Тема XX. АДВОКАТ-ПОВЕРЕННЫЙ

Предмет деятельности адвоката-поверенного. Его правовое положение. Оформление полномочий и вознаграждение. Патентный поверенный.

Предмет деятельности адвоката, представляющего интересы доверителя вне конституционного, гражданского, арбитражного, административного или уголовного судопроизводства, производства по делам об административных правонарушениях, в разбирательстве дел в третейском суде и международном коммерческом арбитраже выделен в отдельную тему в силу своей специфики, заключающейся в его не процессуальном характере.

Основной вид деятельности адвоката-поверенного — представительство интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах (см.: тему XVIII), негосударственных органах иностранных государств, налоговых органах (п.п.8 и 10 п.2 ст.2 Закона об адвокатуре). Кроме того, законодатель предусмотрел право адвоката оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом (п.З ст.2 Закона об адвокатуре). К разряду такой помощи относится представительство в общественных и частных предприятиях, иных государственных органах, учреждениях и организациях, а также во взаимоотношениях с физическими лицами.

Сфера деятельности адвоката-поверенного очень обширна. Поэтому проще определить те ситуации, когда она не подлежит применению. Не допускается совершение через представителя тех действий и сделок, которые по своему характеру могут быть выполнены только лично, а равно других действий и сделок, указанных в законе.

Взаимоотношения между адвокатом и его клиентом оформляются посредством договора поручения (п.2 ст.25 Закона об адвокатуре, ст.971 ГК РФ), в силу которого адвокат-поверенный обязуется исполнить от имени клиента-доверителя одно или несколько определенных юридических действий.

Поскольку юридические действия совершаются адвокатом-поверенным от имени представляемого, а не от своего собственного, то стороной действий-сделок становится доверитель, со всеми вытекающими из этого правами и обязанностями (ст. 182 ГК РФ).

Договор поручения заключается в простой письменной форме (ст. 161, 434 ГК РФ; ст.25 Закона об адвокатуре) на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Сторонами договора является адвокат (адвокаты) и доверитель.

Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания. Однако последнее не дает основания считать полномочия поверенного бессрочными, поскольку полномочия поверенного все равно должны закрепляться в выдаваемой ему доверенности (п.1 ст.975 ГК РФ), срок действия которой ограничен законом (п.1 ст. 186 ГК РФ).

Если срок действия в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Поэтому законодатель определил, что доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Чаще всего доверитель, не имеющий специальных познаний в юриспруденции, определяет лишь общие задачи и цели действия адвоката-поверенного.

Однако предмет договора поручения может конкретизироваться указаниями доверителя о способах и порядке совершения определенных юридических действий. Такие указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п.1 ст. 973 ГК РФ). Особенно важно требование о правомерности, поскольку только правомерные действия адвоката-поверенного порождают права и обязанности для его доверителя. Неправомерные же действия порождают соответствующую ответственность самого адвоката-поверенного. Это же требование изложено и в Законе об адвокатуре, запрещающем адвокату принимать от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи поручение, если оно имеет заведомо незаконный характер (п.п.1 п.4 ст.6).

Обязанностью доверителя по договору поручения, как правило, является:

определить предмет договора;

выдать доверенность;

представить все имеющиеся у него и необходимые для выполнения условий договора адвокатом-поверенным документы и сведения;

принять все исполненное по договору;

оплатить издержки и вознаграждение адвокату-поверенному. Поскольку договор поручения по общему правилу предполагается безвозмездным, уплата адвокату-поверенному вознаграждения за совершение определенных юридических действий, а также размер этого вознаграждения должны быть предусмотрены договором. Также в договоре должны быть оговорены условия и размеры компенсации доверителем издержек адвоката-поверенного (командировочные, почтовые и прочие расходы).

Если, однако, договор поручения связан с осуществлением доверителем предпринимательской деятельности, то даже без указания в договоре условий о вознаграждении он является возмездным (ч.2 п. 1 ст. 972 ПС РФ) и доверитель обязан уплатить вознаграждение адвокату-поверенному во всех случаях, за исключением тех, когда в договоре, указано иное.

