавливаются для предъявления требований о защите отдельных видов нарушенных прав (например, в Российской Федерации срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, п. 1 ст. 725 ГК);

 сроки исковой давности большей (чем общие сроки) продолжительностью (так, по российскому праву иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение 10 лет со дня, когда началось ее исполнение, ст. 181 ГК);

 б) суд (иные органы и участники отношений) обязан определять исковую давность исходя из законов (иных нормативных правовых актов) той страны, чье право подлежит применению относительно данного правоотношения. Иначе говоря, ситуация, при которой к правоотношению применяется право одной страны (например, к защите вещных прав на товар применяется польское право), а исковую давность суд определяет по праву другой страны (например, по праву страны суда), нормам комментируемой статьи не соответствует.

 2. Характеризуя правила ст. 1208, необходимо также учитывать ряд моментов:

 законодательство практически всех стран определяет круг требований, на которые исковая давность не распространяется. Если применению подлежит российское право (ст. 208 ГК), к последним относятся, в частности:

 требования о защите личных неимущественных прав (например, о защите чести, достоинства и т.д. См. также коммент. к ст. 1099-1101, 1260 ГК);

 требования о защите других нематериальных благ (например, деловая репутация, право свободного выезда из страны или въезда в страну и т.п., см. коммент. к ст. 150, 152, 1069 ГК);

 требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов (ст. 837 ГК);

 требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина (ст. 1084-1094 ГК). Однако требования, предъявленные по прошествии трех лет с момента, когда возникло право на возмещение такого вреда, удовлетворяются не более чем за 3 года, предшествовавшие предъявлению иска (см. коммент. к ст. 208 ГК);

 требования из негаторных исков (см.  коммент. к ст. 1207 ГК).

 Систематическое толкование упомянутых выше норм ГК и ст. 1208 показывает, что к указанным требованиям применимо российское право, если:

 хотя бы один из участников правоотношения (например, истец или ответчик) является российским гражданином (или другим лицом, чьим личным законом считается российское право, п. 6 ст. 1195 ГК) или российским ЮЛ;

 правила ст. 1208 императивны: иначе говоря, суд (иной орган, лица, упомянутые в ст. 1186 ГК) не может по своему выбору определять право страны, подлежащее применению: он должен руководствоваться нормами законодательства той страны, право которой применимо к тому или иному отношению.

 Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки

 1. Применяя правила п. 1 ст. 1209, нужно учитывать следующее:

 а) сделки - это действия граждан и ЮЛ, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153-157 ГК);

 б) законодательство практически всех стран различает такие формы сделок, как:

 устная форма сделки (ст. 158, 159 ГК);

 простая письменная форма сделки (ст. 160-162 ГК);

 письменная нотариальная форма сделки (ст. 158, 163, 165 ГК).

 Кроме того, различают совершение сделок в форме молчания (п. 3 ст. 158 ГК) и в форме конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК). В ряде случаев к сделке предъявляется такое дополнительное требование, как необходимость ее государственной регистрации (см., например, коммент. к ст. 131, 164, 219, 223, 433, 550, 560, 609, 651 ГК). Однако регистрация сделок не является элементом их формы сделки;

 в) при определении права, подлежащего применению к форме сделки, суд должен исходить из императивного предписания п. 1 ст. 1209: к форме сделки применяется право той страны, где она совершена;

 г) с другой стороны, если спор рассматривает российский суд, он не может признать сделку недействительной только на том основании, что нормы иностранного права о форме сделки не соблюдены. Наоборот, сделка должна быть признана действительной, если ее участниками соблюдены требования российского права о форме сделок;

 д) если форма сделки не соответствует ни требованиям права иностранного государства, где сделка была совершена, ни требованиям российского права, то сделка признается недействительной (см. также п. 32 Постановления N 6/8);

 2. Специфика правил п. 2 ст. 1209 состоит в том, что:

 а) они действуют в отношении внешнеэкономических сделок, хотя бы одной из сторон которых выступает российский гражданин (осуществляющий предпринимательскую деятельность), личным законом которого является российское право (см.  коммент. к ст. 1195), или российское ЮЛ;

 б) к внешнеэкономическим сделкам, упомянутым в п. 2 ст. 1209, нормы российского права о форме сделки применимы независимо от места ее совершения (т.е. независимо от того, в Российской Федерации сделка была совершена или за ее пределами), т.е. такие сделки должны быть письменными;

 в) письменная форма внешнеэкономической сделки считается соблюденной при выполнении требований постановления Совета Министров СССР от 14.02.1978 N 122 "О порядке подписания внешнеторговых сделок", в частности, о том, что:

 внешнеэкономические сделки, совершаемые российскими организациями, должны подписываться двумя лицами. Право подписи таких сделок имеют руководитель и заместители руководителя такой организации, а также лица, уполномоченные доверенностями, подписанными руководителем организации единолично, если уставом (положением) организации не предусмотрено иное (п. 1). Следует при этом учесть, что в соответствии с п. 5 ст. 185 ГК доверенность от имени ЮЛ, основанного на государственной или муниципальной собственности, в ряде случаев должна быть также подписана главным (старшим) бухгалтером этой организации. Пункт 5 ст. 185 ГК требует также приложить к подписи руководителя в доверенности печать организации;

 векселя и другие денежные обязательства, выдаваемые российскими ЮЛ - участниками внешнеэкономической сделки, также должны подписываться двумя лицами: руководителем (его заместителем) и главным (старшим) бухгалтером такой организации либо лицом, уполномоченным доверенностью, подписанной руководителем и главным (старшим) бухгалтером организации (п. 1);

 внешнеторговые сделки, заключаемые российскими ЮЛ на аукционах и биржах, совершаются по правилам (в т.ч. касающимся письменной формы сделки), действующим на биржах и аукционах (п. 2).

 Нужно учитывать, что требования к форме внешнеэкономической сделки, указанные в постановлении Совета Министров СССР от 14.02.1978 N 122 в отношении сделок, совершаемых от имени учреждений ЦБР, Внешторгбанка, не применяются (п. 3). В этом случае действуют правила о письменной форме сделок, установленные в ст. 160-165, 433, 434, 438 ГК, а также в действующем банковском законодательстве Российской Федерации. См. также ст. 45 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности".

 3. Применяя правила п. 3 ст. 1209, следует учитывать ряд моментов:

 а) они распространяются только на недвижимость (о том, какое имущество считается недвижимым, см. коммент. к ст. 130,  1205,  1213 ГК);

 б) решая вопрос о форме сделки в отношении недвижимого имущества, находящегося за границей, следует установить, какое имущество - в соответствии с правом иностранного государства, подлежащим применению, - относится к недвижимости;

 в) в п. 3 ст. 1209 содержится два императивных правила:

 форма сделок с недвижимостью подчиняется праву страны, где недвижимость находится;

 в любом случае подлежат применению нормы российского права, если сделка касается недвижимого имущества, которое на момент ее совершения внесено в государственный реестр в Российской Федерации (см. о таком реестре и о порядке его ведения коммент. к ст. 131, 164, 433 ГК). См. также Вестник ВАС РФ, 1997, N 2, с. 104-109.

 4. Правила п. 1 ст. 1209 императивно предусматривают, что форма доверенности (как и любой сделки) подчиняется праву места ее совершения. Доверенность, совершаемая за границей, в Российской Федерации должна признаваться, если она соответствует требованиям российского права.

 Комментируемая статья довольно существенно отличается от правил ст. 566.1 1964. Так, в соответствии со ст. 566.1 доверенность, выданная за границей, не могла быть признана недействительной вследствие несоблюдения ее формы, если последняя удовлетворяла требованиям советского закона. Между тем в ст. 1209 говорится о форме, которая удовлетворяет требованиям российского права (т.е. не только закона, но иных нормативных правовых актов, составляющих совокупность норм действующего на территории России гражданского законодательства).

 Из правил абз. 2 п. 1 ст. 1209 следует:

 а) если доверенность выдана за пределами Российской Федерации, а вопрос о ее соответствии требованиям законодательства решает российский суд, то (независимо от того, что форма доверенности не соответствует праву страны, где она была выдана) форма доверенности не может повлечь ее недействительность, если она удовлетворяет требованиям российского права;

 б) это правило нельзя распространять на случаи, когда нарушены требования иностранного права о сроке доверенности. Иначе говоря, если требования права страны, в которой доверенность была выдана, относительно сроков доверенности были нарушены, суд (несмотря на то, что правила российского права о сроке доверенности соблюдены) должен признать такую доверенность недействительной.

 5. В практике применения ст. 1209 возник ряд вопросов:

 о какой недвижимости идет речь в п. 3 ст. 1209 (только о перечисленных в Законе о недвижимости видах имущества или и о других видах, указанных в ст. 130 ГК)? К сожалению, п. 3 ст. 1209 изложен крайне неудачно: в нем речь идет о форме сделки:

 а) в отношении недвижимости вообще;

 б) в отношении недвижимости, которая внесена в государственный реестр в Российской Федерации. Но на вопрос о том, что понимается под государственным реестром Российской Федерации, законодатель не ответил. В результате п. 3 ст. 1209 можно истолковать так:

 что речь идет только о едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 131 ГК, ст. 12 Закона о недвижимости);

 что имеются в виду и любые другие виды государственных реестров Российской Федерации (например, по учету транспортных средств и космических объектов, упомянутых в ст. 1207 ГК).

 Систематический анализ ст. 130, 131, 164 ГК, ст. 12 Закона о недвижимости, ст. 1207 ГК (см.  коммент. к ней) и ст. 1209 показывает, что речь идет о форме сделок в отношении всех видов недвижимости (в т.ч. объектов, упомянутых в ст. 1207 ГК). Тем не менее законодателю следует уточнить свою волю, а Верховному Суду РФ и ВАС РФ - определить свою позицию по данному вопросу;

 считается ли соблюденным требование российского права о письменной форме доверенности, если она подписана электронно-цифровой подписью? Анализ ст. 185, 1209 ГК и ст. 3, 19 Закона о ЭЦП не позволяет ответить на этот вопрос положительно. Дело в том, что в Российской Федерации в настоящее время еще не приняты законы и иные нормативные правовые акты, которые допускают совершение доверенности в форме электронного документа (а это условие необходимо в соответствии со ст. 19 Закона о ЭЦП).

 Статья 1210. Выбор права сторонами договора

 1. Анализ правил ст. 1210 позволяет сделать ряд выводов:

 а) они представляют собой проявление закрепленных в ст. 1 и 421 ГК принципов автономии воли участников гражданско-правовых отношений и свободы договора;

 б) под соглашением сторон о выборе права понимается не что иное, как сделка. А это означает, что и к данной сделке (ее предметом определяется выбор подлежащего применению права) применяются правила ст. 1209 ГК (о форме сделки и праве, подлежащем применению к ней, см.  коммент. к ней);

 в) комментируемая статья внесла ряд революционных изменений в отечественное законодательство, регулирующее вопросы выбора применимого права сторонами договора. В отличие от п. 1 ст. 166 Основ 1991 (также посвященной этому вопросу) ст. 1210:

 существенно расширяет возможности сторон при выборе ими иностранного права, подлежащего применению к их гражданско-правовым отношениям. Пункт 1 ст. 166 Основ 1991 исходил из того, что права и обязанности сторон лишь по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами, а ст. 1210 ГК предоставляет такое право сторонам и в отношении любых договоров (об исключениях из этого общего правила см.  коммент. к ст. 1212-1214 ГК);

 предоставила сторонам возможность распространять на их договорные отношения нормы страны, право которой выбрано ими уже после заключения договора, т.е. их сделка о выбранном праве имеет обратную силу;

 позволяет сторонам избирать подлежащее применению право не только для договора в целом, но и в отношении отдельных его условий (частей, пунктов, разделов).

 2. Анализируя правила п. 1 ст. 1210, следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 а) стороны в договоре - это участники двусторонней или многосторонней сделки. Иначе говоря, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (при двусторонней сделке) или трех и более сторон (многосторонняя сделка), чем договоры отличаются от т.н. односторонних сделок (см. коммент. к ст. 154, 432,  1217 ГК). В зависимости от вида договора стороны называются по-разному: продавец и покупатель (в договоре купли-продажи), заказчик и подрядчик (в договоре подряда), поверенный и доверитель (в договоре поручения), арендатор и арендодатель (в договоре аренды) и т.п.;

 б) выбрать право той или иной страны (подлежащее применению) стороны могут:

 при заключении договора. При этом следует учесть, что договор считается заключенным с момента, когда стороны (в требуемой форме) достигли соглашения по всем существенным условиям договора (ст. 432, 433 ГК);

 после заключения договора. Иначе говоря, если стороны (независимо от причины) при заключении договора не выбрали право, подлежащее применению, они могут сделать это в последующем. Если выбор права повлечет изменение существенных условий договора, необходимо соблюсти правила ст. 452 ГК (аналогичные нормы иностранного закона) о форме изменений, вносимых в договор. Не имеет значения то обстоятельство, вступил договор в силу или нет: слова п. 1 ст. 1210 "или в последующем" означают, что выбор права, подлежащего применению, может быть осуществлен как до, так и после вступления договора в силу;

 в) п. 1 ст. 1210 позволяет сторонам:

 выбрать российское право как подлежащее применению;

 выбрать право другой стороны договора (если, конечно, другая сторона договора - иностранный гражданин или иностранное ЮЛ);

 выбрать право третьей страны (главное, чтобы при этом хотя бы одна из сторон не являлась российской организацией или физическим лицом, чьим личным законом выступает российской право, ибо в этом случае применяется последнее, см. об этом  коммент. к ст. 1195 ГК). При отсутствии соглашения о подлежащем применению праве применяются правила ст. 1211 ГК (см.  коммент. к ней);

 г) правила ст. 1190-1194 ГК (см.  коммент. к ним) о подлежащем применению праве действуют и в данном случае, поэтому при анализе норм ст. 1210 их игнорировать невозможно.

 3. Форма соглашения о выборе подлежащего применению права подчиняется общим нормам о форме сделок и договоров и определяется составом сторон, моментом исполнения сделки, необходимостью регистрации договора, местом заключения договора. Однако в любом случае это соглашение должно отвечать ряду требований, указанных в п. 2 ст. 1210:

 а) явно выражать волю сторон относительно права, применимого к их отношениям. Иначе говоря, не должно возникать сомнений в том, что стороны осуществили выбор права, т.е. указали в соглашении, право какой страны следует применять к отношениям по договору. Соглашение это может быть и в виде отдельного документа;

 б) или прямо вытекать:

 из условий договора. То есть стороны включают в текст договора пункты (части, разделы, параграфы, подпункты и т.д.), которые однозначно свидетельствуют о том, что они выбрали право того или иного государства (например, сослались на положения, употребили понятия или термины, используемые только этой системой права);

 из обстоятельств дела, учитываемых в совокупности (в т.ч. с условиями договора).

