Глава 54. Коммерческая концессия

 Статья 1027. Договор коммерческой концессии

 1. Договор коммерческой концессии создает возможность одному лицу - пользователю - вести предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации и коммерческого опыта другого лица - правообладателя, по существу по готовому образцу, созданному и апробированному правообладателем. Такой способ ведения бизнеса будет успешным при условии, что продукция и сам он имеет хорошую репутацию на рынке, обладает высокой степенью конкурентоспособности. За рубежом подобные отношения регулируются договором франчайзинга. Термин "франчайзинг" используется и в российском праве. Под ним также понимаются отношения коммерческой концессии.

 Коммерческая концессия в российском законодательстве представлена тремя ее видами: производственной, сервисной и сбытовой. Для первого и второго видов характерно то, что пользователь самостоятельно, на свой риск, хотя и под руководством и контролем правообладателя производит готовую продукцию в форме вещей, работ или услуг, и предлагает ее другим лицам - пользователям, индивидуализируя эту продукцию и себя средствами индивидуализации правообладателя. Третий вид коммерческой концессии представляет собой отношения, когда пользователь, также используя средства индивидуализации правообладателя, предлагает пользователям товар в форме вещей, произведенный правообладателем.

 Статья 1027 ГК содержит определение договора коммерческой концессии, требования к гражданско-правовому статусу его сторон, предмету договора и к некоторым иным его условиям.

 2. Предметом договора коммерческой концессии является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных и некоторых иных прав на идеальные объекты. К числу объектов этих прав относятся: фирменное наименование или коммерческое обозначение, охраняемая коммерческая информация - обязательные объекты, товарный знак и знак обслуживания (Закон о товарных знаках), изобретения, полезные модели, промышленные образцы (Патентный закон), топологии интегральных микросхем (Закон об охране микросхем), селекционные достижения (Закон о селекционных достижениях) и другие факультативные объекты. Комплексность предмета, а вернее, объекта договора, требует, чтобы наряду с обязательными объектами были переданы также и некоторые факультативные. Включение только обязательных объектов требованию комплексности исключительных прав не отвечает, так как права на коммерческое обозначение и охраняемую коммерческую информацию не имеют исключительного характера.

 Общие требования к информации, включаемой в фирменное наименование, содержатся в ст. 54 ГК. Кроме того, специальные требования содержатся в законах об АО, об ООО, о производственных кооперативах и некоторых других. Коммерческое обозначение - любое, незарегистрированное обозначение правообладателя, ставшее широко известным и охраняемое в силу ст. 6-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. Под охраняемой коммерческой информацией понимается коммерческая тайна (ст. 139 ГК, ФЗ от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" *(404)).

 Договор возмездный, двусторонний, консенсуальный.

 3. Наряду с условием о предмете существенными условиями договора коммерческой концессии являются условия об объеме предоставляемых прав по каждому из объектов, о виде (предмете и характере) предпринимательской деятельности, при осуществлении которой будут использоваться передаваемые права, о виде предоставляемой коммерческой концессии (производственная, сервисная или сбытовая), о цене и формах оплаты, о дополнительных услугах, которые пользователь обязан предоставлять потребителям концессионной продукции.

 Стороны могут также указать в договоре территорию, в пределах которой вправе осуществлять свою деятельность пользователь на основе предоставленных ему прав.

 Под объемом использования прав применительно к данному договору понимаются способы использования объекта интеллектуальной собственности, а также коммерческого обозначения и охраняемой коммерческой информации, которые составляют содержание субъективного права правообладателя. Перечень таких способов различается в зависимости от объекта прав и определяется в специальных законах в области интеллектуальной собственности. Не любой способ использования определенного объекта может формировать условие об объеме. Так, фирменное наименование правообладателя пользователь вправе использовать в рекламных целях, а также для оформления помещений, в вывесках, на упаковке товара, но он не вправе заключать договоры под именем чужой фирмы. В гражданском обороте он должен выступать под собственным именем или фирменным наименованием.

 4. Деловая репутация не подлежит передаче. Ее использование в предпринимательской деятельности пользователя обусловлено тем, что деловая репутация предпринимателя в сознании других лиц ассоциируется со средствами его индивидуализации - фирма или коммерческое обозначение, и средствами индивидуализации его товара, работ и услуг - товарный знак, знак обслуживания. Под коммерческим опытом следует понимать как охраняемую коммерческую информацию, так и те навыки и приемы, которым правообладатель должен научить пользователя (его работников).

