ПОИСКОВАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ЗАЩИТНИКА

А.В. ГРИНЕНКО

Гриненко А.В., д.ю.н.

В соответствии со ст. 2 Конституции Российской Федерации человек, его права и свободы являются непосредственно действующими, а признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина являются обязанностью государства. В развитие данного положения каждому лицу предоставлена возможность получения квалифицированной юридической помощи, в том числе и бесплатной (ч. 1 ст. 48 Конституции).

Вышеуказанные конституционные стандарты в полной мере отражены в новом уголовно - процессуальном законодательстве. Так, в УПК РФ в виде развернутой системы нормативных требований представлены такие принципы, как уважение чести и достоинства личности (ст. 9), неприкосновенность личности (ст. 10), охрана прав человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11), презумпция невиновности (ст. 14), состязательность сторон (ст. 15), обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту (ст. 16) и др.

Данные положения конкретизированы в иных, более частных, нормах. Несомненным достижением демократии является предоставление защитнику возможности собирать доказательства в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ, т.е. посредством получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Вместе с тем процитированная норма говорит скорее о результатах деятельности защитника по собиранию доказательств. Механизм же выявления, обнаружения защитником доказательственной информации, к сожалению, в УПК РФ отсутствует. Это может породить как некритичное отношение к любым доказательствам, которые защитник пытается ввести в уголовный процесс, так и, наоборот, предвзятое критиканство, стремление признать такие доказательства недопустимыми во что бы то ни стало.

Поэтому следует признать, что необходимо придание некоей "векторности" всей деятельности защитника по формированию доказательственной базы по уголовному делу. Представляется, что будет выглядеть целесообразным признание за защитником права самостоятельно осуществлять деятельность по поиску доказательств в интересах своего подзащитного, т.е. поисковую деятельность.

Можно провести ряд аналогий между данной деятельностью и розыскной деятельностью следователя. Вместе с тем не следует забывать об общей правозащитной направленности первой и изобличительной - второй. Кроме того, розыскная деятельность следователя тесно соприкасается (но не переплетается) с оперативно-розыскной деятельностью органов, наделенных соответствующими полномочиями, чего нельзя сказать о поисковой деятельности защитника.

Следует жестко увязать поисковую деятельность с ее объектами. Представляется, что ими могут быть: 1) потенциальные свидетели; 2) предметы, которые впоследствии будут признаны вещественными доказательствами; 3) документы, если содержащаяся в них информация имеет значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу; 4) иные носители доказательственной информации.

Законодатель в п. 1 ч. 3 ст. 86 УПК РФ, на наш взгляд, осознанно предоставил защитнику право собирать доказательства в том числе "путем получения иных сведений". Тем самым еще раз подтверждена возможность защитника использовать "иные не запрещенные Кодексом средства и способы защиты" (п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

Итак, мы пришли к выводу о допустимости и желательности поисковой деятельности защитника. По каким же направлениям она может осуществляться? Ответ на этот вопрос можно получить, давая перспективную оценку ее результатов с точки зрения относимости доказательств, которые могут быть получены. К сожалению, ст. 88 УПК РФ лишь упоминает об относимости доказательств, но не раскрывает данного их свойства ни в положительном, ни в отрицательном аспектах (как это сделано в отношении допустимости доказательств в ст. 75 Кодекса). Поэтому приходится обращаться к теоретическим работам, в которых определено данное понятие. Не вдаваясь в дискуссии по данному вопросу, отметим, что доказательства могут быть признаны относимыми, если они позволяют установить обстоятельства, входящие в предмет доказывания, а также иные сведения, при помощи которых могут быть разрешены вопросы, связанные с доказыванием по конкретному уголовному делу.

Нельзя требовать от защитника, чтобы его поисковая деятельность носила односторонний характер. Однако при обнаружении им доказательств, тем или иным образом изобличающих положение его подзащитного, на эти сведения должны в полной мере распространяться положения, гарантирующие незыблемость адвокатской тайны (ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации"). Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, категорически запрещено (ч. 5 ст. 6 вышеуказанного Закона).