 4. Правило п. 3 ст. 1210 касается случаев, когда выбор подлежащего применению права сторонами осуществлен после заключения договора (см. об этом выше) и оно:

 устанавливает, что выбор права действителен с момента заключения договора, независимо от того, вступил договор в силу или еще нет;

 предписывает, что придание обратной силы выбору права, сделанному после заключения договора, допустимо лишь в тех случаях когда это не наносит ущерба для прав третьих лиц (как в Российской Федерации, так и за ее пределами). Если же нанесение такого ущерба неизбежно, то о придании выбору права обратной силы говорить не приходится. В п. 3 ст. 1210 имеется в виду имущественный ущерб: систематический анализ норм ст. 15, 393 ГК и ст. 151, 1099-1101 ГК показывает, что ГК четко различает (терминологически) имущественный ущерб и моральный вред.

 5. Пункт 4 ст. 1210 в достаточной степени учитывает интересы сторон в договоре и дает им возможность весьма гибко подходить к решению вопроса о выборе подлежащего применению права. Дело в том, что он:

 позволяет сторонам выбрать право (в качестве подлежащего применению) в отношении не только всего договора в целом, но и отдельных его частей. При этом под частями договора понимаются разделы последнего, отдельные его параграфы, пункты и т.д., содержащие одно или несколько условий договора (например, условие о качестве или условия о количестве и ассортименте при поставке товаров);

 допускает (таким образом) ситуацию, когда к одним частям договора (по выбору сторон) подлежит применению право одной страны, в то время как к другим - право другого государства. Тем не менее и в данном случае нельзя игнорировать правила ст. 1192-1194 ГК (см.  коммент. к ним) - их нормы имеют приоритет перед правилами ст. 1210.

 6. В анализируемой статье есть и ряд особых правил:

 1) выбранное сторонами договора (с учетом изложенных выше условий) право применимо к:

 а) возникновению права собственности или иных вещных прав на движимое имущество (об их составе см.  коммент. к ст. 1205,  1206 ГК);

 б) прекращению права собственности или иных вещных прав на движимое имущество.

 Таким образом, распространять правила п. 1 ст. 1210 на недвижимое имущество оснований нет. Возникает вопрос: нет ли противоречий между правилами ст. 1210 и правилами ст. 1213 ГК? Безусловно, определенное противоречие - налицо. В ст. 1213 ГК (см.  коммент. к ней) говорится о том, что при отсутствии соглашения сторон о праве, применимом в отношении недвижимости, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Однако ни в ст. 1210, ни в ст. 1213 ГК не говорится о том, как определяется применимое право при наличии такого соглашения (ведь в п. 1 ст. 1210 речь идет о движимом имуществе). Как видим, налицо пробел в законе, который необходимо восполнить;

 2) если из анализа совокупности всех обстоятельств дела (а они определяются только с учетом конкретной ситуации, зависят и от состава сторон, и от предмета самого договора, и от его содержания, и от места заключения договора, и т.д.), которые существовали на момент, когда сторонами договора было выбрано подлежащее применению право, следует, что договор реально связан только с одной страной, то при этом:

 стороны договора не лишены возможности выбрать применимое право;

 однако выбор сторонами права другой страны (а не той, с которой договор реально связан) не может затрагивать действие императивных норм той страны, с которой договор реально связан.

 7. В практике применения ст. 1210 возник ряд вопросов:

 чем отличаются понятия "страна, с которой договор реально связан" (ст. 1210) и "страна, с которой договор наиболее тесно связан"? Совпадают ли эти понятия? Отвечая на эти вопросы, нужно учесть, что:

 а) понятие "страна, с которой договор наиболее тесно связан" дается в п. 2 ст. 1211 ГК (см.  коммент. к ней). Это страна, где находится место жительства или основное место деятельности стороны договора, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора;

 б) понятие "страна, с которой договор реально связан" - это страна, где договор исполняется, т.е. достигаются цели, которые стороны (заключившие договор) преследовали. Иногда такая страна совпадает, например, со страной места жительства участника договора, упомянутого в п. 2 ст. 1211, иногда - не совпадает. Однако, безусловно, в стране, с которой договор реально связан, происходит и исполнение, играющее решающую роль для содержания договора;

 нет ли противоречий между правилами ст. 1210 и правилами ст. 1215 ГК? Нет: дело в том, что при выборе права, подлежащего применению к договору, стороны, в частности, должны определить вопросы, упомянутые в ст. 1215 ГК (см.  коммент. к ней).

 См. также ст. 2, 4, 10, 34, 36-40, 43-45 Федерального закона N 164-ФЗ от 08.12.2003 "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности".

 Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права

 1. Анализ правил ст. 1211 позволяет сделать ряд выводов:

 1) отсутствие соглашения сторон (упомянутое в п. 1 ст. 1211) означает, в частности, что:

 а) стороны договора вообще не стремились к тому, чтобы достичь такого соглашения;

 б) стороны не сумели достичь соглашения по этому вопросу (т.е. их мнения не совпали);

 в) стороны отменили (аннулировали) ранее достигнутое соглашение о применимом праве;

 г) достигнутое сторонами соглашение было признано (например, судом) недействительной сделкой.

 Если упомянутое соглашение отсутствует, к договору применяется право страны, с которой он связан наиболее тесно;

 2) в п. 2 дается легальное определение права страны, с которой договор наиболее тесно связан. Признаками его являются:

 а) то, что упомянутое право определяется исходя из:

 места жительства (речь идет о гражданах) той из сторон договора, осуществляющей исполнение, которое играет решающую роль для данного договора. При решении вопроса о том, какое исполнение является решающим, необходимо учитывать конкретные обстоятельства дела, существо договора, объем исполнения обязательств по договору в той или иной стране, осуществление расчетов по договору и т.п. Очевидно, например, что для исполнения договора ренты решающее значение имеет место жительства (т.е. страна), в котором осуществляет исполнение своих договорных обязательств получатель ренты (см. об этом коммент. к ст. 316, 583, 585 ГК);

 места деятельности стороны (в т.ч. являющейся ЮЛ, индивидуальным предпринимателем и т.п.), которая осуществляет решающее для данного договора исполнение. Очевидно, например, что для договора доверительного управления имуществом решающее значение имеет место деятельности управляющего (поэтому следует применять право страны, где осуществляет свою деятельность управляющий);

 б) то, что таким правом считается право страны, применение норм которого:

 прямо предусмотрено в самом законе. Примерами могут служить подп. 1-19 п. 3 ст. 1211, в которых закон четко определил, право какой страны подлежит применению к некоторым видам договоров (см. об этом ниже);

 прямо вытекает из существа или условий договора. Речь идет о таких договорах, в которых есть условия, позволяющие определить, право какой страны нужно применить, ибо если исполнить эти условия договора, то становится ясным и вопрос о применимом праве (например, в договоре найма жилого помещения условия о предоставлении квартиры, о ее местонахождении и т.п. позволяют уяснить, право какой страны применимо);

 вытекает из анализа всей совокупности обстоятельств дела. Какие это обстоятельства - можно судить только исходя из конкретной ситуации. Суд (при рассмотрении дела) должен четко указать в решении мотивы того, что именно данные обстоятельства могут служить выяснению вопроса, с правом какой страны договор связан наиболее тесно;

 в) то, что в ряде случаев сама комментируемая статья четко указала сторону, исполнение которой имеет решающее значение (см. об этом ниже);

 3) страной, с которой договор наиболее тесно связан, может быть государство:

 а) из которого происходит один из участников (или несколько участников) договора;

 б) которое для участников договора является "третьей страной" (т.е., например, ЮЛ там не учреждено, физическое лицо не является ее гражданином либо не проживает в ней и т.п.);

 4) правила ст. 1211 необходимо применять с учетом положений:

 а) ст. 1206 ГК (о праве, подлежащем применению к возникновению и прекращению вещных прав, см.  коммент. к ней);

 б) ст. 1212 ГК (о праве, подлежащем применению к договору с участием потребителя, см.  коммент. к ней);

 в) ст. 1216 ГК (о допустимости уступки требований в случаях, предусмотренных в п. 1, 2 ст. 1211 ГК, см.  коммент. к ст. 1216 ГК);

 г) ст. 1218 ГК (о праве, применимом к отношениям по уплате процентов, см.  коммент. к ней);

 5) комментируемая статья значительно отличается в подходах к определению права, подлежащего применению к договору (при отсутствии соглашения об этом сторон), от ст. 166 Основ 1991. Отличия, в частности, состоят в том, что:

 а) правила ст. 1211 относятся не только к внешнеэкономическим сделкам (как правила ст. 166 Основ 1991), но и к другим видам договоров;

 б) в ст. 1211 приводится более полный перечень видов договоров, в отношении которых закон определил подлежащее применению право (например, в ст. 166 Основ 1991 не было таких указаний в отношении договора безвозмездного пользования имуществом, агентского договора, договора займа);

 в) в ст. 1211 устанавливается, что к договорам подряда (по общему правилу) применяется право страны подрядчика, в то время как ст. 166 Основ 1991 выбор применимого права связывала (во всех случаях) с местом осуществления подрядных работ;

 г) в ст. 1211, 1213 ГК содержатся особые правила о подлежащем применению праве по договору, предметом которого является недвижимость, а в ст. 166 Основ 1991 таких правил не было;

 д) в ряде случаев ст. 1211 позволяет определить подлежащее применению право исходя из такого критерия, как "страна, с которой договор наиболее тесно связан", в то время как в ст. 166 Основ 1991 этот критерий не упоминается совсем;

 е) п. 6 ст. 1211 позволяет в ряде случаев применение обычаев делового оборота, а в ст. 166 Основ 1991 таких правил не было.

 2. Изучение правил п. 1, 2 ст. 1211 позволяет сделать следующие выводы:

 а) правила ст. 1211 касаются случаев, когда отсутствует соглашение сторон какого-либо гражданско-правового договора о том, право какой страны применимо к их отношениям. Если бы такое соглашение сторон договора имело место, то следовало бы руководствоваться нормами ст. 1210, а не ст. 1211 ГК. О сущности, содержании и формах этого соглашения см.  коммент. к ст. 1210 ГК. Об особых правилах определения права, применимого к договору в отношении недвижимости, см.  коммент. к ст. 1213 ГК;

 б) в соответствии с ними применению подлежит право страны, где сторона осуществляет свою деятельность. Законодатель не упомянул в ст. 1211 о месте нахождения ЮЛ: если участником договора является ЮЛ, применимое право определяется именно исходя из места деятельности ЮЛ, а не из места его нахождения, места учреждения и т.п. (эти места довольно часто не совпадают, что также не могло быть не учтено законодателем);

 в) что касается места жительства стороны договора, указанной в подп. 1-19 п. 3 ст. 1211, то в данном случае, безусловно, речь идет прежде всего о гражданах Российской Федерации, а также о гражданах других государств (ибо именно в отношении граждан в ГК применяется словосочетание "место жительства"). Систематический анализ норм ст. 1155 ГК и ст. 1211 показывает, что речь также идет о лицах без гражданства (личным законом которых считается право страны, в которой они постоянно проживают) и о беженцах (их личным законом считается право страны, предоставившей им убежище). Наконец, в ст. 1211 речь идет и о месте жительства граждан-предпринимателей (см. о них  коммент. к ст. 1201 ГК);

 г) ГК не дает легального определения понятия "основное место деятельности". Поэтому при его определении необходимо учитывать конкретные обстоятельства (например, объем исполнения обязательств по договору, характер самой деятельности, вид договора (например, поверенный может исполнять поручение и в другой стране), порядок, валюту и место осуществления расчетов). В качестве ориентира (но не более) могут быть также использованы (по аналогии) нормы действующего налогового законодательства о месте оказания услуг, о месте выполнения работ, об основном месте экономической деятельности и т.п. (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации.  Т. 2. М.: Экзамен, 2005).

 3. Правила п. 3 ст. 1211 устанавливают, что в описанной в подп. 1 п. 3 ст. 1211 ситуации применению подлежит право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, являющейся:

 1) продавцом - в договоре купли-продажи. При этом следует обратить внимание на то, что:

 продавцом считается та сторона в договоре купли-продажи, которая обязуется передать другой стороне (покупателю) товар в собственность за то, что покупатель уплатит определенную денежную сумму (цену). См. об этом подробный коммент. к ст. 454, 456-458 ГК;

 имеется в виду продавец во всех разновидностях договора купли-продажи, а именно: в поставке (ст. 506-524 ГК), в розничной купле-продаже (ст. 492-505 ГК) и др.

