Глава 28. Заключение договора

 Статья 432. Основные положения о заключении договора

 1. Поскольку договор является видом сделки, его заключение предполагает наличие необходимых условий действительности сделки. См. также  комментарий к ст.167 ГК. О форме договора см.  комментарий к ст.158-165,  434 ГК.

 2. Отсутствие соглашения хотя бы по одному из существенных условий не позволяет считать договор заключенным. Существенные условия подразделяются на: условия, названные существенными в законе или иных правовых актах, включая условие о предмете договора; условия, названные в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида; условия, относительно которых по заявлению любой из сторон должно быть достигнуто соглашение.

 3. Об оферте и ее акцепте см.  комментарий к ст.435-443 ГК.

 Статья 433. Момент заключения договора

 1. Момент заключения договора, то есть момент достижения соглашения по его существенным условиям, определяется моментом получения оферентом акцепта. Такой договор называется консенсуальным.

 2. Если для заключения договора помимо согласования условий необходима передача имущества, такой договор называется реальным (например, договор займа).

 Статья 434. Форма договора

 1. О форме сделки и последствиях ее несоблюдения см. ст.158-165 ГК и комментарии к ним. Если стороны договорились заключить договор в форме, обязательность которой не установлена в законе, до облечения соглашения в такую форму договор не может считаться заключенным.

 2. В п.2 ст.434 ГК установлен перечень способов заключения договора, которые в силу закона приравниваются к заключению его в письменной форме. Условием применения этих способов является возможность достоверно установить, что соответствующий документ исходит именно от стороны по договору.

 3. О значении конклюдентных действий при заключении договора см. п.3 ст.438 ГК и  комментарий к ней.

 Статья 435. Оферта

 1. В п.1 ст.435 ГК сформулировано определение оферты. Для признания предложения офертой оно должно удовлетворять следующим условиям: быть адресовано в адрес конкретного лица или лиц; быть достаточно определенным, то есть включать в себя существенные условия договора; выражать намерение оферента заключить договор с тем, кому адресовано предложение.

 2. Направление оферты - односторонняя сделка. Оферта создает правовые последствия с момента ее получения адресатом, если до этого он не получил извещения об отзыве оферты.

 Статья 436. Безотзывность оферты

 По общему правилу ст.436 ГК оферта является безотзывной. Иное, то есть отзывность оферты, может быть оговорено в самой оферте, а также вытекать из ее существа или сопутствующей оферте обстановки.

 Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

 По общему правило предложение, сделанное в адрес неопределенного круга лиц, не соответствует признаку конкретной направленности оферты (п.1 ст.435 ГК) и рассматривается только как приглашение делать оферты. Офертой такое предложение может быть признано лишь в случаях, когда в самом предложении прямо указано, что оно является офертой, либо из него явно усматривается воля лица заключить договор с любым, кто отзовется, но и в этих случаях предложение должно содержать все существенные условия договора. Такая оферта называется публичной.

 Статья 438. Акцепт

 1. Ответ о принятии оферты называется акцептом. Не допускается частичный акцепт или акцепт с оговорками.

 2. По общему правилу бездействие (молчание) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, а в сфере предпринимательской деятельности - также из обычаев делового оборота и сложившихся между предпринимателями отношений.

 3. Конклюдентные действия, о которых идет речь в п.3 ст.438 ГК, по общему правилу признаются акцептом. Для квалификации их в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к ее исполнению на указанных в ней условиях и в установленный для ее акцепта срок.

 Статья 439. Отзыв акцепта

 Правило ст.439 ГК о неполученном акцепте аналогично правилу ч.2 п.2 ст.435 ГК о неполученной оферте.

 Статья 440. Заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта

 В ст.440 ГК определяется предельный срок для получения акцепта оферентом. По истечении этого срока действие оферты прекращается, кроме обязанности оферента при отпадении у него намерения заключить договор немедленно уведомить акцептанта об опоздании своевременно отправленного им акцепта (ст.442 ГК).