 5. Сторонами договора могут выступать только коммерческие организации и граждане-предприниматели. Последние могут всегда выступать на стороне пользователя, а на стороне правообладателя - лишь в случае, если они обладают коммерческим обозначением, так как граждане не вправе использовать фирменное наименование, и выступают в гражданском обороте под собственным именем и (или) коммерческим обозначением. Предоставление в пользование имени гражданина данным договором не предусмотрено. Коммерческие организации могут быть участниками договора в том случае, если они обладают общей правоспособностью и их деятельность не носит исключительного характера.

 Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

 1. Пункт 1 ст. 1028 ГК устанавливает, что договор должен быть заключен в письменной форме, причем путем составления одного документа, подписанного сторонами, поскольку закон требует его регистрации.

 Невыполнение требования о письменной форме сделки влечет ее ничтожность. Поскольку специальных последствий такой недействительности не предусмотрено, то, по общему правилу, сторона, исполнившая договор полностью или частично, вправе требовать возврата исполненного.

 2. Законодатель предусматривает их обязательную государственную регистрацию. Регистрация возложена на орган, осуществивший регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Порядок регистрации таких договоров коммерческой концессии (субконцессии) утвержден приказом МНС России от 20.12.2002 N БГ-3-09/730 *(405).

 Если правообладателем является иностранный предприниматель, стороны должны зарегистрировать договор в органе, осуществившем регистрацию пользователя. Таким образом, регистрация всегда осуществляется по месту регистрации российского юридического лица.

 Договором может быть предусмотрена передача прав на использование объектов, охраняемых патентным законодательством, таких, как товарный знак, знак обслуживания, изобретение, полезная модель, промышленный образец и других объектов, права на которые были зарегистрированы. В этом случае договор подлежит также регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (см. Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронно-вычислительных машин и базу данных, утв. приказом Роспатента от 29.04.2003 N 64 (в ред. от 11.12.2003) *(406)).

 Таким образом, отличительной особенностью договора коммерческой концессии является его двойная государственная регистрация. Юридические последствия несоблюдения требования о регистрации договора не всегда совпадают с правовыми последствиями несоблюдения письменной формы. Отсутствие регистрации договора в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, не влечет за собой его недействительность, а только лишает стороны права ссылаться на него в отношениях с третьими лицами. Это значит, что права и обязанности у сторон возникают с момента подписания договора. Что касается предпринимательской деятельности с использованием чужих прав на фирменное наименование, то пользователь может вести ее лишь с момента регистрации договора.

 Статья 1029. Коммерческая субконцессия

 1. Договором может быть предусмотрено право пользователя предоставлять другим лицам право на использование всего или части комплекса исключительных и иных прав правообладателя другим лицам - субпользователям. Заключение определенного числа субконцессионных договоров может предусматриваться в договоре и как обязанность пользователя, что отвечает, прежде всего, интересам правообладателя, заинтересованного в создании на данной территории достаточно разветвленной инфраструктуры, обеспечивающей продвижение его товара на рынке. Экономическая цель договоров коммерческих субконцессий - расширение рынка сбыта товара путем привлечения к его распространению (продвижению к потребителю) новых субъектов предпринимательской деятельности с переложением на них части предпринимательского риска. В результате возникает сложная система новых, субконцессионных договорных связей. Представляется, что пользователь не может использовать договор коммерческой концессии исключительно с целью заключения субконцессионных договоров, разделив "свою" договорную территорию между своими субпользователями. Он также должен сохранить за собой определенную территорию и осуществлять самостоятельную предпринимательскую деятельность в рамках договора коммерческой концессии.

 Правила, предусмотренные для договоров коммерческой концессии, распространяются и на договоры коммерческой субконцессии. Изъятия возможны в силу существа договора коммерческой субконцессии как зависимого и производного от главного договора - коммерческой концессии или в силу особенностей конкретного субдоговора.

 2. Следствием зависимой юридической природы субконцессионных обязательств является то, что недействительность в целом или в части главного договора коммерческой концессии влечет недействительность в целом или в соответствующей части договора коммерческой субконцессии. В то же время главное обязательство независимо от дополнительного, т.е. признание недействительным в целом или в части договора коммерческой субконцессии, не влияет на юридическую судьбу договора коммерческой концессии.