 Об особых правилах, установленных при купле-продаже недвижимости, см.  коммент. к ст. 1213 ГК. См. также Вестник ВАС РФ, 1997, N 2, с. 102-105;

 2) дарителем - в договоре дарения. Дарителем признается лицо, которое безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или третьему лицу либо освобождает (или обязуется освободить) ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (ст. 572 ГК);

 3) арендодателем (наймодателем) в договоре аренды (имущественного найма). Систематический анализ ст. 1211 и ст. 606, 608, 665 ГК показывает, что в п. 3 ст. 1211:

 под арендодателем понимается та сторона в договоре аренды, которая, являясь собственником имущества (либо лицом, управомоченным законом или собственником имущества), предоставляет его за плату во временное пользование или во временное владение и пользование (ст. 606, 608 ГК);

 арендодатель недвижимости не имеется в виду: в этом случае подлежат применению правила ст. 1213 ГК (см.  коммент. к ней);

 под "арендодателем" понимается и лизингодатель, т.е. лицо, которое по договору финансовой аренды (договору лизинга) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить это имущество арендатору за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (см. коммент. к ст. 665-668 ГК);

 4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования имуществом. Ссудодателем является сторона в упомянутом договоре, которая, будучи собственником имущества (либо лицом, управомоченным на то законом или собственником имущества), обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне договора - ссудополучателю. См. об этом коммент. к ст. 689, 690 ГК;

 5) подрядчиком - в договоре подряда. Систематический анализ правил п. 3 ст. 1211 и правил ст. 702, 706, 740-757, 1213 ГК показывает, что:

 в п. 3 ст. 1211 под словом "подрядчик" понимается та сторона в договоре, которая обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результаты заказчику (который примет и оплатит работу), а также т.н. генподрядчик (см. коммент. к ст. 702, 706 ГК);

 в п. 3 ст. 1211 имеются в виду такие виды договора подряда, как бытовой подряд, подряд на выполнение проектных работ и др. Однако договор строительного подряда охватывается правилами п. 4 ст. 1211, а не правилами п. 3 (см. об этом ниже);

 6) перевозчиком - в договоре перевозки. Им признается лицо, которое в рамках договора перевозки обязуется доставить вверенный ему отправителем груз (либо осуществить перевозку пассажира и его багажа) в пункт назначения за плату. При перевозке груза и багажа перевозчик обязан выдать груз (багаж) после его доставки в пункт назначения лицу, управомоченному на его получение, - грузополучателю). См. об этом коммент. к ст. 784-786 ГК;

 7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции. Им признается та сторона договора, которая обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента, грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой грузов (см. коммент. к ст. 801-806 ГК). Для правильного определения права, подлежащего применению в случае с экспедитором (да и в других случаях, когда осуществляется приемка исполнения), см.  п. 5,  6 коммент. к данной статье;

 8) займодавцем (кредитором) - в договоре займа или ином кредитном договоре. При этом следует обратить внимание на ряд моментов:

 по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (см. коммент. к ст. 807 ГК). В подп. 8 п. 3 ст. 1211 речь идет не только о договоре займа, но и о его разновидностях - кредитных договорах. К их числу относятся: товарный кредит (ст. 822 ГК), коммерческий кредит (см. коммент. к ст. 823 ГК) и собственно кредитный договор (или кредитный договор в узком смысле этого словосочетания, т.е. договор, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее, см. об этом подробный коммент. к ст. 819 ГК). Под словом "кредитор" в п. 3 ст. 1211 понимаются и займодавец в договоре займа, и сторона, предоставляющая кредит, товарный кредит, коммерческий кредит в соответствии со ст. 819-823 ГК;

 9) финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования. Финансовым агентом могут выступить только банк или иная кредитная организация, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) финансировать под уступку денежного требования. Финансовым агентом в упомянутом выше договоре является сторона, которая передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания отдельных услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также с целью обеспечить исполнение обязательства клиентом перед финансовым агентом. Финансовый агент может (по договору) предоставлять клиенту бухгалтерский учет, а также предоставлять клиенту иные финансовые услуги (см. об этом коммент. к ст. 824, 825 ГК);

 10) банком - в договорах банковского вклада и банковского счета.

 При этом следует иметь в виду, что:

 а) в рамках договора банковского вклада банк принимает денежную сумму, поступившую от другой стороны (вкладчика) либо поступившую для вкладчика. Эта денежная сумма называется вкладом (депозитом). Если вклад принимается от ЮЛ, то функции банка может выполнять и иная (небанковская) кредитная организация. Банк обязуется возвратить вклад и начисленные на него проценты на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Российское законодательство исходит из того, что право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки (иные кредитные организации), которым такое право предоставлено лицензией, выданной ЦБР (ст. 834, 835 ГК);

 б) в рамках договора банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Иные кредитные организации могут выполнять упомянутые выше функции в соответствии с выданными им лицензиями ЦБР (ст. 845-860 ГК);

 11) хранителем - в договоре хранения. Это лицо, которое обязуется хранить вещь, переданную ему другой стороной договора (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности. Здесь же следует назвать и т.н. профессионального хранителя (ст. 886, 907, 919-925 ГК);

 12) страховщиком - в договоре страхования. В качестве страховщиков договоры страхования могут заключать лишь ЮЛ, имеющие соответствующие лицензии (ст. 938 ГК);

 13) поверенным - в договоре поручения. Это лицо, которое в рамках договора поручения обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия за вознаграждение, если оно предусмотрено законом или условиями самого договора (ст. 971-973 ГК);

 14) комиссионером - в договоре комиссии. Им признается та сторона договора, которая по поручению другой стороны (комитента) и за вознаграждение обязуется совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (см. об этом коммент. к ст. 990, 994 ГК);

 15) агентом - в агентском договоре. Это сторона в агентском договоре, которая обязуется за вознаграждение совершать (по поручению принципала) юридические и иные действия от имени и за счет принципала либо от своего имени, но за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Так как сам агентский договор занимает промежуточное положение между договорами комиссии и поручения, то агент часто выполняет функции поверенного и столь же часто - функции комиссионера (ст. 1005, 1011 ГК).

 16) правообладателем - в договоре коммерческой концессии (в зарубежном законодательстве этот договор часто называют франчайзингом, или франшизой). Речь идет о той стороне упомянутого договора, которая, обладая комплексом исключительных прав, (например, на коммерческую информацию, на фирменное наименование), передает другой стороне договора (пользователю) за вознаграждение техническую и коммерческую информацию, инструктирует пользователя и его работников по вопросам, связанным с использованием комплекса исключительных прав, выдает необходимые лицензии и выполняет иные функции (ст. 1027, 1031 ГК).

 Условия договора коммерческой концессии могут содержать определенные ограничения (например, о том, чтобы пользователь не конкурировал с правообладателем);

 17) залогодателем - в договоре залога. При этом следует учесть, что залог - один из способов обеспечения обязательства. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя (ст. 334, 335 ГК);

 18) поручителем - в договоре поручительства. По этому договору поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361, 365 ГК);

 19) лицензиаром - в лицензионном договоре, т.е. та сторона лицензионного договора, которая предоставляет другой стороне (лицензиату) возможность за соответствующую плату использовать принадлежащее лицензиару исключительное право или комплекс исключительных прав, связанных с наличием у него прав автора, патента, авторского свидетельства и т.п. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2005.

 Перечень договоров изложен в подп. 1-19 п. 3 ст. 1211 неисчерпывающим образом.

 С учетом того, что правила п. 3 ст. 1211 диспозитивны (т.е. действуют, если отсутствует соглашение сторон о выборе подлежащего применению права, ст. 421, 1210 ГК), нужно также учитывать и нормы ст. 1190-1194 ГК (см.  коммент. к ним), ибо они имеют приоритет перед положениями п. 3 ст. 1211 ГК.

 4. Характеризуя правила п. 4 ст. 1211, нужно учесть, что:

 а) договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, а также договор строительного подряда (упомянутые в подп. 1 п. 4 ст. 1121) - разновидности договора подряда. Однако в отличие от других видов упомянутого договора (к которым применяются правила подп. 5 п. 3 ст. 1121, см. об этом выше) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок именно построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы (работы по капитальному ремонту, по строительству, реконструкции зданий, сооружений, предприятий и т.п. объектов). И к договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, и к договору строительного подряда применяется право той страны, где осуществляются строительство, реконструкция предприятия, здания, сооружения и т.п., осуществляется деятельность по капитальному ремонту объектов, по обеспечению работы построенного объекта и т.д. либо создаются основные результаты проектных или изыскательских работ;

 б) договор простого товарищества (или договор о совместной деятельности), упомянутый в ст. 1211, - это договор, в соответствии с которым двое или несколько лиц - участников договора (их называют также товарищами) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или для достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041-1054 ГК). К такому договору подлежит применение права той страны, в которой в основном осуществляется совместная деятельность (например, страны, на территории которой товарищи - участники договора совместно реализуют товары, оказывают услуги). Если совместная деятельность осуществляется в Российской Федерации, то нужно учитывать предписания п. 2 ст. 1041 ГК о том, что сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Если партнерами российских индивидуальных предпринимателей и ЮЛ - коммерческих организаций по совместной деятельности являются иностранные граждане и ЮЛ, то следует также руководствоваться нормами о правоспособности этих лиц, изложенными в ст. 1195, 1201 ГК (см.  коммент. к ним);

 в) правила подп. 3 п. 4 ст. 1211 относятся только к договорам (при этом чаще всего речь идет о договорах аренды, купли-продажи, подряда на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских работ), заключенным:

 на аукционе (открытом или закрытом). Такой договор заключают с лицом, который предложил наиболее высокую цену (например, за предлагаемый продавцом товар);

 по конкурсу (открытому или закрытому). Такой договор заключают с лицом, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия (ст. 447-449 ГК);

 на бирже (товарной, фондовой и т.д.). Под биржей следует понимать организацию с правами ЮЛ, формирующую оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время, по установленным ею правилам (ст. 2 Закона о бирже).

 Право страны, где проводится конкурс (аукцион), где находится биржа, не применяется к договорам:

 предметом которых является недвижимость (находящаяся в другой стране);

 доверительного управления имуществом (если имущество находится в другой стране);

 в отношении имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации.

 Дело в том, что правила п. 4 ст. 1211 применяются лишь при условии, что они не противоречат правилам ст. 1210, 1213 ГК (см.  коммент. к ним).

 5. Специфика правил п. 5 ст. 1211 состоит в том, что:

 а) они относятся к т.н. смешанным договорам, т.е. к договорам, содержащим элементы различных договоров (ст. 421 ГК);

 б) они предписывают применять к смешанному договору право той страны, с которой он, взятый в целом (а не только по отдельным частям, которые являются элементами различных договоров, в т.ч. упомянутых в подп. 1-19 п. 3 ст. 1211), наиболее тесно связан;

 в) они предписывают упомянутую наиболее тесную связь определять исходя из:

 норм закона (т.е. тут, по существу, императивная норма, и вопрос о выборе применимого права отпадает);

 условий и существа договора. В практике возник вопрос: как определить в смешанном договоре его существо (ведь он включает элементы различных договоров)? Сравнительный анализ ст. 421 ГК и 1211 не позволяет четко и однозначно ответить на этот вопрос: видимо, Верховному Суду РФ и ВАС РФ целесообразно определить свою позицию по данному вопросу. Впредь до этого необходимо исходить из сопоставления условий договора и их роли для исполнения договора в целом;

 анализа совокупности обстоятельств дела (состав этих обстоятельств и их значение всецело зависят от особенностей конкретной ситуации).

 6. С учетом того, что российские граждане и ЮЛ с переходом страны к рыночным отношениям весьма активно включились в осуществление экспортно-импортных операций и в связи с этим достаточно часто употребляют в текстах договоров (контрактов) торговые термины, используемые в международном обороте (не всегда, к сожалению, понимая их значение и сущность из-за отсутствия опыта), п. 6 ст. 1211 установил ряд особых правил. Их анализ позволяет сделать следующие выводы:

 а) они применяются, если в самом договоре отсутствуют указания о том, что к отношениям сторон подлежат применению обычаи делового оборота, действующие по поводу тех или иных терминов торгового оборота;

 б) термины, принятые в международном торговом обороте - это, например, термины, употребляемые в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.; в Международных правилах толкования торговых терминов "ИНКОТЕРМС 2000 и т.д.;

 в) обычаи делового оборота, существующие в отношении соответствующих торговых терминов - это сложившиеся и широко применяемые в сфере международных торговых операций, внешнеторговых сделок и внешнеэкономической деятельности участников гражданского оборота правила поведения граждан и организаций (либо иных субъектов, выступающих в гражданском обороте как ЮЛ), независимо от того, зафиксированы ли эти правила в каком-либо документе или нет. О понятии "обычаи делового оборота" см.  коммент. к ст. 1186 ГК;

 г) хотя в п. 6 ст. 1211 речь идет о "соответствующих торговых терминах", следует учесть, что правила этого пункта относятся не только к договорам купли-продажи, поставки, мены и т.п., но и к договорам, непосредственно не связанным с осуществлением торговли (например, к договорам подряда, хранения, банковского счета); и в этих случаях (при отсутствии в договоре иных указаний) считается, что сторонами согласовано применение обычаев делового оборота, существующих в отношении упомянутых торговых терминов.

 Для правильного применения норм ст. 1211 см. также  коммент. к ст. 1213-1215 ГК. Не препятствует применению правил ст. 1211 и то, что в гражданско-правовом отношении с иностранным элементом (в качестве стороны в том или ином договоре) участвуют Российская Федерация или ее субъекты. Этот вывод основан на систематическом анализе норм ст. 124-126, 1204 и 1211 ГК. О судебной практике см. Постановление N 6/8 (п. 42-59).

 7. К договорам, упомянутым в ст. 1210 ГК (см.  коммент. к ней) и в ст. 1211, применимы нормы международных договоров и обычаев, признаваемых (либо действующих) в настоящее время для Российской Федерации. Видами таких договоров являются:

 а) конвенции. Примерами документов этого типа, содержащих гражданско-правовые нормы (нормы международного частного права), служат:

 Конвенция по охране промышленной собственности (Париж 20.03.1883, ратифицирована СССР 19.09.1968);

 Конвенция об охране литературных и художественных произведений (заключена в Берне 09.09.1886, вступила в силу для России 13.03.1995);

 Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях (заключена в Женеве 07.06.30, вступила в силу для СССР 25.11.1936);

 Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе (заключена в Женеве 07.06.30, вступила в силу для СССР 25.11.1936);

 Всемирная конвенция об авторском праве (заключена в Женеве 06.09.1952, вступила в силу для СССР 27.05.1973);

 Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (заключена в Женеве 19.05.1956, вступила в силу для СССР 01.12.1983);

 Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (заключена в Гааге 05.10.1961, вступила в силу для России 31.05.1992);

 Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (заключена в Женеве 29.10.1971, вступила в силу для России 13.03.1995);

 Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (заключена в Нью-Йорке 14.06.1974, подписана СССР 14.06.1974);

 Конвенция ООН о морской перевозке грузов (заключена в Гамбурге 31.03.1978, Россия ее не ратифицировала);

 Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.1980, вступила в силу для СССР 01.09.1991);

 Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (заключена в Оттаве 28.05.1988) (Вестник ВАС РФ, 1998, N 5);

 Конвенция УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу) (заключена в Оттаве 28.05.1988);

 Конвенция о правах ребенка (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989, вступила в силу для СССР 15.09.1990);

 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в Минске 22.01.1993, вступила в силу для России 10.12.1994);

 Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека (заключена в Минске 26.05.1995, вступила в силу для России 11.08.1998);

 Конвенция о защите прав инвестора (заключена в Москве 28.03.1997) (Вестник ВАС РФ, 1997, N 8);

 б) пакты. В частности, для России действуют международные пакты:

 от 16.12.66 "О гражданских и политических правах" (БВС РФ, 1994, N 12);

 от 16.12.66 "Об экономических, социальных и культурных правах" (БВС РФ, 1994, N 12);

 в) соглашения. Примерами могут служить соглашения:

 о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (заключено в Ницце 15.06.1957, публикация ВОИС, N 292 (R), 1992);

 Гаагское соглашение по международному депонированию промышленных образцов от 28.11.1960;

 от 21.12.1991 "О сотрудничестве хозяйственных, арбитражных судов Республики Беларусь, Российской Федерации и Украины" (Хозяйство и право, 1992, N 3);

