§ 1. Понятие свидетеля и свидетельского показания

П,

[.равоотношения как разновидность общественных отношений возникают, изменяются, прекращаются на основании фактов, совершающихся, как правило, в присутствии людей, не являющихся непосредственными участниками этих материально-правовых отношений. В силу своего "нейтрального" положения человек способен объективно и верно засвидетельствовать события и факты так, как они происходили в действительности1.

Из этой обстановки появляется процессуальная фигура свидетеля как лица, способного по своему физическому и психическому развитию к правильному восприятию и сохранению сведений о фактах, не имеющего юридического интереса в исходе дела и содействующего суду в осуществлении правосудия.

В поисках истины свидетель бывает незаменим, поэтому лица, вызванные в качестве свидетелей, не могут в одном и том же процессе совмещать это положение с процессуальным положением иных субъектов процесса.

1 О свидетельских показаниях в римском гражданском процессе. Си.:Салогубова Е.В. Основные гражданские процессуальные институты римского права: Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1995. С. 21.

Показания свидетелей                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               189

Если, например, представитель органа государственной власти участвует в процессе для дачи заключения и может сообщить суду дополнительные сведения о фактах, отраженных в представленном ранее письменном заключении или в акте обследования, то он должен быть допрошен в качестве свидетеля для получения дополнительных доказательств. Если судья участвовал по какому-либо делу в качестве свидетеля, то он не может участвовать при последующем рассмотрении данного дела в качестве судьи.

Свидетелем может быть любое лицо, говорится в законе, которому известны сведения и обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора (ст. 44 АПК РФ). В проекте ГПК РФ дана аналогичная формулировка. Не являются доказательствами сведения, сообщенные свидетелем, если он не может указать источника своей осведомленности (ст. 69 АПК РФ, ст. 60 проекта ГПК РФ). Такая же норма существует в ст. 74 УПК РСФСР 1964 г.

Свидетель — это юридически незаинтересованное в исходе дела лицо, вызываемое в суд для сообщения сведений о непосредственно им воспринятых или сообщенных ему фактах, имеющих значение для дела. Поскольку свидетель не является участником материально-правовых отношений, он отличается от лиц, участвующих в деле, тем, что не имеет юридической заинтересованности в исходе дела.

Но аналогичной заинтересованности в исходе дела не имеют и эксперты как источники доказательств. Следовательно, одного этого признака недостаточно, чтобы отличить свидетеля от других источников доказательств.

Свидетель, в отличие от эксперта, который воспринимает доказательственную информацию после того, как ему это поручит суд, и в результате целенаправленного специального исследования никаких исследований не проводит. Он становится носителем сведений о фактах именно в результате стечения обстоятельств, в результате

190______________________________Глав» девятая

того, что он попадает в какое-либо отношение с воспринимаемыми фактами.

Хотя свидетель и является юридически незаинтересованным лицом, это обстоятельство не исключает наличия у него заинтересованности в результатах разрешения дела, вытекающей из отношений товарищества со стороной, родственных отношений, симпатий и антипатий, связей по работе и т. д.

Возможность наличия у свидетеля иной, неюридической заинтересованности не дает оснований к тому, чтобы вообще не использовать такое лицо в качестве источника доказательств.

В то же время нельзя не видеть здесь трудности, уходящей в область специфики исследования и оценки показаний такого свидетеля судом.

Не случайно в законе говорится о том, что председательствующий выявляет отношение свидетеля к лицам, участвующим в деле. Знание иной, неюридической заинтересованности свидетеля необходимо суду для правильного построения допроса свидетеля и оценки его показаний.

По ГПК РСФСР 1923 г. в случае заявления стороны о заинтересованности свидетеля в исходе дела суд мог не допустить допроса такого свидетеля (ст. 131 ГПК РСФСР 1923 г.). Данное ограничение не было внесено в ГПК 1964 г.

В качестве гарантии получения достоверных показаний свидетеля и этических соображений ГПК РСФСР 1964 г. установил, что в качестве свидетелей не могут быть вызваны и допрошены:

1)           представители по гражданскому делу или защитники по уголовному делу — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника;

2)        лица, которые в силу своих физических или психических недостатков, не способны правильно воспри-

I

Показания свидетелей                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  191

нимать факты или давать о них правильные показания (пп. 1, 2 ст. 61 ГПК).