 3. Сохраняется общее требование в отношении того, что договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на срок, более длительный, чем договор коммерческой концессии. Однако последствия досрочного прекращения договора коммерческой субконцессии, заключенного на срок, так же, как прекращение договора, заключенного без указания срока, согласно п. 3 ст. 1029 ГК, не всегда с неизбежностью влекут прекращение субконцессионных отношений.

 По общему правилу, в такой ситуации исключительные права вторичного правообладателя (пользователя в договоре коммерческой концессии) возвращаются первичному правообладателю без прекращения договора коммерческой субконцессии, а вторичный пользователь становится первичным пользователем. В результате договор коммерческой субконцессии трансформируется в договор коммерческой концессии, так как исчезает основание его зависимой, производной природы.

 Это общее правило действует, во-первых, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии. Молчание в данном случае является свидетельством согласия. Во-вторых, если стороны в договоре не предусмотрели иные последствия в силу диспозитивного характера этой нормы.

 4. Вторичный пользователь не находится в договорных отношениях с первичным правообладателем. Следовательно, он не может нести непосредственно перед ним ответственность за нарушение своих договорных обязательств. Однако он несет перед первичным правообладателем ответственность за причинение вреда.

 В силу того, что выбор контрагента по договору коммерческой субконцессии осуществляется вторичным правообладателем самостоятельно, на него тоже возлагается обязанность участвовать в возмещении вреда, причиненного вторичным пользователем первичному правообладателю. За вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, он несет субсидиарную ответственность перед правообладателем по правилам ст. 399 ГК.

 Данная норма диспозитивна, поэтому субсидиарная ответственность наступает в том случае, если договором не предусмотрено иное.

 Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии

 Договор коммерческой концессии является возмездным по определению, что обусловлено предпринимательским характером деятельности сторон и целью договора. В силу этого правообладатель имеет право требования к пользователю на встречное получение имущества взамен переданных исключительных прав.

 Формой возмездности в данном договоре выступают деньги, при этом оплата может производиться в виде: а) фиксированного разового платежа (аналог паушальной оплаты в лицензионных договорах, оформляющих право на использование результатов творческой деятельности); б) фиксированных периодических платежей (аналог роялти в лицензионных договорах); в) фиксированных отчислений от выручки пользователя; г) наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем пользователю на исключительной основе для перепродажи, либо в ином виде или комбинации видов.

 Статья 1031. Обязанности правообладателя

 1. В п. 1 ст. 1031 ГК законодатель фиксирует обязанности правообладателя в императивной норме. Эти обязанности подразделяются на три группы.

 Первая группа включает в себя обязанности по предоставлению в пользование комплекса исключительных и некоторых неисключительных прав. Эта обязанность исполняется путем передачи пользователю той информации, права на использование которой составляют предмет договора, если только эта информация не имеет открытого и доступного для пользователя характера. Ее материальные носители - техническая и коммерческая документация. Порядок передачи информации в ст. 1031 ГК не предусмотрен, но, как всякий юридический факт, такое действие должно быть юридически оформлено.

 В ГК нет указания и на то, в какой форме должна передаваться иная информация, если в отношении нее не предусмотрена овеществленная форма (в виде документов, чертежей, схем), т.е. устные описания, пояснения и т.п. В этом случае, видимо, возможна устная форма передачи информации.

 Вторую группу составляют обязанности по проведению инструктажа пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав. ГК не содержит расшифровки понятия "инструктаж". Опираясь на толкование этого термина в общем, а не в узко специальном значении, можно сказать, что речь идет также о передаче информации, устанавливающей порядок и способ осуществления каких-либо операций (наставление, обучение специальности, мастерству). Форма проведения инструктажа должна быть предусмотрена в самом договоре.

 Третью группу составляют обязанности, связанные с предоставлением пользователю предусмотренных договором лицензий, их оформлением в установленном законом порядке.

 Речь идет о передаче лицензий (разрешений) на использование объектов, которые защищаются патентами и свидетельствами. Под выдачей лицензии понимается заключение договора коммерческой концессии и его последующая регистрация в патентном ведомстве.

 2. Обязанности правообладателя, содержащиеся в данном пункте, сформулированы диспозитивно, поэтому заключенная в нем норма действует в том случае, если сторонами в договоре не предусмотрено иное.