 стран СНГ от 13.03.1992 "О гарантиях прав граждан государств - участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения" (Бюллетень международных договоров, 1993, N 4);

 стран СНГ от 20.03.1992 "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности" (Вестник ВАС РФ, 1992, N 1);

 от 20.03.1992 "Об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств" (вступило в силу с 01.07.1995) (Вестник ВАС РФ, 1996, N 12);

 от 27.03.1992 "О сотрудничестве и взаимодействии арбитражных судов Республики Казахстан и Российской Федерации" (Вестник ВАС РФ, 1993, N 2);

 о международной регистрации знаков (заключено в Мадриде 14.04.1881, публикация ВОИС, N 260 (R), 1992);

 стран СНГ от 06.07.1992 "О статусе Экономического суда Содружества Независимых Государств" (вступило в силу для России 23.10.1992) (Вестник ВАС РФ, 1992, N 1);

 стран СНГ от 09.10.1992 "О взаимном признании прав и регулировании отношений собственности" (вступило в силу для России с 24.12.1993) (Вестник ВАС РФ, 1995, N 1);

 стран СНГ от 24.09.1993 "О сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав" (вступило в силу с 06.05.1995) (Вестник ВАС РФ, 1994, N 2);

 стран СНГ от 24.12.1993 "О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности" (Вестник ВАС РФ, 1994, N 3);

 между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь от 20.07.1994 "О сотрудничестве в области охраны промышленной собственности" (вступило в силу с 20.07.1994) (Бюллетень международных договоров, 1995, N 3);

 стран СНГ от 21.10.1994 "Об обмене правовой информацией" (вступило в силу с 21.10.94) (Вестник ВАС РФ, 1995, N 2);

 правительств государств - участников СНГ от 17.01.1997 "О поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах - участниках СНГ" (Российская газета от 01.02.1997);

 правительств государств - участников СНГ от 06.03.1998 "О порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территории государств - участников Содружества" (Вестник ВАС РФ, 1999, N 3 - Специальное приложение);

 г) собственно международные договоры. В качестве примеров можно назвать договоры:

 между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан от 14.09.1992 "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (ратифицирован Россией 14.01.1993) (Вестник ВАС РФ, 1994, N 6);

 стран СНГ от 23.12.1993 "О проведении согласованной антимонопольной политики" (Вестник ВАС РФ, 1994, N 3).

 д) все упомянутые выше акты:

 подчеркивают приоритет норм международных договоров перед иными нормами гражданского законодательства, действующего на территории России. Иначе говоря, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены ГК, другими законами в области гражданского права, иными нормативными правовыми актами, применению подлежат правила международного договора (в широком смысле этого слова, т.е. и конвенции, и соглашения, и т.п.).

 8. Необходимо обратить внимание на то, что ВАС РФ дал ряд разъяснений о применении норм международных договоров:

 а) арбитражный суд при разрешении спора о международных воздушных перевозках применяет нормы международного договора Российской Федерации в том смысле и порядке, которые установлены международными договорами Российской Федерации, в т.ч. и Варшавской конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (1929), и протоколами о поправках к ней, применяемыми Российской Федерацией (п. 1 Обзора N 29);

 б) при рассмотрении споров между сторонами, происходящими из разных стран СНГ (с учетом того, что государства СНГ заключили международный договор регионального характера, содержащий коллизионные нормы), арбитражный суд правомерно определил применимое право на основе международного договора - Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, заключенного государствами - членами СНГ в 1992 г. (п. 8 Обзора N 10);

 в) международные договоры Российской Федерации могут также предусматривать норму о порядке определения правового статуса иностранного лица, например Соглашение 1990 г. между СССР и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений (п. 3 Обзора N 10);

 г) арбитражный суд при рассмотрении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, принимает меры к установлению применимого права на основе международного договора, если стороны при заключении контракта не подчинили сделку определенному правопорядку (п. 8 Обзора N 29);

 д) арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, применяет обычай делового оборота в сфере международной торговли в редакции ИНКОТЕРМС в том случае, когда участники сделки договорились о его применении или изменили предусмотренные ими в договоре базисные условия в письменной форме (п. 2 Обзора N 29);

 е) Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980) (вступила в силу для СССР с 01.09.1991) применима к отношениям сторон с учетом заявления СССР о соблюдении требований ст. 12 Конвенции (п. 2 Обзора N 29);

 ж) стороны стран СНГ вправе согласовывать применимое к внешнеторговой сделке законодательство на основе Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992) (п. 10 Обзора N 29);

 з) при разрешении спора между сторонами по внешнеторговой сделке, указавшими на внутригосударственный нормативный акт отдельного государства в качестве элемента договорного регулирования, арбитражный суд решает вопрос о выборе применимого права помимо этого акта на основе коллизионных норм международного договора (п. 11 Обзора N 29);

 и) если стороны определили место рассмотрения спора, но не определили применимое право, суд выбирает применимое право самостоятельно на основе коллизионных норм, содержащихся в международном договоре или национальном законе (п. 5 Обзора N 29);

 к) арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, регулируемой по соглашению сторон российским правом, если отношения по ней подпадают под действие международного договора (участницей которого является Россия), руководствуется нормами международного договора. Вопросы, не урегулированные международным договором, регулируются российским правом (п. 7 Обзора N 29);

 л) при отсутствии между государствами спорящих сторон международного договора арбитражный суд для определения применимого к отношениям сторон права обращается к коллизионным нормам российского законодательства (п. 8 Обзора N 29).

 Статья 1212. Право, подлежащее применению к договору с участием потребителя

 1. Анализ правил п. 1 ст. 1212 показывает, что они (как и остальные правила ст. 1212) представляют собой новеллу в отечественном гражданском законодательстве (ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 подобных норм не было).

 В соответствии с ними:

 1) разрешаются вопросы выбора применимого права лишь постольку, поскольку:

 а) речь идет о праве, подлежащем применению к договору (а не к любой иной сделке либо к иным обязательствам, см.  коммент. к ст. 1217,  1220-1224 ГК);

 б) одной из сторон договора является физическое лицо (см. о них  коммент. к ст. 1195 ГК). При этом речь идет о физическом лице, которое:

 приобретает (или намерено приобрести) товар, иные движимые вещи, результаты работ, услуги;

 использует (или намерено использовать) упомянутые товары, работы, услуги;

 заказывает (или намерено заказать) эти товары, работы, услуги;

 в) все эти действия физическое лицо совершает (или намерено совершить) исключительно для личных, семейных, домашних и любых иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (например, покупает книги для учебы в университете, приобретает компьютер для обучения своих детей);

 2) упомянутые физические лица имеют статус потребителя. При этом нужно учесть, что выбранное сторонами договора право не может повлечь лишения такого физического лица защиты его интересов (прав). Речь идет не о любых правах потребителя, а о тех, защита которых предусмотрена императивными нормами права той страны, где потребитель имеет место жительства. Так, если местом жительства потребителя является Российская Федерации, то он не может быть лишен защиты прав, предусмотренных следующими статьями Закона о потребителях:

 ст. 4 - о качестве товара (работы, услуги);

 ст. 5 - о правах и обязанностях изготовителя (исполнителя, продавца) в области установления срока службы, срока годности товара (работы), а также гарантийного срока на товар (работу);

 ст. 7 - о праве потребителя на безопасность товара (работы, услуги);

 ст. 8 - о праве потребителя на информацию об изготовителе (исполнителе, продавце) и о товарах (работах, услугах);

 3) правила п. 1 ст. 1212 подлежат применению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

 а) заключению договора в стране, где потребитель имеет место жительства, предшествовали:

 оферта (т.е. предложение заключить договор на определенных условиях);

 реклама (она представляет собой информацию о товаре, работе, услуге и т.п., распространяемую в любой форме, которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим товарам, работам, услугам и способствовать их реализации, ст. 2 Закона о рекламе);

 б) потребитель совершил в этой же стране (т.е. там, где он имеет место жительства) действия, необходимые для заключения договора. Примерами таких действий могут (помимо акцепта, оферты) служить: поставка товара, предоставление земельного участка для строительства летнего дома, доставка телевизора в пункт приемки для его ремонта;

 в) контрагент потребителя (изготовитель, продавец, исполнитель и т.д.) лично или через представителя получил заказ от потребителя в стране, где тот проживает;

 г) заказ на работу, услугу либо на приобретение движимых вещей (заказ на приобретение недвижимости в ст. 1212 не имеется в виду; о договорах в отношении недвижимости и прав, подлежащих применению к ним, см.  коммент. к ст. 1213 ГК) потребитель сделал в другой стране (а не в той, где он проживает), однако его поездки в эту страну были инициированы контрагентом потребителя (например, исполнитель направил ему соответствующее приглашение) с целью побудить его заключить договор.

 При этом правила п. 1 ст. 1212 применяются, если стороны заключили соглашение о том, право какой страны будет применяться к заключенному между ними договору (чем они отличаются от правил п. 2 ст. 1212).

 2. Специфика правил п. 2 ст. 1212 состоит в том, что:

 1) они подлежат применению, если стороны договора не определили (в самом договоре или специальном соглашении) право, которое будет применяться к заключенному между ними договору. Аналогично решается вопрос, если ранее достигнутое соглашение об этом стороны аннулировали;

 2) вторым условием их применения является наличие обстоятельств, упомянутых в п. 1 ст. 1212 (см. об этом выше);

 3) они императивно предписывают применять к договору с участием потребителя право той страны, где потребитель имеет место жительства.

 3. Особенности правил п. 3 ст. 1212 состоят в том, что:

 1) они содержат изъятия из проанализированных выше правил п. 1 и 2 ст. 1212;

 2) в соответствии с ними положениями п. 1 и 2 ст. 1212 нельзя руководствоваться, если потребитель является участником:

 а) договора перевозки. В этом случае применяются правила:

 ст. 1210 ГК (если стороны договора выбрали право страны, которое к договору перевозки будет применяться, см.  коммент. к ней);

 ст. 1211 ГК (при отсутствии соглашения сторон о праве, применяемом к договору между сторонами, см.  коммент. к ней);

 б) договора о выполнении работ или об оказании услуг, если только работа должна быть выполнена (а услуга - оказана) в другой стране (чем та, где потребитель проживает, например, если гражданин Российской Федерации заключил договор на оказание ему медицинских услуг в больнице, находящейся в Швейцарии). В этом случае применению также подлежат ст. 1210, 1211 ГК;

 3) они не распространяются на договоры об оказании:

 а) т.н. сопутствующих услуг. Цена (стоимость) этих услуг входит в общую цену по перевозке и размещению в другой стране;

 б) иных услуг подобного рода. При этом в последнем абзаце п. 3 ст. 1212 перечень таких услуг "за общую цену" указан неисчерпывающим образом: помимо договоров в сфере туристического обслуживания, они могут оказываться в рамках других договоров о возмездном оказании услуг (ст. 779-783 ГК).

 4. Для правильного применения норм ст. 1212 нужно учесть:

 а) положения ст. 1195 ГК (о личном законе граждан, в т.ч. потребителей, см.  коммент. к ней);

 б) положения ст. 1215 ГК (о сфере действия права, подлежащего применению к договору, см.  коммент. к ней);

 в) положения ст. 1216 ГК (о праве, подлежащем применению к уступке требования, см.  коммент. к ней);

 г) правила ст. 1189-1193 ГК (эти нормы в равной степени относятся и к случаям определения права, применяемого к договорам, в т.ч. и с участием потребителя, см.  коммент. к ним).

 Статья 1213. Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества

 1. Давая общую характеристику ст. 1213, нужно сказать, что:

 1) положения ст. 1213 относятся только к договорам в отношении недвижимости;

 2) правила п. 1 ст. 1213 подлежат применению лишь постольку, поскольку между сторонами договора по поводу недвижимости отсутствует соглашение о применяемом праве. Причины такого отсутствия (см. об этом  коммент. к ст. 1211 ГК) в данном случае роли не играют;

 3) специфика правил п. 2 ст. 1213 состоит в том, что:

 а) они применяются в любом случае, т.е. независимо от того, имеет место соглашение сторон договора о выборе применимого права или нет;

 б) к договорам, предметом которых является недвижимость, относятся любые договоры в отношении земельных участков, участков недр, обособленных водных и иных объектов, прочно связанных с землей, т.е. таких объектов, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в т.ч. леса, многолетние насаждения, здания, сооружения (ст. 130, 132 ГК). Примерами таких договоров могут служить договоры:

 - продажи недвижимости (ст. 549-558 ГК);

 - продажи предприятия (ст. 559-566 ГК);

 - ренты, обременяющей недвижимость (ст. 586 ГК);

 - аренды зданий и сооружений (ст. 650-655 ГК);

 - аренды предприятия (ст. 656-664 ГК);

 - найма жилого помещения (ст. 671-688 ГК);

 4) они подлежат применению и к договору о доверительном управлении недвижимым имуществом. В соответствии с этим договором одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок недвижимое имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им выгодоприобретателя. При этом в соответствии с нормами ГК передача недвижимости (как и движимого имущества) в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (об этом, а также о различиях между доверительным управлением и характерным для англосаксонской системы права институтом "траста" см. коммент. к ст. 38, 209, 1012-1026 ГК);

 2. Анализ правил п. 1 ст. 1213 показывает, что:

 1) в них дается легальное определение понятия "право страны, с которой договор наиболее тесно связан". В основном оно совпадает с аналогичным определением, содержащимся в ст. 1211 ГК. Однако одно отличие (и причем весьма существенное) есть: в п. 1 ст. 1213 установлено, что, определяя применимое право, необходимо исходить (с учетом иных обстоятельств) из права страны, где находится недвижимое имущество (в то время как по ст. 1211 ГК - из права страны, где находится место жительства или основное место деятельности того участника договора, который осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора);

 2) они распространяются на недвижимое имущество, которое:

 а) упомянуто в Законе о недвижимости (т.е., например, жилой дом, квартира, земельный участок - ст. 1, 4 Закона);

 б) относится к иным объектам недвижимости (например, воздушные суда, морские суда, см. о них  коммент. к ст. 1207 ГК);

 в) находится и за пределами Российской Федерации, и на ее территории. Однако на объекты недвижимости, прямо указанные в п. 2 ст. 1213, правила п. 1 ст. 1213 распространять нельзя. В практике возник вопрос: нет ли противоречий между правилами ст. 1207 ГК (о том, что к праву собственности и иным вещным правам в отношении воздушных и морских судов, космических объектов и т.п. применяется закон страны, где эти объекты зарегистрированы) и правилами ст. 1213? Безусловно, определенное противоречие налицо. Ведь и в отношении объектов недвижимости, упомянутых в ст. 1207 ГК (в т.ч. и при возникновении, например, права собственности), заключаются договоры. Получается, что к праву собственности на морское судно применяется законодательство страны, в которой оно зарегистрировано, а к договору о такой недвижимости - право страны, где это судно находится (при отсутствии соглашения сторон о применяемом праве). Очевидно, применительно к международному частному праву воздушные и морские суда, космические объекты не всегда считаются объектами недвижимости; нужно исходить из буквального содержания ст. 1207 и 1213 ГК.