Свидетелем может быть любой гражданин, способный правильно воспринимать и воспроизводить события окружающего мира. Способность быть свидетелем законом не связывается с наличием определенного возраста, поэтому свидетелями могут быть и дети1.

Конечно, при вызове в качестве свидетелей детей нельзя не учитывать разумные возрастные пределы, так как правильное восприятие мира приходит с определенным уровнем развития человека.

Наличие отдельных расстройств в психике человека, а также физических недостатков (плохое зрение, глухота) еще не означает, что данное лицо не может свидетельствовать в суде. Человек с плохим слухом может получить зрительно определенную информацию о факте так же, как и лицо с утраченным или пониженным зрением может воспринять факты на слух. В данном случае суду необходимо проявить особое внимание к выяснению процесса формирования свидетельского показания.

Если у суда возникает сомнение, может ли быть свидетелем лицо с пониженным слухом или зрением, а также страдающее психическим расстройством, то суд вправе назначить судебно-медицинскую или психиатрическую экспертизу.

Свидетель является носителем, источником сведений о фактах.

Судебным же доказательством являются сведения о фактах, содержащиеся в свидетельском показании. Поэтому свидетель и свидетельское показание — различные понятия. Свидетель — источник доказательства, а свиде-

1 В американском гражданском процессе лицо может быть дисквалифицировано, как свидетель, по ряду оснований (связь с судом, психические расстройства, несовершеннолетие, отсутствие способности принимать клятву, супружеские отношения, конфликт интересов). Подробнее см.: Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. С. 12-127.

192                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                          Глава девятая

тельские показания — средство доказывания, содержащее определенную информацию.

Содержание показаний свидетеля делится на две части: общую и специальную.

К общей части относятся сведения о фактах, устанавливающих личность свидетеля, его отношение к сторонам и к делу.

К специальной части относятся сведения об искомых, доказательственных фактах по делу, т. е. собственно то, что имеет доказательственное значение.

При разработке проекта ГПК РФ вновь возникла проблема так называемого свидетельского иммунитета1, т. 2е. правового регулирования случаев, когда суд вообще не может допрашивать того или иного гражданина в качестве свидетеля, или когда гражданин вправе сам отказаться от свидетельствования и суд не имеет в силу наличия правового основания такого отказа права принудить гражданина давать свидетельские показания.

Проблема свидетельского иммунитета не решена в Арбитражном процессуальном кодексе РФ. В ст. 44 АПК РФ ничего не сказано об основаниях освобождения свидетеля от дачи показаний в арбитражном суде.

Правовая основа свидетельского иммунитета заложена в Конституции РФ (ст. 51), в Федеральном законе РФ от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне" (ст. 1), в Законе РСФСР от 25 октября 1990 г. "О свободе вероисповедания" (ст. ІЗ)3, в Федеральном законе РФ "О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Российской Федерации" от 18 мая 1994 г. (ст. 19)" ив ряде других федеральных законов.

1                             Фокина МЛ. Свидетельские показания в системе средств доказывания в гражданском судопроизводстве: Автореф. дис... канд.' юрид. наук. Саратов, 1991.С. 7, 12-13.

2                        Российская газета. 1993. № 182. 21 сент.

3                          Ведомости Совета Народных Депутатов и Верховного Совета РСФСР. 1990. № 21. Ст. 240.

4                        Российская газета. 1994. № 88. 12 мая.

Показания свидетелей                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               193

В ст. 51 Конституции России говорится, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Федеральным законом устанавливаются иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания.

С учетом ст. 51 Конституции РФ, других принятых федеральных законов проблема свидетельского иммунитета в проекте ГПК РФ (ст. 71) решена следующим образом:

а)           предусмотрены группы лиц, которых нельзя допрашивать в качестве свидетелей;

б)       предусмотрены случаи, когда то или иное лицо имеет право отказаться от дачи свидетельских показаний, поскольку такое право им предоставлено нормами ГПК РФ или иными федеральными законами.

Не подлежат допросу в качестве свидетеля:

1)лица, которые в силу своего малолетнего возраста, физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать факты и давать о них правильные показания;

2)         представители по гражданскому делу или защитники по уголовному делу — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника;

3)          судья, заседатель — о вопросах, возникавших в совещательной комнате, в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения или приговора;

4)          священнослужители — об обстоятельствах, которые им стали известны на исповеди.