При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст.424 ГК РФ, т.е. в размере, который является наиболее часто определяемым в данной местности за данный объем работы.

Отношения сторон по договору поручения носят лично-доверительный характер, что выражается в праве как доверителя отменить поручение, так и поверенного отказаться от него во всякое время. Более того, закон (п.2 ст.977 ГК РФ) определил, что соглашение об отказе от этого права ничтожно.

По общему правилу в случае одностороннего отказа от договора поручения одной стороны другая не имеет возможности потребовать возмещения убытков (п. 2 и 3 ст.978 ГК РФ). Независимо от того, какая из сторон договора выступила инициатором его расторжения, а также независимо от причин такого действия, доверитель должен возместить адвокату-поверенному фактически понесенные в связи с исполнением поручения издержки и уплатить соответствующую часть вознаграждения за уже выполненную работу, если договор поручения носил возмездный характер. Это правило не применяется к исполнению после того, как поверенный узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

При заключении договора поручения, в целях обеспечения исполнения обязательства доверителя оплатить издержки и вознаграждение адвокату-поверенному заключается соглашение о задатке (ст.329, 380 ГК РФ). Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст.416 ГК РФ) задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение условий договора ответствен доверитель, то задаток не возвращается. Однако если за неисполнение договора ответственность ложится на адвоката-поверенного, то он обязан уплатить доверителю двойную сумму полученного задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (ст.381 ГК РФ).

В последнее время законодатель стал использовать прямое указание в законах на право адвокатов осуществлять внесудебное представительство интересов тех или иных категорий физических или юридических лиц. К таким законам относятся Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3517—1 (с изменениями от 27 декабря 2000 г.) и Закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3520—1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изменениями от 27 декабря 2000 г.), в которых в качестве представителя называется патентный поверенный. Деятельность патентных поверенных на территории Российской Федерации регламентируется Положением о патентных поверенных, утвержденных постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. №122. В качестве патентного поверенного может быть гражданин Российской Федерации, имеющий постоянное место жительства на территории России, высшее образование, опыт практической работы в области охраны промышленной собственности не менее 4 лет или опыт профессионального правового представительства, в т.ч. адвокаты. Однако не каждый адвокат может выступать в качестве патентного поверенного, а лишь аттестованный и зарегистрированный согласно названному Положению. Для этого адвокат должен сдать квалификационный экзамен для подтверждения знаний законодательных и иных нормативных актов Российской Федерации, международных договоров и соглашений, необходимых для осуществления деятельности по защите прав на объекты промышленной собственности, в объеме, определяемом Роспатентом, и соответствующих навыков их практического применения.

Патентный поверенный имеет право представлять любое лицо, заключившее с ним соответствующий договор (как мы указывали ранее, таким договором является договор поручения). Полномочия патентного поверенного на ведение дела подтверждается доверенностью на представительство перед Роспатентом и организациями, входящими в единую государственную патентную службу. Доверенность выдается доверителем в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения. Физическими лицами, проживающими за пределами Российской Федерации, и иностранными юридическими лицами доверенность должна быть оформлена в порядке, предусмотренном законодательством страны, где она составляется, и легализована в консульском учреждении Российской Федерации, кроме случаев, когда легализация доверенности не требуется в силу международных договоров Российской Федерации или на основе принципа взаимности.

Информация, которую патентный поверенный получает от доверителя в связи с выполнением его поручения, признается конфиденциальной, если иное стороны специально не оговорили или если это не следует явным образом из действий доверителя.

Патентный поверенный не вправе принять поручение в случаях, если по делу, являющемуся предметом поручения, он представлял или консультировал лиц, интересы которых явно противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или принимал иное участие в его рассмотрении, а также в случае рассмотрения дела должностным лицом, с которым патентный поверенный состоит в родственных отношениях.