 Статья 441. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта

 Если срок акцепта в оферте не определен, срок для получения акцепта зависит от формы оферты. При устной форме оферты договор считается заключенным в случае немедленного заявления другой стороны об акцепте; при письменной - в срок, установленный законодательством, а если такой срок не установлен, то в течение времени, нормально необходимого для получения акцепта.

 Статья 442. Акцепт, полученный с опозданием

 1. Согласно ч.1 ст.442 ГК своевременно отправленный ответ предполагается не опоздавшим, если оферент своевременным уведомлением акцептанта не опровергнет это предположение.

 2. Сообщение о принятии опоздавшего акцепта (ч.2 ст.442 ГК) является правом оферента. В случае просрочки отправления сообщения о принятии акцепта эффект сделанной оферты и ее акцепта прекращается, поэтому такое сообщение по его правовым последствиям следует рассматривать как новую оферту.

 Статья 443. Акцепт на иных условиях

 Правило ст.443 ГК корреспондирует правилу ст.438 ГК о полном и безоговорочном характере акцепта.

 Статья 444. Место заключения договора

 О месте жительства гражданина и месте нахождения юридического лица см. соответственно  комментарий ст.20,  54 ГК.

 Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

 1. Рекомендации по разрешению споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, были изложены в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 (Вестник ВАС РФ, 1997, N 7).

 2. Пропуск тридцатидневного срока, установленного ст.445 ГК для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в принятии искового заявления.

 4. С иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться только контрагент коммерческой организации, обязанной его заключить. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе.

 5. Длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для понуждения его заключить договор на поставку продукции для государственных нужд, поскольку в соответствии с п.2 ст.527 ГК заключение государственного контракта является обязательным для поставщика лишь в случаях, установленных законом.

 6. При определении состава убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, следует руководствоваться ст.15 ГК.

 Статья 446. Преддоговорные споры

 С иском о понуждении заключить договор вправе обратиться только сторона, управомоченная на его заключение. Хотя обязанной стороне такого права п.4 ст.445 ГК не предоставляет, но если разногласия были переданы обязанной стороной на рассмотрение суда, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае спор признается переданным на рассмотрение суда по соглашению сторон.

 Статья 447. Заключение договора на торгах

 1. В случае заключения договора на торгах управомоченным на заключение договора лицом является победитель торгов.

 Предметом торгов, о которых идет речь в ст.447 ГК, является право на заключение в качестве покупателя договора купли-продажи вещи или имущественного права.

 2. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Различие между этими формами торгов состоит в критериях определения победителя. При аукционной форме торгов таким критерием является предложение наиболее высокой цены, а при конкурсной - предложение лучших условий в соответствии с объявлением о конкурсе, что определяется конкурсной комиссией.

 3. Торги предполагают соревнование предложений, поэтому участие в них только одного лица влечет признание торгов, независимо от их формы, несостоявшимися.

 Статья 448. Организация и порядок проведения торгов

 1. Открытые и закрытые аукционы и конкурсы различаются по порядку формирования состава их участников, а также по последствиям отказа от торгов (п.1, 3 ст.448 ГК).

 2. В п.2 ст.448 ГК установлены требования к объявлению о торгах. Нарушение этих требовании может повлечь последствия, предусмотренные ст.449 ГК.

 3. О задатке как способе обеспечения обязательств см. ст.380, 381 ГК и  комментарий к ним.

 4. Если предметом торгов являлась вещь или имущественное право, отличное от права на заключение договора, то договор их продажи оформляется протоколом о результатах торгов.

 Статья 449. Последствия нарушения правил проведения торгов

 Проведение торгов с нарушением установленных законом правил придает им свой- В ство оспоримости. Признание торгов недействительными означает ничтожность заключенного на их основе договора. Торги, в которых принимало участие одно лицо, согласно п.5 ст.447 ГК признаются несостоявшимися.