2.2.   Требования ЕС к объему и содержанию сведений о хозяйственных обществах в Украине

В публикациях, посвященных рынку ценных бумаг, справедливо отмечается, что Украине на данный момент присуща слабая форма фондового рынка. Цены на акции (ценные бумаги) открытых акционерных обществ (далее — ОАО) не отражаются в динамике котировок. Причины создавшейся ситуации заключаются в отсутствии на фондовом рынке полной и общедоступной «прозрачной» информации об ОАО. Последние предоставляют информацию широкой общественности один раз в год. Между тем обоюдовыгодность для инвестора и эмитента своевременной и достоверной финансовой отчетности очевидна: первый получает необходимую для принятия решений оперативную информацию, второй обеспечивает рост курсовой стоимости своих акций. Пока же потенциальные инвесторы добывают необходимую информацию самостоятельно, хотя источников ее получения в Украине не так уж и много [82]. Проблема, как уже отмечалось, состоит в том, чтобы привести национальное законодательство Украины в соответствие с общепринятыми мировыми стандартами.

Решая данную проблему, законодателю необходимо учитывать международное соглашение TRIPS, участником которого изъявляет желание стать Украина. В ч. 2 ст. 39 раздела 7 TRIPS говорится: «Физическим и юридическим лицам должна быть предоставлена возможность препятствовать тому, чтобы информация, законно находящаяся под их контролем, без их согласия была раскрыта, собрана или использована другими лицами способом, противоречащим честной коммерческой практике...». Итак, это требование направлено как бы против «прозрачности» информации об эмитентах ценных бумаг.

Но так ли это? Каков смысл, заключенный в словах «информация, законно находящаяся под контролем физических и юридических лиц»?

Согласно ст. 28 «Режим доступа к информации» Закона Украины «Об информации» вся информация подразделяется на открытую и с ограниченным доступом. При этом на территории Украины государство осуществляет контроль за режимом доступа к той и другой информации. В свою очередь информация с ограниченным доступом по своему правовому режиму подразделяется на конфиденциальную и тайную. «Конфиденциальная информация — это сведения, которые находятся во владении, пользовании и распоряжении отдельных физических или юри-

_____________________________________________________________т\_

дических лиц и распространяются по их желанию в соответствии с предусмотренными ими условиями» (ч. 2 ст. 30 Закона).

Таким образом, под конфиденциальной информацией, «законно находящейся под контролем юридического лица», в частности ОАО, следует понимать сведения, которые, во-первых, «находятся во владении, пользовании и распоряжении» (ст. 38 Закона) ОАО и, во-вторых, «распространяются по их желанию в соответствии с предусмотренными ими условиями». Следовательно, действующее законодательство Украины об информации в принципе соответствует основному требованию TRIPS, а именно: конфиденциальная информация, законно находящаяся под контролем ОАО, вопреки желанию ОАО, без его согласия не может быть раскрыта, собрана или использована другими лицами.

Однако следует отметить, что терминология, используемая в законодательстве Украины об информации, не соответствует общепринятой в континентальном праве и TRIPS. Например, в ст. 38 Закона Украины «Об информации» говорится о владении, пользовании и распоряжении информацией. Информация — это нематериальный (не телесный) объект права. Известно, что такими объектами невозможно владеть, пользоваться и распоряжаться. Ни в тексте TRIPS, ни в иных международных соглашениях, конвенциях мы не встречаем фактов использования вещных правомочий по отношению к объектам интеллектуальной собственности. Другое дело, когда речь идет о материальном носителе информации. В судебной практике нет виндикационных исков об истребовании из чужого незаконного владения той или иной информации.

Следует учесть, что в ст. 39 раздела 7 TRIPS под «информацией, законно находящейся под контролем физического или юридического лица», подразумевается та, которая:

а)  является секретной в том смысле, что она в целом или в точной форме и совокупности составляющих ее частей вообще неизвестна или не является легкодоступной для лиц, принадлежащих к кругам, которые обычно имеют отношение к данному виду информации;

б)  ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность;

в)  составляет объект разумных мероприятий, в существующих обстоятельствах направленных на то, чтобы сохранять информацию секретной лицом, законно ее контролирующим.

Под словосочетанием «способ, противоречащий честной коммерческой практике» для целей TRIPS, в международной практике

72_______________________________________________

понимается, «...как минимум, практика расторжения договора, подрыв доверия или содействие подрыву доверия, включая приобретение закрытой информации третьими лицами, которым было известно или не было известно в результате грубой небрежности, что приобретение такой информации подразумевает такую практику».

К решению проблемы «прозрачности» информации об эмитентах следует подходить комплексно. Что сделано и что предстоит еще сделать в Украине для этого? На наш взгляд, можно выделить два направления решения указанной проблемы.

Первое направление связано с деятельностью государственного учреждения, именуемого Единым государственным реестром предприятий и учреждений Украины, в котором содержатся сведения (база данных) о субъектах хозяйственной деятельности. Государственный реестр действует на основании Положения о порядке и условиях выдачи информации из Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины.