 3. Применяя правила п. 2 ст. 1213, нужно учесть, что:

 1) ими следует руководствоваться лишь постольку, поскольку объекты недвижимости (упомянутые в п. 2 ст. 1213) расположены на территории Российской Федерации;

 2) они подлежат применению и в случаях, когда эти объекты еще не прошли государственную регистрацию (в ряде случаев государственной регистрации подлежит и сам договор);

 3) соглашение сторон о том, что к договорам по поводу недвижимости, указанной в п. 2 ст. 1213, применяется право другой страны (а не российское право) - суть ничтожная сделка. Применяя нормы ст. 1213, следует также учитывать правила ст. 1210, 1214, 1216 ГК (см.  коммент. к ним).

 Статья 1214. Право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием

 1. Комментируемая статья - новелла в отечественном кодифицированном гражданском законодательстве, ибо ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 подобной нормы не было. Характеризуя правила ст. 1214, следует обратить внимание на следующие обстоятельства:

 а) к юридическим лицам с иностранным участием (упомянутым в ст. 1214) относятся:

 предприятия с долевым участием иностранных инвесторов. Систематический анализ норм ст. 4, 6 Закона об иностранных инвестициях и ст. 48-50 ГК показывает, что к подобного рода предприятиям относятся ЮЛ - коммерческие организации, создание которых допускает ГК, а именно: хозяйственные товарищества (полное или коммандитное), хозяйственные общества (ООО, ОДО, АО и др.), производственные кооперативы (ст. 66-112 ГК);

 предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Они создаются в Российской Федерации в форме хозяйственных товариществ и обществ, но не как унитарные предприятия (это противоречило бы ст. 113-115 ГК); хотя могут быть созданы в форме производственных кооперативов (это не противоречит ст. 107-112 ГК, а также ст. 7 Закона о ПК). Филиалы с иностранным участием (также упомянутые в ст. 21 Закона об иностранных инвестициях) ст. 1214 не охватываются, т.к. в соответствии со ст. 55 ГК не признаются ЮЛ;

 товарищества, общества и т.п. организации с иностранным участием, созданные в Российской Федерации до 08.12.94 (т.е. до вступления в силу гл. 4 ч. 1 ГК) и деятельность которых допускается на территории Российской Федерации впредь до их преобразования или ликвидации в порядке и сроки, предусмотренные в ст. 6 Закона N 52. Даже если этот срок истек, а упомянутые организации не ликвидированы (независимо от причин), на них распространяются правила ст. 1214;

 б) правила ст. 1214 следует также применять:

 к организациям (с участием российских и иностранных лиц), созданным за пределами Российской Федерации, если они не являются ЮЛ по праву соответствующего иностранного государства (см.  коммент. к ст. 1203 ГК);

 к международным организациям;

 к ЮЛ - коммерческим организациям;

 в) если ЮЛ создано с участием Российской Федерации, ее субъектов и иностранного элемента, то и в этом случае правила ст. 1214 применяются на общих основаниях.

 2. Для правильного применения норм ст. 1214 (а также ст. 1202 ГК) следует учитывать "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов" (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2001 N 58). В Обзоре, в частности, внимание обращено на то, что:

 1) правовой статус иностранных ЮЛ в арбитражном суде Российской Федерации не может подтверждаться документами, заверенными только иностранной консульской службой (п. 1);

 2) отказ в государственной регистрации изменений в учредительные документы предприятия с иностранными инвестициями возможен только в случае нарушения установленного действующим на территории Российской Федерации законодательством порядка внесения таких изменений (п. 2);

 3) принятие решения о прекращении деятельности АО с участием иностранного инвестора не может быть осуществлено без ясно выраженного согласия иностранного акционера на ликвидацию АО (п. 3);

 4) правовой режим иностранных ЮЛ не может быть менее благоприятным, чем правовой режим иностранных инвесторов из любых третьих стран (режим наибольшего благоприятствования) (п. 4);

 5) арбитражный суд прекращает производство по делу об инвестиционном споре, ответчиком по которому является иностранное государство, выступающее в качестве суверена (п. 5);

 6) арбитражный суд принимает иск по коммерческому спору, ответчиком в котором выступает лицо, наделенное международным иммунитетом (п. 6);

 7) иммунитет не распространяется на коммерческую деятельность международной организации, не предусмотренную международными договорами (ее уставом и соглашением о штаб-квартире) (п. 7);

 8) к иностранному инвестору применяется принцип защиты от ужесточения национального законодательства, регулирующего режим инвестиций в течение конкретного периода (п. 8);

 9) иностранные инвесторы вправе защищать свои экономические интересы в качестве третьих лиц в деле, рассматриваемом арбитражным судом Российской Федерации (п. 9);

 10) при заключении сделок в отношении недвижимости, находящейся в Российской Федерации, иностранный инвестор обязан соблюдать требования законодательства Российской Федерации о регистрации таких сделок (п. 17);

 11) сделки приватизации с участием иностранных лиц, совершенные с нарушением российского законодательства, признаются недействительными на условиях двусторонней реституции (п. 18);

 12) арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения в случае наличия во внешнеэкономическом контракте арбитражной оговорки о том, что споры по контракту разрешаются в международном коммерческом арбитраже "ad hoc" (п. 19);

 13) в случае обращения спорящих сторон арбитражный суд принимает к рассмотрению иск об исполнении договора с иностранным инвестором, содержащего третейскую запись (п. 20);

 14) арбитражный суд исполняет решение третейского суда при наличии явно выраженного волеизъявления о передаче частного спора в третейский суд (п. 21);

 15) Арбитражный суд принимает иск с участием иностранного лица к рассмотрению в случае наличия норм о подведомственности ему таких споров в международном договоре РФ (п. 22).

 3. Правила ст. 1202 ГК и 1214 необходимо применять (этот вывод вытекает из систематического анализа ст. 1202, 1214 и 1186 ГК, см.  коммент. к ней) с учетом положений ряда международных договоров (соглашений), действующих для Российской Федерации и регулирующих вопросы иностранных инвестиций (в т.ч. и в части, касающейся вопросов создания ЮЛ). К числу таких международных договоров относятся:

 Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами с физическими или юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18.03.1965);

 Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Сеул, 1985);

 Соглашение между Правительством Союза Советских Социалистических Республик и правительствами Королевства Бельгии и Великого Герцогства Люксембург о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 09.02.1989);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Греческой Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Афины, 30.06.1993);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Куба о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 07.07.1993);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Дания о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Копенгаген, 04.11.1993);

 Соглашение между Российской Федерацией и Государством Кувейт о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Эль-Кувейт, 21.11.1994);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Албании о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 11.04.1995);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Швеции о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 19.04.1995);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Рим, 09.04.1996);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Арабской Республики Египет о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 23.09.1997);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Турецкой Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Анкара, 15.12.1997);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Аргентинской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 25.06.1998);

 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Москва, 13.11.1998).

 Статья 1215. Сфера действия права, подлежащего применению к договору

 1. Анализ положений ст. 1215 позволяет сделать ряд важных выводов. Они относятся к случаям, когда право, подлежащее применению к тому или иному договору, было определено:

 1) самими сторонами договора, выбравшими (в договоре или специальном соглашении) право той или иной страны, которое будет применимо к договору (см.  коммент. к ст. 1210 ГК);

 2) в соответствии с правилами ст. 1211 ГК (о применимости права в случаях, когда отсутствует соглашение сторон договора по этому вопросу, см.  коммент. к ней);

 3) согласно положениям ст. 1212 ГК (о праве, подлежащем применению к договору с участием потребителя, см.  коммент. к ней);

 4) в соответствии с правилами ст. 1213 ГК (о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, см.  коммент. к ней);

 5) исходя из норм ст. 1214 ГК (о праве, подлежащем применению к договору о создании ЮЛ с иностранным участием, см.  коммент. к ней);

 6) согласно ст. 1216 ГК (о праве, применимом к уступке требования, см.  коммент. к ней).

 2. Если применимое право уже определено, то исходя из его норм, в свою очередь, нужно определить:

 1) порядок и процедуру толкования договора. Если применимым правом является российское право, то нужно руководствоваться правилами ст. 431 ГК;

 2) права и обязанности сторон договора. Они могут быть определены:

 императивными нормами закона (ст. 422 ГК);

 диспозитивными нормами закона (ст. 421 ГК);

 соглашением сторон, а равно обычаями делового оборота (ст. 5 ГК);

 3) исполнение договора (т.е. порядок, сроки, последовательность и т.п. вопросы, которые относятся к исполнению сторонами своих договорных обязательств);

 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора (речь идет о всякого рода штрафах, пени, неустойке, мерах по возмещению причиненных убытков, иных мерах имущественной ответственности, см., например, ст. 15, 393, 394 ГК);

 5) прекращение договора (т.е. основания и условия, при которых договор может быть расторгнут обеими сторонами, в одностороннем порядке и т.п.);

 6) последствия недействительности договора (например, из-за того, что он не соответствует требованиям закона, ст. 168-180 ГК).

 3. В ст. 1215 неисчерпывающим образом указаны те вопросы, которые должны быть определены в праве, подлежащем применению к договору. В правовой системе той или иной страны (а равно в соглашении сторон о праве, подлежащем применению) могут быть предусмотрены иные вопросы, которые необходимо определить.

 В практике возможны вопросы:

 какие последствия наступают, если требования ст. 1215 не соблюдены? В этом случае считается, что применимое право не определено. А это означает, что нужно исходить из общих правил ст. 1211 ГК (о том, какое право считается применимым при отсутствии соглашения сторон договора), а равно из международных обычаев, признаваемых страной, суд которой рассматривает спор. Надо сказать, что прямого ответа на поставленный вопрос законодатель не дал. Впредь до восполнения отмеченного пробела необходимо исходить также из правила ст. 5 ГК об аналогии права и аналогии закона;

 распространяются ли правила ст. 1215 к договорам, прямо не указанным в ст. 1211, 1214, 1215 ГК? Систематическое толкование ст. 1215 и упомянутых норм  ГК позволяет ответить на этот вопрос положительно: дело в том, что в указанных нормах ГК неисчерпывающим образом указаны договоры, в отношении которых определяется применимое право. Не следует при этом упускать из виду правила ст. 421 ГК о том, что стороны вправе заключить и договор, прямо не предусмотренный ГК, иными законами, а равно законодательством иностранного государства, хотя и не противоречащий им.

 Статья 1216. Право, подлежащее применению к уступке требования

 1. Применяя правила ст. 1216, необходимо иметь в виду, что:

 1) право (требование), на основании обязательства принадлежащее кредитору, может перейти к другому лицу:

 а) в порядке уступки требования (в этом случае требование передается кредитором другому лицу по сделке);

 б) на основании закона. При этом правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются (ст. 382 ГК);

 2) в ст. 1216 речь идет именно об уступке требования (а не о переходе прав на основании закона). В практике возник вопрос: относятся ли правила ст. 1216 к переводу долга? Отвечая на него, необходимо учесть, что:

 а) "уступка требования" и "перевод долга" - различные правовые институты;

 б) необходимо исходить из буквального содержания ст. 1216, а в ней речь идет лишь об уступке требования;

 3) если применению подлежит российское право, то нужно учесть, что:

 переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (например, требований об алиментах, о возмещении вреда жизни или здоровью, см. об этом коммент. к ст. 383,  1220,  1221 ГК), не допускается;

 уступка требования другому лицу не должна противоречить закону, иным правовым актам, договору (ст. 388 ГК);

 уступка требования, особенно по сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей форме;

 уступка требования по сделке, требующей обязательной государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (ст. 389 ГК);

 4) первоначальный кредитор (упомянутый в ст. 1216) - это лицо, которое в порядке уступки требования передает требование другому лицу;

 5) соглашение между первоначальным кредитором и новым кредитором (т.е. лицом, которому право уступлено) - суть сделка, а конкретно - договор.

 2. Анализ правил п. 1 ст. 1216 показывает, что:

 1) право, применимое к соглашению между первоначальным и новым кредиторами, должно определяться с учетом правил:

 а) п. 1 ст. 1211 ГК о том, что при отсутствии соглашения сторон о применимом праве к договору применяется право страны, с которой он наиболее тесно связан (см.  коммент. к п. 1 ст. 1211 ГК).

 б) п. 2 ст. 1211 ГК о том, что таким правом считается закон государства, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, играющее решающую роль для содержания договора (если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности всех обстоятельств, см.  коммент. к ст. 1211);

 2) к односторонним сделкам правила ст. 1216 не применимы (см.  коммент. к ст. 1217,  1223 ГК).

 3. Специфика правил п. 2 ст. 1216 состоит в том, что:

 1) они предусматривают необходимость определять именно исходя из норм применимого права (т.е. из права иностранного государства (если, например, оно является применимым), а не из норм ст. 382-390 ГК):

 а) допустимость уступки требования (о примерах, когда уступка требования невозможна по российскому праву, см. выше);

 б) отношения между новым кредитором и должником (например, возмездные ли это сделки, связаны ли они другой сделкой);

 в) условия предъявления новым кредитором уступленного требования к должнику (например, по российскому праву должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, ст. 386 ГК);

 г) вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником. Зачастую законодательство зарубежных стран регламентирует эти отношения с помощью императивных норм;

 2) применимое право (упомянутое выше) необходимо определять по законам страны, право которой подлежит применению к требованию, выступающему непосредственным предметом уступки.

 Для правильного применения норм ст. 1216 необходимо также учитывать положения ст. 1215 ГК (о том, какие обстоятельства необходимо определить в отношении договора об уступке требования, см.  коммент. к ней).