Аттестация и регистрация патентных поверенных осуществляется Роспатентом, в котором для проведения этой работы создаются квалификационная и апелляционная комиссии. Процедура аттестации и регистрации регулируется Правилами проведения аттестации и регистрации патентных поверенных, утвержденными приказом Роспатента от 16 февраля 1993 г. №6.

Квалификационная комиссия утверждает порядок проведения экзамена, экзаменационные задания, назначает экзаменаторов, принимает решения о допуске к квалификационному экзамену и об аттестации кандидатов в патентные поверенные.

Апелляционная комиссия рассматривает жалобы кандидатов в патентные поверенные на решения квалификационной комиссии, осуществляет контроль за соблюдением патентными Поверенными предъявляемых к ним требований и в пределах своей компетенции принимает меры, направленные на устранение выявленных нарушений.

Адвокат, желающий пройти аттестацию и регистрацию на право осуществлять деятельность патентного поверенного, обязан подать соответствующее заявление в Роспатент, приложив к нему копию диплома о высшем образовании, справку из коллегии адвокатов о профессиональной принадлежности, квитанцию о внесении платы за аттестацию, а также иные документы, которые, по его мнению, характеризуют его квалификацию. Размер платы за аттестацию утвержден приказом Роспатента от 4 июня 1998 г. №115 и определен в 8-кратном минимальном размере оплаты труда.

Если при подаче заявления кандидат в патентные поверенные заявит о том, что он ограничит свою деятельность отдельными объектами промышленной собственности или отдельными видами услуг, то квалификационный экзамен принимается с учетом такого ограничения.

Право на осуществление профессиональной деятельности патентного поверенного возникает, начиная с даты его регистрации в государственном реестре патентных поверенных.

Объем полномочий патентного поверенного может быть достаточно широким:

подготовка и подача заявки на выдачу патента на изобретение, промышленный образец, выдачу свидетельства на полезную модель, регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара, предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара;

представление интересов в Высшей патентной палате по спорам, возникающим из договоров о платежах за использование объектов промышленной собственности, ходатайствам о предоставлении принудительной неисключительной лицензии;

обращение в Апелляционную палату Роспатента с возражением на результаты формальной экспертизы, с возражением на решение об отказе в выдаче патента, с жалобой в Высшую патентную палату на решения Апелляционной палаты;

оспаривание выданного патента, требование его признания недействительным полностью или частично в Апелляционной палате, а при несогласии с ее решением в Высшей патентной палате;

обращение с заявлениями и ходатайствами в Апелляционную палату по вопросам, связанным с предоставлением, ограничением, прекращением действия исключительных прав на объекты промышленной собственности и их использованием;

обращение с иными жалобами в Высшую патентную палату на решения Апелляционной палаты Роспатента.

Порядок подготовки материалов практически по всем указанным вопросам регулируется соответствующими Правилами, утвержденными приказами Роспатента. Например, Правила подачи жалоб, заявлений и ходатайств и их рассмотрения в Высшей патентной палате Российского агентства по патентам и товарным знакам утверждены приказом Роспатента от 21 мая 1998 г. №107; Правила продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания в РФ утверждены приказом Роспатента от 16 сентября 1993 г. №63; Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации утверждены приказом Роспатента от 17 марта 2000 г. №38 и т.д.

Многие вопросы в указанной сфере деятельности выходят за рамки указанных полномочий патентных поверенных, переходя в сферу гражданского судопроизводства. Так, судам общей юрисдикции, арбитражным и третейским судам, в соответствии с их компетенцией, подведомственны споры:

об авторстве на изобретение, полезную модель, промышленный образец;

об установлении патентообладателя;

о нарушении исключительного права на использование охраняемого объекта промышленной собственности и других имущественных прав патентообладателя;

о заключении и исполнении лицензионных договоров на использование охраняемого объекта промышленной собственности;

о праве преждепользования;

о выплате вознаграждения автору работодателем;

о выплате компенсаций.