За защитником следует признать право самостоятельно выдвигать и проверять версии совершенного преступления, особенно в случаях, когда опровержение версии стороны обвинения однозначно свидетельствует о невиновности подзащитного. Так, если защитник установил наличие алиби у своего подзащитного, которое впоследствии не было опровергнуто следователем, непричастность лица к совершению преступления считается доказанной.

Дискуссионным видится вопрос о том, может ли защитник доказывать невиновность подзащитного путем сообщения следователю информации о причастности иного лица к совершению преступления. По нашему мнению, при получении подобной информации защитник вправе пользоваться ею по собственному усмотрению, принимая во внимание тот факт, что он, как и любой гражданин, несет уголовную ответственность за укрывательство лишь особо тяжких преступлений (ст. 316 УК РФ). Однако если такая информация позволяет устранить уголовное преследование в отношении подзащитного, защитник вправе официально (но не путем контакта с оперативными сотрудниками) сообщить о том, что деяние было совершено иным лицом.

Поиск предметов, документов и иных сведений защитник может производить, не дожидаясь окончания следственных действий. Но при обнаружении относящихся к уголовному делу сведений защитник должен по возможности обращать на них внимание следователя путем направления ходатайства и присутствовать при производстве соответствующего следственного действия. Хотя закон и не налагает на защитника такой обязанности, это впоследствии может снять вопрос о недопустимости доказательств (ст. 75 УПК РФ).

Если те или иные обвинительные доказательства стали официально известны защитнику, свою поисковую деятельность он может направить на получение других доказательств с тем, чтобы впоследствии предложить следователю сопоставить их с имеющимися в уголовном деле в порядке ст. 87 УПК РФ.

Защитник может посредством направления запросов, опроса лиц с их согласия выяснять место пребывания свидетелей, которые, по его мнению, будут давать показания о невиновности или меньшей виновности лица, подозреваемого либо обвиняемого в совершении преступления. Эта деятельность не должна расцениваться как попытка вмешательства в процесс расследования преступлений и тем более как желание защитника осуществить подкуп или принуждение свидетеля к даче показаний или уклонению от дачи показаний (ст. 309 УК РФ).

При осуществлении поисковой деятельности защитник должен иметь самый широкий доступ к средствам массовой информации. Их помощь возможна, например, при установлении очевидцев дорожно-транспортного происшествия, иного преступления, совершенного в общественном месте. Может быть дано объявление с целью выявить лиц, которые подтвердят алиби подзащитного. Конечно, это не означает, что любой обратившийся к адвокату гражданин сразу же будет зачислен в разряд свидетелей. Его показания должны быть тщательно проверены должностными лицами уголовного судопроизводства и использованы только в случае их непротиворечивости всей совокупности собранных по данному уголовному делу доказательств.

В ряде случаев защитник может выполнять поисковые действия, направленные на собирание сведений о потерпевшем. Например, это вполне допустимо в ситуациях, когда лицо обвиняется в совершении хулиганства (ст. 213 УК РФ), а установление неприязненных отношений между потерпевшим и обвиняемым вызовет необходимость переквалифицировать деяние на менее тяжкое (умышленное причинение легкого вреда здоровью - ст. 115 УК РФ). Однако защитник не вправе собирать сведения о потерпевшем, которые не имеют отношения к инкриминированному его подзащитному деянию, лишь с целью опорочить потерпевшего в глазах следователя, прокурора и суда. Так, не являются доказательством невиновности лица, обвиняемого в совершении изнасилования, сведения о том, что потерпевшая ранее неоднократно вступала в половые связи.

Таким образом, поисковая деятельность защитника в значительной мере обусловливает эффективность его усилий по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о невиновности или меньшей виновности подзащитного. Тем самым не только обеспечивается назначение уголовного судопроизводства, но и достигается экономия процессуальных средств, применяемых дознавателем, следователем, прокурором и судом.