 Статья 1217. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим из односторонних сделок

 1. Применяя правила ст. 1217, нужно учитывать следующее:

 а) односторонними называются сделки, для совершения которых в соответствии с подлежащим применению правом (законом и иными нормативными правовыми актами государства, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, указанной в ст. 1217) или соглашением сторон (если это допускается нормами подлежащего применению иностранного права) необходимо и достаточно выражение воли лишь одной стороны (ст. 154 ГК);

 б) в силу обязательства (упомянутого в ст. 1217) одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Чаще всего обязательства возникают из договора (т.е. двусторонней или многосторонней сделки) либо вследствие причинения вреда. В этом случае применению подлежат правила ст. 1210-1216, 1219-1221 ГК (см.  коммент. к ним). Однако обязательства могут возникнуть и из иных оснований (ст. 307 ГК), в т.ч. и односторонних сделок;

 в) правила ст. 1217 применяются к случаям, когда обязательства возникают из односторонних сделок. При этом следует иметь в виду, что если применению подлежит российское право, то:

 к обязательствам из односторонних сделок применяются общие положения об обязательствах из договоров постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки (см. коммент. к ст. 156 ГК);

 односторонняя сделка создает обязанности по общему правилу лишь для того, кто совершил сделку (например, для лица, объявившего конкурс), однако она может создавать обязанности для других лиц, если это прямо предусмотрено законом либо соглашением с этими лицами, ст. 155 ГК).

 2. Анализ правил ст. 1217 показывает, что:

 а) они применяются лишь в том случае, когда иное не вытекает из:

 императивных норм закона. Речь идет о нормах самого ГК и иных федеральных законов (ст. 3 ГК);

 условий или существа сделки: дело в том, что иногда односторонняя сделка исключает применение права страны, где находится место жительства или основное место деятельности лица, принимающего на себя обязательства;

 анализа всей совокупности обстоятельств. Круг их законодательно очерчен: необходимо учитывать любые обстоятельства, которые могут иметь значение для дела;

 б) место жительства, о котором сказано в ст. 1217, определяется по правилам ст. 20 ГК;

 в) основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке, следует определять исходя из анализа конкретных обстоятельств;

 г) срок действия доверенности:

 должен определяться по праву страны, где она выдается;

 если доверенность выдана в Российской Федерации, определяется по правилам ст. 186 ГК и не может превышать трех лет.

 О правилах, которые применяются к форме такой односторонней сделки, как доверенность, см.  коммент. к ст. 1209 ГК;

 д) основания прекращения доверенности также определяются по праву страны, где она была выдана. Так, если доверенность была выдана в Российской Федерации, то ее действие прекращается вследствие:

 истечения срока доверенности;

 отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

 отказа лица, которому выдана доверенность;

 прекращения ЮЛ, от имени которого выдана доверенность;

 прекращения ЮЛ, которому выдана доверенность;

 смерти гражданина, выдавшего доверенность;

 иных оснований, указанных в ст. 188 ГК.

 Статья 1218. Право, подлежащее применению к отношениям по уплате процентов

 Анализ правил ст. 1218 показывает, что:

 1) они представляют собой новеллу: ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 аналогичной нормы не было;

 2) они посвящены определению права, применимого к:

 а) основаниям взимания процентов по денежным обязательствам. К ним относятся обязательства:

 из договора займа (ст. 809 ГК);

 из договора банковского кредита (ст. 819 ГК);

 б) порядку исчисления процентов на сумму денежного обязательства (например, вследствие того, что упомянутые денежные средства несвоевременно передаются контрагенту);

 в) размеру исчисления упомянутых процентов. Чаще всего и законодательство зарубежных стран использует (при определении размера упомянутых процентов) такие показатели, как учетные ставки банковского кредита, ставки рефинансирования;

 3) они предписывают определять основания, порядок и размер исчисления указанных процентов исходя из права той страны, которое (с учетом, например, норм ст. 1210-1216 ГК, см.  коммент. к ним) подлежит применению к самому денежному обязательству. В связи с этим нужно иметь в виду, что если подлежит применению российское право, то необходимо руководствоваться правилами ст. 395 ГК.

 Статья 1219. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда

 1. Анализируя правила п. 1 ст. 1219, следует обратить внимание на ряд обстоятельств:

 а) они посвящены обязательствам, возникшим вследствие причинения:

 - вреда жизни или здоровью гражданина (ст. 1084-1094 ГК);

 - вреда имуществу гражданина или ЮЛ (ст. 1064-1083 ГК);

 - морального вреда гражданину (ст. 151, 152, 1099-1101 ГК);

 - вреда деловой репутации ЮЛ или гражданина-предпринимателя (см.  коммент. к ст. 1201,  1202 ГК);

 - вреда иностранным организациям, не являющимся ЮЛ (см.  коммент. к ст. 1203 ГК);

 - вреда, вызванного недостатками товаров, работ, услуг (см. коммент. к ст. 1095-1098 и  1221 ГК).

 Законодательству зарубежных стран известно и причинение вреда способом, противным добрым нравам (§ 826 Германского Гражданского Уложения) и т.д., что нужно учитывать;

 б) к правам и обязанностям, возникающим вследствие причинения вреда, относятся, в частности:

 право гражданина на возмещение вреда, причиненного его жизни или здоровью, либо на возмещение причиненного ему имущественного ущерба;

 право гражданина требовать возмещения причиненного ему морального вреда (см. также  коммент. к ст. 1220 ГК);

 право организаций требовать возмещения причиненного им имущественного ущерба;

 обязанность по возмещению вреда, вызванного недостатками товаров, работ, услуг, производимых (реализуемых, выполняемых, оказываемых) данным лицом (ст. 1095-1098 и 1221 ГК);

 обязанность по возмещению вреда владельцами источника повышенной опасности (ст. 1079 ГК);

 обязанность по возмещению совместно причиненного вреда (ст. 1080 ГК) и др.

 Об объеме, видах этих прав и обязанностей, о порядке их осуществления, о сроках исполнения см. коммент. к ст. 1064-1098 ГК. См. также Постановление N 6/8 (п. 7, 33);

 в) право, применимое к правам и обязанностям, упомянутым выше, определяется исходя из того, в какой стране имело место:

 действие, послужившее основанием для возмещения вреда. Характер подобного рода действий может быть самым разнообразным: это и ненадлежащее выполнение договорных обязательств, это и эксплуатация источника повышенной опасности с нарушением правил, это и ненадлежащее исполнение обязанностей работником ЮЛ, вследствие чего пострадавшим причинен вред, и т.п. Действия эти могут быть и правомерными, и неправомерными (ст. 8, 1066-1068 ГК), они могут быть допущены как гражданами (например, владельцем частного автомобиля, нарушившим правила движения, совершен наезд на пешехода и последний получил травмы), так и ЮЛ (например, при выпуске им некачественных товаров, причинивших пользователю вред), а также государственными органами и органами местного (муниципального, кантонального и т.п.) управления, в т.ч. правоохранительными органами, ст. 1069, 1070 ГК);

 иное (помимо действия) обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. В качестве примеров такого рода обстоятельств можно назвать:

 наступление страхового случая (ст. 1072 ГК);

 причинение вреда находящимися под опекой или попечительством данного лица гражданами, признанными недееспособными или малолетними (ст. 1073, 1076 ГК);

 издание актов государственными органами (органами местного самоуправления), признанных незаконными (ст. 13 ГК), и др. См. также п. 10 Постановления N 2;

 г) в соответствии с п. 1 ст. 1219 права и обязанности по обязательствам вследствие причинения вреда определяются именно по праву страны, где имело место действие (иное обстоятельство), послужившее основанием требовать возмещения вреда независимо от того, в какой стране был реально причинен вред. Так, если деловая репутация российского ЮЛ пострадала в результате опубликования недостоверной информации о товарах этого ЮЛ в английской газете, то права и обязанности по возмещению вреда определяются английской правовой системой.

 Но это - общее правило.

 2. Пункт 1 ст. 1219 предусматривает также возможность применения права другой страны - той, в которой (в результате совершения действия или наличия обстоятельств, повлекших причинение вреда, имевших место в иностранном государстве) вред наступил фактически. Например, если действие (вследствие которого и был причинен вред) было совершено на территории Германии, а вред реально наступил уже на территории Российской Федерации, то подлежит применению российское право.

 В то же время право другой стороны (упомянутой выше) может быть применено при наличии одного из условий:

 причинитель вреда предвидел, что вред должен наступить именно в этой стране. Например, если поставщик продукции (на которую через месяц истечет срок годности), хотя и отгрузил ее с территории Польши, прекрасно понимал, что вред покупателю (российскому ЮЛ) или потребителям этой продукции наступит уже на территории Российской Федерации (куда продукция была отгружена). В этом случае может быть, безусловно, применено российское право;

 причинитель вреда должен был предвидеть наступление вредного результата в другой стране (например, если итальянский поставщик отгружает в Якутию партию аккумуляторов, которые приспособлены для эксплуатации лишь при температуре до минус 10 градусов, очевидно, что и в данном случае подлежит применению российское право).

 В практике возник вопрос: может ли быть применено право Германии, если пациенту на территории Российской Федерации сделали некачественную операцию, вредные последствия которой проявились через 3 месяца, когда гражданин ФРГ уже вернулся из туристической поездки в Россию домой? Если будет установлено, что причинители вреда знали (или должны были знать) о том, что вредный результат наступит уже в Германии, - может быть применено германское законодательство (вывод основан на систематическом анализе ст. 1219 и 1221 ГК).

 3. Правила п. 2 ст. 1219 охватывают случаи, когда:

 а) обязательства вследствие причинения вреда возникли за пределами Российской Федерации;

 б) стороны упомянутых обязательств (т.е. и кредитор, и должник) являются гражданами или ЮЛ одного и того же государства (т.е. не только Российской Федерации, но и другой страны). Следует обратить внимание на ряд весьма важных обстоятельств:

 нельзя руководствоваться правилами п. 2 ст. 1219, если хотя бы одной из сторон обязательства является лицо без гражданства, постоянно проживающее в Российской Федерации (или беженец, которому Российская Федерация предоставила убежище), а другая сторона - не гражданин (или ЮЛ) Российской Федерации;

 если сторонами обязательства являются российские граждане (даже при наличии двойного гражданства) и ЮЛ либо лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации (беженцы, которым Российская Федерации предоставила убежище), то применению подлежит российское право;

 аналогично решается вопрос и в тех случаях, когда эти обязательства и связанные с ними права и обязанности возникли за границей, но сторонами обязательств являются лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации, и (или) беженцы.

 Эти правила применяются и в тех случаях, когда стороны (или хотя бы одна из них) относятся к организациям, не являющимся ЮЛ по иностранному праву (см.  коммент. к ст. 1203 ГК), но учреждены в одной и той же стране;

 в) стороны обязательства из причинения вреда не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства (т.е. постоянно проживают) в одной и той же стране. В подобных случаях применимым будет право этой страны.

 4. Правила п. 3 ст. 1219 подлежат применению, поскольку:

 а) действие, причинившее вред, либо иное обстоятельство, следствием которого явилось причинение вреда, уже произошли (равно как и вред);

 б) стороны обязательства из причинения вреда договорились о том, что к этому обязательству применяется право страны, суд которой рассматривает спор. Например, они составили специальное соглашение по этому поводу и предоставили это соглашение в суд.

 В практике возник ряд вопросов:

 могут ли стороны обязательства избрать право страны суда, если они в этой стране не проживают? Правила п. 3 ст. 1219 не препятствуют этому;

 в какой форме должно быть заключено соглашение сторон (упомянутое в п. 3 ст. 1219)? Следует иметь в виду, что упомянутое соглашение - суть сделка. В связи с этим следует применять правила о форме сделок, предусмотренные в ст. 158-162, 1209 ГК (см.  коммент. к ст. 1209 ГК).

 О сфере действия права, подлежащего применению к обязательствам из причинения вреда, см.  коммент. к ст. 1220 ГК.

 Статья 1220. Сфера действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда

 1. Анализ правил ст. 1220 позволяет поднять ряд вопросов:

 а) они представляют собой новеллу, ибо ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 таких норм не было;

 б) они распространяются на случаи, когда право, которое подлежит применению, уже определено (в соответствии с правилами ст. 1219 ГК, см.  коммент. к ней);

 в) перечень вопросов, которые следует определить на основании применимого права, изложен в ст. 1220 неисчерпывающим образом: в конкретных случаях могут быть определены и иные вопросы.

 2. Определению в соответствии со ст. 1220, в частности, подлежат:

 1) способность лиц самостоятельно отвечать за причинение вреда. Нужно учесть, что:

 а) за вред, который причинен работником ЮЛ, несет ответственность ЮЛ (вывод сделан на основе систематического толкования ст. 1220 и 402, 1068 ГК, см.  коммент. к ним);

 б) за вред, причиненный источником повышенной опасности, законодательство практически большинства стран предусматривает ответственность владельца источника повышенной опасности, например ст. 1079 ГК (об ответственности за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих);

 в) если вред причинен совершеннолетним дееспособным физическим лицом, то оно по общему правилу самостоятельно несет ответственность. Однако в ряде случаев ответственность несут:

 страхователи (если гражданин заключил соответствующий договор страхования, см., например, коммент. к ст. 931, 932, 1072 ГК);

 лица, совместно причинившие вред (ст. 1080 ГК);

 2) возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда. Так, если применению подлежат нормы российского права, следует учесть следующие статьи ГК:

 ст. 1073 - об ответственности за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте до четырнадцати лет;

 ст. 1074 - об ответственности за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет;

 ст. 1075 - об ответственности родителей, лишенных родительских прав, за вред, причиненный несовершеннолетними;

 ст. 1076 - об ответственности за вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным;

 ст. 1077 - об ответственности за вред, причиненный гражданином, признанным ограниченно дееспособным;

 ст. 1078 - об ответственности за вред, причиненный гражданином, не способным понимать значения своих действий;

 3) основания ответственности. Законодательство большинства стран мира исходит из того, что основанием ответственности является вред, причиненный:

 а) имуществу граждан, а также ЮЛ;

 б) личности физического лица (т.е. его чести, достоинству, жизни, здоровью);

 в) деловой репутации и иным неимущественным благам ЮЛ;

 г) виновными неправомерными действиями, а в ряде случаев - бездействием. Тем не менее законодательство ряда стран допускает и случаи ответственности за вред, причиненный правомерными действиями, за вред, причиненный при отсутствии вины, и т.п. основания (ст. 401, 1064, 1066, 1067 ГК);

 4) основания ограничения ответственности и освобождения от нее. В качестве таковых законодательство большинства стран предусматривает:

 причинение вреда в состоянии крайней необходимости (ст. 1067 ГК);

 причинение вреда в состоянии необходимой обороны (ст. 1066 ГК);

 имущественное положение как причинителя вреда, так и потерпевшего (ст. 1078 ГК);

 грубую неосторожность самого потерпевшего (ст. 1083 ГК) и т.д.;

 5) способы возмещения вреда. Законодательство большинства стран (как и российское право) предусматривает такие способы возмещение вреда, как:

 возмещение вреда в натуре (например, предоставление вещи того же рода, качества, исправление поврежденной вещи);

 возмещение убытков, в т.ч. и в денежной форме, и т.д. (ст. 15, 393, 1082 ГК);

 6) размер и объем возмещения вреда. Они зависят от того, причинен ли вред имуществу или жизни, здоровью граждан (см., например, ст. 1085 ГК об объеме и характере возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья).