В указанных случаях адвокат представляет интересы доверителя в суде не как патентный поверенный, а как представитель (см. тему - Адвокат в гражданском судопроизводстве)

9 сентября 1994 г. в Москве двенадцать государств - Азербайджан Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Кыргызстан, Молдова Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан и Украина учредили Евразийскую патентную конвенцию и договорились о создании Евразийского патентного ведомства.                                                                                      

Для России Евразийская патентная конвенция вступила в силу 27 сентября 1995 г.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     

Полномочия по представлению интересов перед Евразийским патентным ведомством предоставлены евразийским патентным поверенным. Согласно Положению о евразийских патентных поверенных утвержденному Президентом Евразийского патентного ведомства 5 декабря 1995 г., а также Патентной инструкции к Евразийской патентной конвенции, утвержденной Административным советом Евразийской патентной организации на втором заседании 1 декабря 1995 г в качестве евразийского патентного поверенного может быть аттестовано и зарегистрировано в Евразийском патентном ведомстве любое лицо имеющее право представительства перед национальным ведомством одной из договаривающихся стран в области охраны прав на изобретения. Иные требования к аттестации, регистрации и деятельности по представлению интересов евразийским патентным поверенным перед Евразийским патентным ведомством в целом аналогичны вышеуказанным требованиям к патентному поверенному в России Евразийский патентный поверенный имеет право представлять любое лицо заключившее с ним договор поручения или иной договор аналогичного содержания в соответствии с национальным законодательством договаривающегося государства, а его полномочия на ведение дела так же, как и полномочия патентного поверенного, подтверждаются доверенностью, выданной доверителем в простой письменной форме и не требующей нотариального заверения.

Признавая тот факт, что без специальных познаний в области юриспруденции все сложнее становится разобраться в раде самых, казалось бы, обыденных проблем, законодатель идет по пути расширения возможности использования помощи представителей. И хотя не всегда еще в нормативных актах указывается на то, что представлять интересы может адвокат или юрист, чаще всего это следует из самой законодательной идеи введения института представительства в той или иной сфере. Примером может служить обсуждаемый ныне проект Закона о банкротстве, который вводит понятие представителя акционеров Представителю акционеров предполагается предоставить право участвовать в собрании кредиторов без права голоса и выступать по вопросам повестки собрания кредиторов; иметь право доступа к материалам собрания кредиторов (п.п.1 и 6 ст. 12). Как лицо, участвующее в собрании кредиторов, представитель акционеров должен быть уведомлен о времени и месте проведения собрания кредиторов, его повестке дня и других условиях его проведения (ст. 13). Представитель акционеров, по проекту нового Закона, будет также вправе:

обжаловать неправомерные действия арбитражного управляющего, нарушающие права и законные интересы акционеров (п.З ст.65);

получать от руководителя информацию о введении в отношении общества-должника наблюдения (п.2 ст.73);

заявлять возражения по размеру и очередности удовлетворения требований кредиторов (ст. 75, 105);

обжаловать определение арбитражного суда об отстранении руководителя должника от должности и о принятии мер по обеспечению требований кредиторов (п.п.З и 6 ст.49) и др.

ЛИТЕРАТУРА:

Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под общей ред. О.Н. Садикова. М., 1998.

Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под общей ред. М.И. Брагинского. М., 1996.

Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по конкретным делам.

Закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изменениями от 27 декабря 2000 г.).

Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3517—1 (с изменениями от 27 декабря 2000 г.).

Патентная инструкция к Евразийской патентной конвенции (утв. Административным советом Евразийской патентной организации на втором (первом очередном) заседании 1 декабря 1995 г.).

Постановление Правительства РФ от 30 марта 1998 г. №367 «Об образовании Высшей патентной палаты Российского агентства по патентным и товарным знакам».

Положение о патентных поверенных (утв. Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. №122).

Положение о евразийских патентных поверенных (утв. президентом Евразийского патентного ведомства 5 декабря 1995 г.).