 Если иное и договоре не предусмотрено, то правообладатель обязан обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии. Под таким обеспечением следует понимать осуществление организационных мероприятий и финансирование расходов по регистрации (хотя такие расходы будут включены правообладателем в цену договора).

 Кроме того, правообладатель обязан оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников. Эта обязанность носит не разовый, а регулярный характер, чем отличается от установленной в п. 1 ст. 1031 ГК обязанности правообладателя провести инструктаж пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав. Если иное не предусмотрено договором, правообладатель обязан также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании данного договора.

 Законодатель справедливо сформулировал требование по контролю за качеством как обязанность, а не как право правообладателя. Таким образом защищаются права покупателей, клиентов, заказчиков пользователя (третьих лиц).

 В то же время эффект такой формулировки в значительной мере снижается тем, что сама норма в п. 2 ст. 1031 ГК прописана диспозитивно, вследствие чего стороны могут исключить ее в своем договоре. Если же стороны соглашаются с этой нормой, то им необходимо дополнительно согласовать вопрос о формах и методах осуществления такого контроля, о последствиях нарушений данного обязательства, в частности предусмотреть ответственность правообладателя за неисполнение им контрольных обязанностей.

 Статья 1032. Обязанности пользователя

 1. Помимо обязанности уплатить вознаграждение, вытекающей из возмездного характера договора, пользователь несет и иные обязанности. Во-первых, он обязан использовать средства индивидуализации правообладателя указанным в договоре способом (например, фиксировать на документах, бланках, применять при маркировке продукции, проставлять на товаре, упаковке, использовать в рекламе, внешнем оформлении помещений и т.д.).

 Вместе с тем задача законодателя состоит в том, чтобы третьи лица, которые, приобретая товар, заказывая работу или услугу у пользователя, отождествляли его в своих ожиданиях (качество, свойства и т.п.) с оригинальным товаром, работой или услугой правообладателя, но не отождествляли личности самих пользователя и правообладателя. Иными словами, они должны ясно представлять себе, что приобретают товар у другого лица - пользователя по договору коммерческой концессии, хотя и принявшего на себя обязательство обеспечить товару тот же вид и качество, все те характерные свойства, которые присущи товару, производимому правообладателем. Поэтому ч. 8 ст. 1032 ГК содержит требование к пользователю информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что пользователь использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя и товара в силу договора коммерческой концессии. Использование им чужого имени имеет для него рекламную цель, а в договоры с третьими лицами пользователь вступает, приобретая права и исполняя обязанности под собственным именем. Ответственность по ним он несет также от своего имени всем принадлежащим ему имуществом. Таким образом, необходимо избегать введения третьих лиц в заблуждение относительно личности контрагента.

 Во-вторых, пользователь обязан производить продукцию такого качества, которое соответствует качеству аналогичной продукции правообладателя. Только в этом случае он может распространяться на рынке под единым товарным знаком или знаком обслуживания и отождествляться с "фирменным" товаром.

 С данной обязанностью пользователя связана и другая его обязанность - соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав таким же образом, как он используется правообладателем. Целям максимального эффекта "фирмы" служит и требование относительно внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему прав по данному договору. Они должны быть оформлены в соответствии с указаниями правообладателя и не могут отличаться от оформления помещений правообладателя.

 Покупатели (заказчики, услугополучатели) имеют право на получение тех же дополнительных услуг по договору, заключенному с пользователем, как если бы они заключили договор с правообладателем. В силу этого пользователь обязан оказывать покупателям (заказчикам) такие услуги.

 В-третьих, поскольку договор является юридическим основанием для передачи прав на информацию, которая представляет собой коммерческую тайну (секреты производства и иные), на пользователя возлагается обязанность сохранять конфиденциальность переданной информации.

 В-четвертых, пользователь обязан заключить согласованное сторонами количество субконцессионных договоров в установленные сроки, если такая обязанность предусмотрена договором.

 2. Наряду с обязанностями, перечисленными в ст. 1032 ГК, у пользователя возникают и иные обязанности, предусмотренные гл. 54 ГК (например, ст. 1033), общими положениями об обязательствах и договорах  ГК и договором.

 Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

 1. Суть отношений, складывающихся между сторонами по договору, определяется тем, что они работают в одной и той же сфере коммерческой деятельности, предлагая один и тот же товар потребителю, что с неизбежностью должно бы привести к конкуренции между ними. Задача договора коммерческой концессии содействовать продвижению такого товара, избегая конкуренции сторон, которые являются партнерами в результате разделения между ними самого рынка. Достичь этого можно, сформулировав такие условия, в силу которых стороны добровольно ограничивают некоторые свои права. Статья 1033 ГК представляет собой установленное законом исключение из нормы ст. 22 и ст. 49 ГК.

 Эти ограничения формулируются как обязанности сторон, хотя сами такие обязательства включаются в договор по усмотрению сторон, так как норма ст. 1033 ГК не является императивной. Содержащийся в ней перечень ограничительных условий договора носит примерный характер. Так, правообладатель может принять на себя обязательство не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

 Пользователь же, в свою очередь, может принять на себя обязательство не заключать аналогичные договоры с другими лицами - реальными или потенциальными конкурентами правообладателя. Он может также взять обязательство не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, в отношении деятельности, осуществляемой им с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав. Такая обязанность может возникнуть, в частности, в случае отсутствия условия о территориальном разграничении рынка между сторонами.

 Пользователь также может быть ограничен в своем праве свободно выбирать место расположения коммерческих помещений, приняв на себя обязательство согласовывать этот вопрос, так же, как и вопросы внешнего и внутреннего оформления помещений, с правообладателем. Включение в договор ограничительных условий в ряде случаев может создать угрозу монополизации рынка. Поэтому законодатель включил в ст. 1033 ГК положения о том, что по требованию антимонопольного органа эти условия могут быть признаны недействительными, если они с учетом состояния рынка в той сфере, в которой действуют стороны, и с учетом их экономического положения противоречат антимонопольному законодательству, т.е. формируют предпосылки для монополизации рынка. При этом вовсе не обязательно признавать недействительным весь договор, достаточно признать его недействительным только в части ограничительных условий.

 2. Барьером на пути монополизации рынка является положение, признающее ничтожными такие условия договора, которые ограничивают право пользователя на самостоятельное определение цены продажи товара (работ, услуг), равно как и его право на самостоятельный выбор контрагентов по собственным договорам, заключаемым в рамках его предпринимательской деятельности с использованием исключительных прав правообладателя.

 Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

 Обе стороны несут ответственность за ненадлежащее качество товара (работ, услуг), которые предоставляются (выполняются, оказываются) в рамках договора коммерческой концессии третьим лицам - покупателям, заказчикам, услугополучателям. Возможность привлечения наряду с пользователем в качестве обязанной стороны правообладателя определяется тем, что он является первоначальным, оригинальным производителем данного товара, работы или услуги, "слепком" с которого становится деятельность пользователя.

 Если продаваемые пользователем товары, выполняемые работы или оказываемые услуги не соответствуют надлежащему качеству, ответственность правообладателя носит субсидиарный характер (см.  коммент. к ст. 399 ГК). При этом надо исходить из того, что пользователь реализует товар, производимый правообладателем.

 Если же речь идет о товаре, производимом самим пользователем по разработкам и технологиям правообладателя, то в этом случае предполагается солидарная ответственность обеих сторон, как наиболее полно обеспечивающая защиту прав потребителей. И это справедливо, поскольку качество товара в данном случае зависит от обоих - правообладателя как лица, предоставившего информацию по изготовлению товара, и пользователя как лица, изготовившего товар. Регулирование этих отношений осуществляется по правилам ст. 322-324 ГК. Следует отметить, что употребляемое в ч. 2 ст. 1034 ГК понятие "продукция" охватывает любые результаты коммерческой (производственной) деятельности сторон. Они представляют собой не только товар в форме вещей (т.е. объект обязательства по договору купли-продажи), но и товар в форме работ, представляющих собой действия по созданию новых материальных объектов. Правообладатель и пользователь также солидарно отвечают за вред, причиненный вследствие недостатков концессионных товаров, работ и услуг по правилам ст. 1095-1098 ГК. В обоих случаях определяющим моментом качества продукции является качество передаваемых правообладателем патентных прав (прежде всего, прав на технологию).

 Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок

 1. По правилам ст. 1035 ГК, пользователь по договору коммерческой концессии имеет право на заключение договора на новый срок на прежних условиях.