 3. В практике применения ст. 1220 возник ряд вопросов:

 вправе ли лица предъявлять требования о размерах и объеме возмещения исходя из права одной страны, а основания ответственности устанавливать по праву другой? Систематическое толкование ст. 1219, 1220 ГК показывает, что такие требования неправомерны;

 подлежат ли увеличению (или уменьшению) объем и размер возмещения вреда? Да, но лишь в том случае, если это предусмотрено нормами права, подлежащего применению.

 Статья 1221. Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги

 1. Анализ правил ст. 1221 позволяет сделать ряд важных выводов:

 1) они имеют характер новеллы: ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 аналогичных норм не было;

 2) они предоставляют потерпевшему возможность самому определять право, подлежащее применению (этим правила ст. 1221 существенно отличаются от норм ст. 1219, 1220 ГК, см.  коммент. к ним);

 3) они охватывают случаи возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги. В связи с этим необходимо учитывать:

 а) нормы ст. 1212 ГК (о праве, подлежащем применению к договору с участием потребителя). Именно из отношений с участием потребителей достаточно часто возникают требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги;

 б) нормы законодательства о правах потребителей, действующие в стране, право которой подлежит применению. См. о судебной практике по данному вопросу постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.94 N 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" и анализ этого документа в книге: Гуев А.Н. Комментарий к постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации по гражданским делам. М.: Экзамен, 2006.

 2. Правила п. 1 ст. 1221 дают потерпевшему возможность выбрать применимое право страны, где:

 1) имеет место жительства (см. коммент. к ст. 1955 ГК) или основное место деятельности (см.  коммент. к ст. 1211 ГК):

 а) продавец или изготовитель товара (иногда последний выступает одновременно и продавцом товара);

 б) иной причинитель вреда (например, лицо, которое подготавливает товар к эксплуатации, лицо, которое рекламирует товар, лицо, которое доставляет товар до потерпевшего);

 2) имеет место жительства или основное место деятельности (если потерпевшим является, например, ЮЛ) потерпевший. О том, какое право потерпевший выбирает, он должен прямо проинформировать суд, причинителя вреда, иных участников гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом (см.  коммент. к ст. 1186 ГК);

 3) была выполнена работа, оказаны услуги, или право страны, где товар был приобретен. Например, если товар был произведен в Японии, а куплен в Польше, то приобретатель вправе выбрать и польское право как подлежащее применению (хотя он является жителем города Пскова).

 Потерпевший теряет право выбора прав, указанных в подп. 2, 3 п. 1 ст. 1221, если:

 товар поступил в страну (где он был приобретен либо потерпевший имеет место жительства или основное место деятельности) без согласия причинителя вреда;

 причинитель вреда докажет это обстоятельство. Иначе говоря, в данном случае налицо существенное изъятие из общих правил ст. 10 ГК (о том, что в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, бремя доказывания того, что товар поступил в соответствующую страну, однозначно ложится на причинителя вреда. Если ему это удастся доказать, то потерпевший теряет право выбора применимого права.

 3. Характеризуя правила п. 2 ст. 1221, нужно обратить внимание на то, что они:

 1) подлежат применению постольку, поскольку потерпевший не воспользовался возможностью выбрать страну, право которой будет применяться к требованиям о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы, услуги;

 2) предписывают (в этом случае) определять применяемое право исходя из общих норм ст. 1219 ГК (см.  коммент. к ней). В практике возник вопрос: допускается ли выбор права (по соглашению между причинителем вреда и потерпевшим) страны суда? Систематическое толкование правил п. 2 ст. 1221 и п. 3 ст. 1219 ГК позволяет ответить на этот вопрос положительно: дело в том, что если вред уже был причинен, то стороны обязательства, упомянутого в ст. 1221, не лишены этого права.

 4. Анализ правил п. 3 ст. 1221 показывает, что:

 1) они императивны, т.е. участники отношений и суд не вправе устанавливать иные правила;

 2) в соответствии с ними нормами п. 1 и 2 ст. 1221 необходимо руководствоваться и в случаях, когда вред потерпевшему был причинен:

 а) недостоверной информацией о товаре, работе, услуге. Речь идет о ложной информации, вводящей в заблуждение потерпевшего относительно качества, свойств, порядка использования и т.п. товара, работы, услуги;

 б) недостаточной информацией о товаре, работе, услуге. В данном случае потерпевшему была предоставлена лишь часть информации. При этом законодательство большинства стран достаточно четко регламентирует сведения, которые должна содержать информация о товаре, работе, услуге. Например, в соответствии со ст. 10 Закона о потребителях информация содержит:

 обозначения стандартов, обязательным требованиям которых должны соответствовать товары (работы, услуги);

 сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), а в отношении продуктов питания - сведения о составе (в т.ч. перечень использованных в процессе их изготовления иных продуктов питания и пищевых добавок), о весе, объеме, калорийности продуктов питания, месте их изготовления, о содержании в них вредных для здоровья веществ в сравнении с обязательными требованиями стандартов, а также противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний;

 цену и условия приобретения товаров (работ, услуг);

 гарантийный срок, если он установлен в соответствии с Законом;

 правила и условия эффективного и безопасного использования товаров (работ, услуг);

 срок службы или срок годности товаров (работ), установленный в соответствии с Законом, а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий;

 сведения о том, что приобретаемый потребителем товар был в употреблении или в нем устранялся недостаток (недостатки).

 Информация доводится до сведения потребителей в технической документации, прилагаемой к товарам (работам, услугам), на этикетках, маркировкой или иным способом, принятым для отдельных видов товаров (работ, услуг). Данные о сертификации товаров (работ, услуг) представляются в виде установленной маркировки;

 3) если речь идет о применении российского права, то одним из оснований предъявления требования о возмещении вреда является то, что информация была предоставлена не на русском языке, а на английском, немецком и т.п. иностранном языке, которым потерпевший не владел в момент причинения ему вреда.

 Статья 1222. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции

 1. Применяя правила ст. 1222, нужно учесть, что:

 1) они представляют собой новеллу: ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 аналогичных норм не было;

 2) недобросовестная конкуренция - это любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации (ст. 4 Закона о конкуренции);

 3) формами недобросовестной конкуренции законодательство практически всех стран признает:

 а) стремление захватить доминирующее положение на рынке. Оно представляет собой исключительное положение хозяйствующего субъекта (предпринимателя) на рынке определенного товара, дающее ему возможность оказывать решающее влияние на конкуренцию, затруднять доступ на рынок, диктовать цены, определять рыночную конъюнктуру и т.п. Доминирующим, в частности, признается положение предпринимателя, доля которого на определенные товары, работы, услуги, продукцию превышает предельную величину (с 1 июля 1994 г. - 65%, приказ МАП (ныне - ФАС) России от 03.06.94 N 66), ежегодно устанавливаемую Антимонопольным комитетом и его органами. Однако если хозяйствующий субъект докажет, что, несмотря на это, его положение не является доминирующим, органы МАП (ныне - ФАС) России на местах могут с ним согласиться, с учетом специфики данного рынка (ст. 4 Закона о конкуренции). В любом случае не может быть признано доминирующим положение предпринимателя, если его доля на рынке определенного товара (работ, услуг) не превышает 35%. При доле от 35% до 65% доминирующее положение устанавливается с учетом анализа конъюнктуры данного рынка.

 Наряду с уже названными формами злоупотребления доминирующим положением законодательство упоминает:

 изъятие товаров, работ, услуг, продукции из обращения с целью создания или поддержания дефицита на рынке либо повышения цен;

 навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, в т.ч. в иностранной валюте, иного имущества, имущественных прав, сырья, материалов, жилых домов, квартир, рабочей силы, путевок в санатории, дома отдыха, производства каких-то работ, оказания услуг и т.д.);

 включение в договор дискриминирующих условий, которые ставят в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами (например, условия продавать товар только в определенном месте, только в определенное время, определенного ассортимента, определенных изготовителей и т.д.);

 согласие заключить договор с данным контрагентом, лишь если в договор будут внесены условия о приобретении товаров, в которых контрагент не заинтересован (например, о продаже товаров в "нагрузку", о продаже сопутствующих товаров, об оказании дополнительных услуг);

 создание препятствий к доступу на рынок или выходу с него другим хозяйствующим субъектам (в т.ч. и неконкурентам);

 нарушение установленного правовыми нормативными актами порядка ценообразования (имеются в виду прежде всего случаи применения регулируемых цен);

 другие случаи злоупотребления доминирующим положением (п. 1 ст. 5 Закона о конкуренции);

 б) совершение недобросовестных действий в отношении потребителей. К ним относится, в частности, ложная информация:

 об изготовителе товара (например, товар выдается за продукцию известной зарубежной фирмы или, наоборот, за продукцию завода, пользующегося недоброй славой; применение чужих ярлыков, меток, товарных знаков, эмблем);

 относительно назначения товара, услуги, продукции. При этом товару могут быть приписаны свойства, которыми он не располагает, или, наоборот, скрываются истинные возможности, свойства товара, значительно расширяющие сферу его применения, делающие его назначение более широким и тем самым притягательным для покупателя и т.д., это же относится и к недобросовестной рекламе о свойствах ценных бумаг, их доходности и т.п.;

 о способе изготовления товара. Известно, что в ряде случаев потребительские свойства товара зависят от способа его изготовления (например, при изготовлении шампанского, при штамповке деталей автомобиля);

 о месте изготовления (производства) товара, выдавая, скажем, корейский товар за товар, изготовленный в Германии, и т.п.;

 в) всякого рода конвенции, хартии, соглашения лиц, занимающихся одинаковой предпринимательской деятельностью, направленные против их конкурентов. Такие соглашения могут быть заключены в любой форме (устной, письменной, нотариально заверенной, иным образом зафиксированной) как между физическими, так и юридическими лицами, а также некоммерческими организациями. Существенным является то обстоятельство, что они выпускают и реализуют одни и те же виды продукции, товаров, оказывают аналогичные услуги, выполняют однородные работы и т.п. При этом не имеют решающего значения ассортимент этих товаров, их номенклатура, сопутствующие услуги, упаковка и др. Главное то, что предприниматели осуществляют аналогичную деятельность и не оставляют при этом выбора своим потребителям, заказчикам, покупателям.

 Соглашения между предпринимателями могут проявляться в согласованных действиях, хотя бы каких-либо специальных сделок они и не заключали. Решающее значение в таких "соглашениях", равно как и в "согласованных действиях", приобретает их направленность: ограничить конкуренцию (ст. 6 Закона о конкуренции).

 Соглашения (согласованные действия) могут касаться цен, по которым реализуются товары (работы, услуги), раздела рынков, ограничения доступа на рынок, устранения с него конкурентов и т.п. Соглашение о ценах - это договоренность об установлении и поддержании цен (тарифов) на товары, работы, услуги. В этом же ряду следует назвать соглашения об одинаковых торговых, оптовых и т.п. скидках, надбавках, наценках, доплатах. Соглашение о ценах может проявляться и в согласованных действиях, направленных на повышение, снижение или поддержание цен на аукционах, закрытых тендерах, торгах, коммерческих конкурсах и т.п. (п. 1 ст. 6 Закона о конкуренции).

 Соглашение о разделе рынков проявляется в распределении рынков сбыта продукции, товаров, услуг по территориальному принципу - на секторы делится территория области, края, республики в составе Российской Федерации, территория какого-то региона (например, Северо-Западного, Центрального и т.д.) или даже всей страны (постановление Верховного Совета РФ от 17.06.1993 N 5207-1).

 Раздел рынка возможен и по объему продаж или закупок. В этом случае предприниматели умышленно, в ущерб интересам других участников рыночных отношений договариваются о квотах, лимитах, нормах и т.п. продажи отдельных товаров, о нормировании закупок и т.д. Правонарушители, стремясь в своих интересах разделить рынок, могут договориться об ассортименте реализуемых на том или ином рынке товаров, по кругу продавцов, по кругу покупателей, заказчиков, потребителей (абз. 4 п. 1 ст. 6 Закона о конкуренции);

 г) совершение действий, которые направлены на ограничение доступа на рынок. При этом виновные заранее определяют группу избранных субъектов, которые имеют определенные преимущества, льготы, привилегии на рынке; предприниматели, не входящие в эту своеобразную "конвенцию", противозаконно не допускаются к реализации товаров, работ, услуг на данном рынке. Методы, применяемые при этом, могут быть разнообразными (отказ предоставить торговые площади, складские помещения, помехи в транспортировке, угрозы в адрес продавцов, истребление имущества, преступные посягательства на жизнь и здоровье сотрудников, продавцов, вытеснение с помощью контрольно-ревизионных, санитарных и т.п. служб и т.д.). В отличие от ограничения доступа вытеснение с рынка других предпринимателей состоит в том, что участники соглашения делают все от них зависящее, чтобы существенно подорвать позиции своих конкурентов на ранее освоенных последними рынках. Такие действия могут сводиться к массированному сбросу на рынок крупной партии аналогичных товаров по демпинговым ценам, проведению недобросовестной антирекламы, фабрикации недостоверных сведений о конкурентах и т.д. Безусловно, противозаконными являются действия, основанные на дискриминации продавцов и покупателей по национальным и расовым признакам. Во всех случаях правонарушители преследуют свои корыстные интересы и их действия направлены не только против конкурентов, но и против рядовых покупателей и заказчиков. Это же касается и отказа от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) (абз. 5 и 6 п. 1 ст. 6 Закона о конкуренции);

 д) к иным формам недобросовестной конкуренции законодательство различных стран относит соглашения о разделе источников сырья, о предоставлении информации или, наоборот, об ограничении доступа к информации, соглашения об особых требованиях к таре, упаковке, к форме сделок и т.п.

 2. К обязательствам, возникающим вследствие упомянутых выше и иных событий, направленных на осуществление недобросовестной конкуренции, применимым является право той страны:

 1) рынок которой затронут недобросовестной конкуренцией. Так, если такой конкуренцией затрагивается рынок в нашей стране, то по общему правилу подлежит применению действующее на территории Российской Федерации законодательство;

 2) которое является применимым согласно нормам национального законодательства (законом). Так, если федеральными законами предусмотрено, что к определенному виду действий, направленных на недобросовестную конкуренцию, должно применяться российское право, иное право применимо быть не может (т.е. упомянутое общее правило не применяется);

 3) применение норм правовой системы которой вытекает из существа обязательства. И в этом случае указанное общее правило не подлежит применению.