От дачи свидетельских показаний в суде вправе отказаться:

1)          гражданин против самого себя;

2)           супруг против супруга;

3)дети против родителей и родители против детей; 4) братья и сестры друг против друга;

7-454

194                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               Глава девятая

5)      дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки, бабушки;

6)        депутаты представительных органов власти в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских обязанностей.

В соответствии с действующим федеральным законодательством вправе отказаться от дачи показаний также лица в отношении сведений, составляющих государственную тайну, перечень которых определен Указом Президента Российской Федерации от 30 ноября 1995 г. № 12031, лица в отношении сведений, составляющих коммерческую тайну, а также журналисты в отношении сведений, полученных по роду своей профессиональной деятельности и касающихся источника информации.

К свидетельским показаниям в гражданском процессе Англии и США относятся заключения экспертов, которые рассматриваются как особая категория свидетелей.

В большинстве случаев приглашение эксперта — это дело каждой стороны, которая еще до судебного разбирательства приглашает для себя эксперта, а затем вызывает его в суд в качестве свидетеля со своей стороны. Если обычный свидетель должен показать суду о фактах, которые он сам видел или слышал, то в отношении свидетеля-эксперта приходится делать исключение из этого правила. Он излагает суду свое личное мнение. Эксперт должен из фактических обстоятельств сделать заключение, поскольку он способен к этому на основании своих технических, научных знаний и опыта. Поэтому заключение эксперта называется Opinion evidence2.

Допустимость opinion evidence является исключением из общего правила, поскольку мнения свидетелей обычно не допускаются. Исключения из этого правила связаны с допущением:

1                         Собрание законодательства Российской Федерации, 1995. № 49. Ст. 4775.

2                        Hoffman W. Op. cit. P. 336.

Показания свидетелей                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                   195

а)                               мнения (opinion) обычных свидетелей;

б)                               мнения экспертов1.

В американском гражданском процессе мнения обычных свидетелей могут быть приняты во внимание при определенных обстоятельствах, когда имеется острая необходимость в таких показаниях, с тем чтобы описать все относящиеся факты, поскольку без мнения свидетелей суду нельзя сформулировать вывод при условии, конечно, что свидетели не вторгнутся в компетенцию эксперта.

Свидетели, не являющиеся экспертами, не могут высказывать мнение по вопросам, затрагивающим область научных знаний и искусства.

В работе В. Гофмана, посвященной комментированию гражданского процессуального кодекса штата Нью-Йорк 1963 г. (CPLR), приводится примерный перечень случаев, когда обычные свидетели высказывают свое мнение, являющееся доказательством. Это мнение может касаться рукописей, тождества личности, стоимости, размера, веса, расстояния, скорости, времени, холода или жары, температуры, величины, возраста, силы, состояния гнева, состояния страха, возбуждения, отравления, состояния здоровья, типа характера, репутации, расположения, быстроты2.

Д. Уигмор различал общий и специальный опыт сведущих свидетелей (general and special experience). В соответствии с этим он делил их на лиц: а) обладающих достаточным опытом вообще, присущим нормальному взрослому человеку; б) которые приобрели специальный опыт в результате занятий наукой, искусством, торговлей, промыслом, ремеслом. Последних он называл экспертами. Для свидетельства по второй категории фактов лицо, не обладающее специальным опытом, не пригодно.

Такие свидетели-эксперты могут быть вызваны судом

1                           Ibidem.

2                        Ibid. P. 337.

196_____________________________________Глава девятая

по его инициативе и по его избранию в количестве одного и более лиц. Их заключение может быть дополняемо в порядке перекрестного допроса эксперта сторонами. Это может иметь место как до заседания, так и во время заседания и при осмотре лица, места или вещи.

Имеется новое положение в американском гражданском процессе, изложенное в ст. 4514 CPLR 1963 г., относящееся к показаниям эксперта.

Норма, содержащаяся в данной статье, устраняет постановку предположительных вопросов до тех пор, пока суд не решит иначе.

Для эксперта не нужно, чтобы он был авторитетом в своей профессии или имел особое призвание. Достаточно того, чтобы он имел необходимый опыт или квалификацию. Заключение эксперта является недопустимым, когда тема исследования является таковой, о которой суд или присяжные могут сами иметь свое мнение.

Английское и американское право допускает экспертизу по вопросам норм иностранного права, подлежащих применению, которое признается " вопросом факта", и потому доказательство содержания иностранного права лежит на обязанности сторон.

Причем заключение эксперта, обладающего знанием данного иностранного законодательства, может быть представлено суду в форме affidavit.