 При этом должны быть соблюдены следующие требования. Во-первых, пользователь должен быть добросовестным контрагентом, т.е. исполнить свои обязанности по прежнему договору надлежащим образом (в соответствии с условиями договора). Бремя доказывания ненадлежащего исполнения обязанностей пользователем лежит на правообладателе в силу положений п. 3 ст. 10 ГК, который формулирует презумпцию добросовестности. Во-вторых, приведенное правило действует в отношении пользователей по договору коммерческой концессии, заключенному на определенный срок. Пользователь по договору, заключенному без указания срока его действия, не обладает таким правом.

 2. Правообладатель освобождается от обязанности возобновить договорные отношения с прежним контрагентом в случае, если он вообще не намерен заключать такой договор с кем бы то ни было. Следовательно, отказ в возобновлении договора с прежним контрагентом обязывает правообладателя не вступать в аналогичные отношения с другими лицами в пределах территории действия прежнего договора в течение 3 лет. В противном случае прежний пользователь может требовать возмещения понесенных им убытков.

 В п. 2 ст. 1035 ГК указывается, что условия нового договора должны быть не менее благоприятными для пользователя, чем условия прекратившегося договора. Стороны, однако, вправе по взаимному согласию заключить новый договор на новых условиях, но "улучшающих" положение пользователя.

 Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии

 В ст. 1036 ГК содержится отсылка к общим нормам ГК, в которых устанавливаются основания, порядок и правовые последствия изменения договора (см.  коммент. к гл. 29 ГК).

 В гл. 29 ГК указывается, в частности, что основанием одностороннего изменения договора в судебном порядке является существенное нарушение договора другой стороной. Условия договора могут быть изменены и в силу требований ст. 1039, 1040 ГК в связи с изменением фирменного наименования или прекращения исключительного права, пользование которым передано по данному договору. Согласно ст. 452 ГК соглашение об изменении договора совершается в той же форме, в который был заключен сам договор. Кроме того, изменения должны быть зарегистрированы в том же порядке и в тех же органах, что и сам договор коммерческой концессии. Только после этого стороны договора в отношениях с третьими лицами могут ссылаться на изменение его условий. Вместе с тем они не лишаются права доказывать, что данное третье лицо знало или должно было знать ранее о таком изменении.

 Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии

 1. Основания прекращения договора коммерческой концессии различны. В частности, он может быть прекращен в силу изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК), прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору (ст. 1040 ГК), смерти правообладателя (физического лица), если правопреемник не получит статус предпринимателя в установленном законом порядке (ст. 1038 ГК), и др.

 Способы прекращения договора коммерческой концессии тоже различны. Прежде всего, они зависят от того, обозначен ли в договоре срок его действия. Если договор заключен без указания срока, то применяется общее правило, согласно которому любая сторона договора во всякое время вправе по своему усмотрению от него отказаться. Отказ от договора представляет собой одностороннюю сделку, следовательно, речь в данном случае идет не о соглашении сторон. Более того, законодатель не требует согласия другой стороны на расторжение договора. В то же время он указывает, что такой отказ будет правомерным действием, если сторона, отказывающаяся от договора, заранее уведомит контрагента о своем решении. Если в самом договоре не предусмотрен более длительный срок для такого уведомления, то действует правило, сформулированное в п. 1 ст. 1037 ГК, устанавливающее 6-месячный срок. Этот срок необходим для того, чтобы другая сторона приняла необходимые меры, чтобы избежать возможных убытков, связанных с прекращением обязательства.

 Расторжение договора должно быть оформлено письменно и зарегистрировано в тех же государственных органах, в которых он был зарегистрирован при заключении.

 2. Конструкция, предусмотренная п. 1 ст. 1037 ГК, используется также в случае досрочного расторжения договора, заключенного на определенный срок.

 3. Одним из специальных оснований прекращения договора коммерческой концессии является прекращение принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены его новым, поскольку исчезает основной элемент предмета договора, с которым отождествляется репутация правообладателя и его продукции. Если же происходит изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, у пользователя есть право выбора - расторгнуть договор или сохранить.

 4. Основанием прекращения договора коммерческой концессии является объявление любой из его сторон банкротом. Это основание прекращения договора тоже имеет специальный характер, ибо оно отсутствует в общем перечне оснований прекращения обязательств в гл. 26 ГК. ГК предполагает в качестве общего основания прекращения обязательства ликвидацию юридического лица (ст. 419). Объявление его банкротом не всегда автоматически влечет его ликвидацию. В целях защиты прав его кредиторов законодатель предусматривает процедуры по оздоровлению банкрота и сохранения предприятий на рынке. Однако банкротство правообладателя подрывает его деловую репутацию, которая представляет собой основную ценность, на которой собственно и строится весь договор коммерческой концессии.

 Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

 1. Если исключительное право на какой-либо объект промышленной собственности, входящее в комплекс исключительных прав, являющихся предметом договора коммерческой концессии, нa законных основаниях переходит к другому лицу, то договор коммерческой концессии сохраняется в силе. При этом на одной стороне - правообладателя - имеет место перемена лиц (правопреемство). Такая перемена возможна в случае реорганизации юридического лица, смерти физического лица - индивидуального предпринимателя, являющихся правообладателями в договоре коммерческой концессии, уступки правообладателем патента другому лицу.

 Если из всего комплекса прав, являющихся предметом договора коммерческой концессии, к новому лицу переходит одно или несколько прав, то договор сохраняется, но сторона-правообладатель будет представлена уже несколькими лицами. Эта множественность будет носить долевой характер при делимости предмета обязательства и солидарный - при неделимости, однако обязанности этих лиц в отношении пользователя будут солидарными в силу общего правила п. 2 ст. 322 ГК.

 2. Поскольку договор коммерческой концессии возможен лишь между предпринимателями, то в случае смерти правообладателя-гражданина договор сохраняет силу только тогда, когда наследник также является предпринимателем или успеет зарегистрироваться в качестве такового в течение 6 месяцев со дня открытия наследства. На период времени, пока наследник не вступил в права наследования или не зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя, его интересы будут представлены в договоре управляющим, назначаемым нотариусом. Помимо ст. 1038 ГК основанием для возникновения таких отношений является ст. 1173 ГК "Доверительное управление наследственным имуществом" и ст. 1026 ГК, предусматривающая доверительное управление имуществом (абз. 4 п. 1).

 Статья 1039. Последствия изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя

 Статья 1039 ГК регулирует отношения в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, не называя оснований такого изменения.

 Изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя свидетельствует об изменении самого предмета договора. В этом случае у пользователя появляется право по своему выбору либо продолжить концессионные отношения, либо потребовать расторжения договора. В случае продолжения договора к пользователю переходит право на использование нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Качественное изменение предмета договора, если широко известная "фирма" меняется на новую, мало кому известную, может повлечь дополнительный предпринимательский риск и негативно отразиться на прибыли пользователя, поэтому одновременно он получает право потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

 Изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя является специальным основанием для расторжения договора коммерческой концессии.

 Если пользователь расторгает договор в связи с изменением фирменного наименования правообладателя, он имеет право потребовать возмещения связанных с этим убытков.

 Статья 1040. Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии

 Объектом договора коммерческой концессии могут быть как бессрочные исключительные права, так и имеющие срочный характер.

 Если в отношении бессрочного исключительного права (на фирменное наименование) действуют нормы п. 3 ст. 1037 и ст. 1034 ГК, то ст. 1040 ГК регулирует отношения, связанные с прекращением иных исключительных прав. Прекращение такого права в силу истечения срока его действия или в силу иных оснований не служит препятствием для продолжения существования обязательства по договору коммерческой концессии. Они являются такими компонентами комплекса прав (предмета договора), которые не исчерпывают минимальный набор прав, в отличие от права на фирменное наименование. Прекращение срока действия патента является основанием для его свободного использования любым субъектом права. Прекращение прав на охраняемую коммерческую информацию возможно вследствие утраты одного из условий, перечисленных в ст. 139 ГК. В то же время эти обстоятельства свидетельствуют об изменении предмета договора, следовательно, обязательство продолжает существовать в измененном виде только в отношении сохранившихся прав.

 Естественно, такое изменение предмета договора с неизбежностью влечет изменение условия о цене путем ее уменьшения и автоматически исключает все условия, касающиеся использования прав, прекративших существование. Таким образом, стороны должны согласовать соответствующие изменения в содержании договора.

 Прекращение исключительного права не должно вести к утрате комплексности объекта договора. Если в результате прекращения этих прав в предмете договора сохраняется лишь одно исключительное право, договор трансформируется в лицензионный или смешанный, если в нем также сохраняется условие об охраняемой коммерческой информации.