 Статья 1223. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения

 1. Применяя правила ст. 1223, необходимо иметь в виду, что:

 1) "обязательство из неосновательного обогащения" - традиционный институт гражданского права, характерный не только для континентальной (Российская Федерация, Франция, Германия и т.д.), но и для стран англосаксонской (США, Великобритания, Канада и т.д.) системы права, хотя определенные различия в подходе к этому институту законодательства тех или иных стран, безусловно, имеется;

 2) формами неосновательного обогащения обычно являются:

 а) неосновательное приобретение имущества - приобретение имущества без установленных законом, иными нормативными правовыми актами или сделкой оснований за счет другого лица (потерпевшего);

 б) неосновательное сбережение имущества тем же путем;

 в) сбережение или обогащение за счет потерпевшего в случаях, когда имущество получено приобретателем по основанию, которое впоследствии отпало. Нужно сказать, что по ранее действующему законодательству (ст. 133,168 Основ 1991) такая форма неосновательного обогащения также была известна. Однако в нормах гл. 60 ГК эта форма неосновательного обогащения не упоминается.

 2. Анализ правил п. 1 ст. 1223 позволяет сделать ряд важных выводов:

 1) ими необходимо руководствоваться в случаях, когда:

 а) обеими сторонами обязательства являются:

 иностранные граждане, имеющие место жительства в Российской Федерации;

 беженцы, которым Российская Федерация предоставила убежище;

 российские граждане;

 лица без гражданства, постоянно проживающие в России;

 российские ЮЛ;

 иностранные ЮЛ, а неосновательное обогащение имело место в России;

 иностранные граждане, лица, имеющие двойное гражданство иностранных государств, лица без гражданства, постоянно проживающие за пределами России, а обогащение имело место в пределах России;

 б) одной стороной обязательства является:

 российское ЮЛ, а другой - иностранное ЮЛ;

 физическое лицо из России, а другой - российское ЮЛ;

 физическое лицо из России, а другой - иностранное ЮЛ;

 российское ЮЛ, а другой - физическое лицо, постоянно проживающее за пределами России и не являющееся гражданином России;

 иностранное ЮЛ, а другой - иностранный гражданин либо лицо без гражданства, причем сделка совершена в России;

 лицо из России и обогащение имело место в Российской Федерации либо (независимо от состава сторон) это обязательство возникло в Российской Федерации;

 2) если (с учетом изложенного выше) применению подлежит российское право, нужно исходить из норм:

 ст. 1102 ГК - о том, что признается неосновательным обогащением по российскому праву;

 ст. 1103 ГК - о соотношении требований о возврате неосновательного обогащения с другими требованиями о защите гражданских прав;

 ст. 1104, 1105 ГК - о возвращении неосновательного обогащения в натуре и возмещении убытков;

 ст. 1106 ГК - о последствиях неосновательной передачи права (например, путем уступки требования) другому лицу;

 ст. 1107 ГК - о возмещении потерпевшему (при неосновательном обогащении) неполученных доходов;

 ст. 1108 ГК - о случаях возмещения потерпевшим затрат, понесенных приобретателем;

 ст. 1109 ГК - о случаях, когда неосновательное обогащение не подлежит возврату (см. подробный коммент. к этим нормам ГК).

 ВАС РФ дал следующие разъяснения: порядок определения применимого права (в споре между российским акционерным обществом и рижской фирмой, с которой российское общество требовало взыскать сумму незаконно полученных финансовых средств) при неосновательном обогащении предусмотрен коллизионными нормами российского законодательства. В данном случае при разрешении спора по существу в российском суде согласно российской коллизионной норме надлежало применять нормы латвийского гражданского законодательства, т.е. страны, где имело место неосновательное обогащение (п. 9 Обзора N 29);

 3) в отличие от правил абз. 1 п. 1 ст. 1223 (которые не предоставляют права устанавливать иное) правила абз. 2 п. 1 ст. 1223 устанавливают, что стороны обязательства из неосновательного обогащения могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда. Нужно отметить, что:

 наличие правил абз. 2 п. 1 ст. 1223 позволяет квалифицировать нормы всего п. 1 ст. 1223 как относительно императивные (нельзя их относить к полностью императивным нормам, т.к. они в одном случае предоставляют возможность выбора иных правил сторонам обязательств, равно как нельзя отнести их к диспозитивным нормам, ибо упомянутое право выбора имеет весьма ограниченный характер: между правом страны, где обогащение имело место, и правом страны суда);

 правила абз. 2 п. 1 ст. 1223 позволяют, например, российским гражданам договориться о том, что будет применяться право Германии к обязательству из неосновательного обогащения, которое возникло в Российской Федерации, если стороны находятся в Германии, суд которой рассматривает их спор. Аналогично могут договориться, например, французские граждане о применении к их отношениям из неосновательного обогащения российского права, если спор рассматривается в Российской Федерации, хотя само обязательство возникло за ее пределами.

 3. Специфика правил п. 2 ст. 1223 состоит в том, что:

 1) они применяются в случаях, когда неосновательное обогащение возникло в связи с:

 а) существующим правоотношением, по которому имущество приобретено (сбережено). Иначе говоря, упомянутое правоотношение имеет место к моменту возникновения неосновательного обогащения и, с другой стороны, между этим правоотношением и неосновательным обогащением имеется связь (например, поставщик отгрузил покупателю вместо 50 телевизоров 52 телевизора, причем два "лишних" телевизора были переданы покупателю в ходе отгрузки последней партии поставки);

 б) предполагаемым (между сторонами обязательства из неосновательного обогащения) правоотношением (например, потерпевший передал приобретателю образец товара для ознакомления с его достоинствами, хотя сам договор поставки еще не был заключен - это лишь предполагаемая сделка);

 2) они предусматривают, что к такого рода обязательствам из неосновательного обогащения применимо право страны, которому:

 а) было подчинено само правоотношение, с которым связано обязательство из неосновательного обогащения (в нашем примере - правоотношение по поставке телевизоров);

 б) могло быть подчинено правоотношение (речь идет о гражданско-правовом отношении, которое еще не возникло в момент неосновательного обогащения, но с которым было связано обогащение).

 Статья 1224. Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию

 1. Комментируемая статья существенно отличается от норм ст. 567 ГК 1964. Отличия эти состоят в следующем:

 а) ст. 1224 указывает, что к наследованию с участием иностранного элемента применимо право определенной страны (т.е. и законы, и иные нормативные правовые акты, а в ряде случаев и обычаи делового оборота, прецеденты и другие акты действующего в соответствующем государстве гражданского законодательства), в то время как ст. 567 ГК 1964 исходила из того, что отношения по наследованию определяются по закону соответствующей страны (но не по иным "правовым актам", прецедентам и т.д.);

 б) ст. 567 ГК 1964 устанавливала особые правила определения применимого права в отношении только строений, а ст. 1224 ГК устанавливает такие особые правила:

 и в отношении других видов недвижимости;

 и в отношении имущества (в т.ч. не связанного с землей), подлежащего внесению в государственный реестр в Российской Федерации;

 в) ст. 1224 значительно расширяет возможности и сферу применения иностранного права (в то время как ст. 567 ГК 1964 исходила из того, что при наследовании строений, находящихся в нашей стране, подлежит применению только российское право).

 Однако ст. 1224 отличается и от более совершенных норм ст. 169 Основ 1991. Отличия состоят, в частности, в том, что:

 ст. 169 Основ 1991 устанавливала, что наследование строений и другого недвижимого имущества, находящегося в СССР, а также прав на это имущество определяется только по советскому праву. В свою очередь, ст. 1224 допускает применение иностранного права в отношении "прав на это имущество" (но не на саму недвижимость, см. ст. 128-130 ГК и коммент. к ним);

 ст. 169 Основ 1991 не устанавливала особые правила определения применимого права к наследованию имущества, подлежащего внесению в государственный реестр в Российской Федерации, а комментируемая статья устанавливает;

 ст. 1224 расширяет сферу применения иностранного права к составлению (отмене) завещания, к форме завещания, в то время как ст. 169 Основ 1991 предписывала в любом случае исходить из советского права (при наследовании недвижимости (и прав на нее), находящейся в СССР).

 2. Анализируя правила абз. 1 п. 1 ст. 1224, следует учесть ряд важных обстоятельств:

 а) они применяются лишь в случае, когда (при определении права, применимого к отношениям по наследованию) не действуют правила п. 2 и 3 ст. 1224, а также правила абз. 2 самого п. 1 ст. 1224;

 б) наследодателями (упомянутыми в ст. 1224) по смыслу комментируемой статьи могут быть любые физические лица;

 в) последнее место жительства (упомянутое в п. 1 ст. 1224) - это место, где наследодатель постоянно или преимущественно проживал (см.  коммент. к ст. 1115 ГК);

 г) отношения по наследованию определяются по праву той страны, в которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

 3. Характеризуя правила п. 2 ст. 1224, следует учитывать ряд обстоятельств:

 а) ими нужно руководствоваться лишь при определении права, применимого к:

 наследованию по завещанию;

 отношениям по наследованию движимого имущества;

 способности физического лица составить завещание (см. об этом понятии и его содержании подробный  коммент. к ст. 1119,  1124-1129 ГК). При этом п. 2 ст. 1224 предписывает исходить именно из того, как решается вопрос о способности составить завещание (исходя из наличия или отсутствия недугов, не позволяющих лицу выразить свою волю, из факта признания его недееспособным и т.п.) согласно правовой системе той страны, в которой завещатель имел последнее место жительства в момент составления завещания. Необходимо также учитывать правила ст. 1188 ГК (о применении права страны с множественностью правовых систем, см.  коммент. к ней), если страна, где завещатель проживал в момент составления этого акта, имеет несколько правовых систем (например, США, ФРГ, Мексика, где существуют и общефедеральная система права, и система прав штатов и земель). Аналогично решается вопрос и при определении способности лица совершить акт отмены завещания (см.  коммент. к ст. 1130,  1131 ГК);

 б) п. 2 ст. 1224, по общему правилу, дает возможность (при определении подлежащего применению к форме завещания и к форме акта об отмене завещания, см.  коммент. к ст. 1125-1130 ГК) исходить из норм права страны, в которой завещатель имел место жительства в момент составления завещания (акта о его отмене). При этом не играет роли, было ли составлено завещание (или акт о его отмене) в той стране, где завещатель имел место жительства. Однако из этого общего правила есть важные исключения: нельзя завещание (акт о его отмене) признать недействительным только на том основании, что не соблюдена форма завещания (форма акта об отмене завещания), если последняя:

 удовлетворяет требованиям права той страны, в которой завещание (акт о его отмене) составлено. Иначе говоря, в данном случае применяется именно право места составления акта: оно обладает приоритетом перед правом страны, где завещатель имеет место жительства;

 удовлетворяет требованиям российского права. Речь идет о случаях, когда вопрос об определении подлежащего применению права решает российский суд (иные органы, упомянутые в ст. 1125, 1127 ГК) независимо от того, составлен ли упомянутый акт в Российской Федерации или за ее пределами, и независимо от того, постоянно ли завещатель проживает в Российской Федерации или нет. При этом достаточно наличия хотя бы одного из упомянутых в последнем предложении п. 2 ст. 1224 условий (неслучайно законодатель употребил союз "либо").

 4. Своеобразие правил абз. 2 п. 1 ст. 1224 состоит в следующем:

 а) они касаются лишь вопросов определения применимого права к наследованию:

 недвижимого имущества (см.  коммент. к ст. 1168,  1178,  1179,  1181,  1182 ГК);

 недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации (см.  коммент. к ст. 1207,  1213 ГК). Руководствоваться ими (при определении права, подлежащего применению) в отношениях по наследованию иного имущества оснований нет;

 б) они предписывают исходить из права той страны, где наследуемое недвижимое имущество находится. Однако нужно учитывать правила п. 2 ст. 1224, т.к. они устанавливают, что и способность лица составлять завещание (равно как и отменять завещание), и форма акта завещания (акта его отмены) определяются не по праву страны, в которой находится недвижимость, а по праву страны, в которой наследодатель имел место жительства в момент составления завещания (либо акта его отмены);

 в) они указывают, что применяется российское право:

 при наследовании недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации. При этом следует учесть, что имеется в виду и государственный реестр, который составляется субъектом Российской Федерации, а равно любой иной реестр, который ведется в пределах Российской Федерации и которому придан статус государственного;

 в отношении формы завещания (акта об отмене завещания) имущества, подлежащего внесению в государственный реестр в Российской Федерации, а равно способности лица составить (отменить) завещание указанного имущества только в том случае, если завещатель имел место жительства в Российской Федерации в момент составления завещания (акта его отмены);

 г) в абз. 2 п. 1 ст. 1224 имеются в виду отношения как по завещанию, так и при отсутствии завещания. Даже если завещания недвижимого имущества нет, применению подлежит право той страны, в которой находится недвижимость. См. также коммент. к ст. 164,  1205,  1206 ГК.

 5. Для правильного применения норм ст. 1224 особое значение (для граждан Российской Федерации и других стран, входивших ранее в СССР) приобрели нормы Минской конвенции. В соответствии с этой Конвенцией:

 1) граждане каждой из Договаривающихся Сторон могут наследовать на территориях других Договаривающихся Сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной Договаривающейся Стороны (ст. 44);

 2) право наследования имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

 Право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество (ст. 45);

 3) если по законодательству Договаривающейся Стороны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, на территории которой оно находится (ст. 46);

 4) способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и его отмены определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места его составления (ст. 47);

 5) производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент своей смерти.

 Производство по делам о наследовании недвижимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой находится имущество;

 6) по делам о наследовании, в т.ч. по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из Договаривающихся Сторон компетентны представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях других Договаривающихся Сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителя (ст. 49);

 7) учреждения Договаривающихся Сторон принимают в соответствии со своим законодательством меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других Договаривающихся Сторон, или для управления им.

 О принятых мерах безотлагательно уведомляется дипломатическое представительство или консульское учреждение Договаривающейся Стороны, гражданином которой является наследодатель. Указанное представительство или учреждение может принимать участие в осуществлении этих мер.

 По ходатайству учреждения юстиции, компетентного вести производство по делу о наследовании, а также дипломатического представительства или консульского учреждения упомянутые меры могут быть изменены, отменены или отложены (ст. 50).