В преамбуле данного Положения определена его цель — «регулирование правовых отношений, касающихся выдачи информации из Государственного реестра; обеспечение, в пределах действующего законодательства, а) открытости, б) доступности, в) законности, г) получения и использования информации о субъектах хозяйственной деятельности, при условии соблюдения прав собственника информации на ее защиту, а также соблюдения установленного действующим законодательством ограничения на доступ к информации».

Информация о субъектах хозяйственной деятельности в Украине может быть выдана ее пользователям. К их числу отнесены государственные органы; органы местного самоуправления; представители предприятий, учреждений, организаций, а также отдельные граждане.

Представителям юридических лиц, физическим лицам информация предоставляется на основании письменного запроса с указанием критериев отбора и носителя информации. Критерии отбора могут быть оговорены пользователем информации по всем тем показателям, которые имеются в учетной карточке (п.п. 2.1, 3.2,4. Г вышеуказанного Положения). Перечень показателей (всего их 8) в учетной карточке является исчерпывающим. Пользователь информации из Государственного реестра может получить следующие сведения (п. 4.7): идентификационный код, наименование на украинском или русском языке, почтовый индекс, код территории, местонахождение, телефон, телефакс, имя руководителя.

_________________________________________________73

Вся иная информация о субъектах хозяйственной деятельности, которая не вошла в указанный перечень, признается конфиденциальной и выдаче пользователям не подлежит (п.п. 4.8, 4.9 Положения). В принципе, это верно в том смысле, что конфиденциальная информация не должна быть доступной для третьих лиц. Основной вопрос заключается в том, какая информация и в каком объеме должна признаваться со стороны государства конфиденциальной?

Второе направление связано с деятельностью в Украине Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку на основании Положения о предоставлении регулярной информации открытыми акционерными обществами и предприятиями — эмитентами облигаций [83]. Согласно этому Положению любое лицо (физическое или юридическое) вправе обратиться с соответствующим запросом и получить на него ответ. В свою очередь, в силу п. 1.4 данного Положения эмитенты ценных бумаг обязаны публиковать не менее одного раза в год в средствах массовой информации, имеющих тираж не менее 10 000 экземпляров, или в официальном издании Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку информацию относительно деятельности ОАО (эмитента) и соответствующие пояснения, оговоренные в приложении.

Данное приложение, по нашим подсчетам, содержит 23 показателя сведений об ОАО. Больше, чем Государственный реестр о предприятиях и организациях Украины. Это уже шаг вперед, к «прозрачности» информации об эмитентах ценных бумаг.

Вместе с тем проблема «прозрачности» информации об эмитентах ценных бумаг в Украине остается нерешенной, поскольку каждое ОАО вправе обратиться к Комиссии или ее территориальным управлениям с просьбой не разглашать ту или иную информацию. Вся иная информация может быть опубликована только на основании отдельного решения Комиссии. Правовое регулирование отношений на этой стадии отсутствует.

Государства — члены ЕС в настоящее время совершенствуют свои национальные законы, приводя их в соответствие с требованиями директив ЕС. Отличие между этими государствами и Украиной состоит лишь в том, что у них данная проблема возникла еще в 1968 с, если принять за точку отсчета дату появления в свет первой директивы ЕС. Проблема оказалась настолько сложной, что и по сей день не получила полного разрешения. Так, известная в Украине социальная проблема так называемых «обманутых вкладчиков (инвесторов)» давно знакома государ-

74______________________________________________________

ствам Европы. Преодолевая ее, они накопили опыт, который нам следует позаимствовать. Например, в силу ст. 2 этой директивы ЕС государства — члены ЕС, с целью защиты интересов третьих лиц, должны предусмотреть в национальных законах о компаниях такое положение, как обязательное раскрытие информации на уровне подробных сведений. В этой связи возникает ряд сложных проблем. Выделим только две.

ПЕРВАЯ проблема связана с определением количества необходимых и достаточных сведений о компаниях, или хозяйственных обществах. Во-первых, необходимо определить количество сведений, которое имеется в настоящее время в Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины о каждом хозяйственном обществе; во-вторых, дать ответ на вопрос: достаточно ли 8 сведений, выдаваемых из Единого государственного реестра третьим лицам? Наконец, с учетом требований директив ЕС, мировой практики определить нужное количество и нужный объем сведений о хозяйственных обществах, которые должны предоставляться третьим лицам.

ВТОРАЯ проблема — это содержание (качество) сведений, имеющихся в указанном реестре, насколько они отвечают требованиям Директив ЕС о необходимости сообщать «подробные сведения». Это значит, что мы должны определить критерии, согласно которым те или иные сведения могут рассматриваться в качестве подробных. При этом необходимо учесть специфику национального законодательства, состоящую в том, что в Украине сведения собирают и представляют не только о юридических лицах, но и об их филиалах, представительствах и подобных структурных подразделениях.

В свете изложенного возникает вопрос: каков правовой статус Государственного реестра? В п.п. 1.1, 1.2 Положения юридический статус данного реестра определен как автоматизированная система сбора, накопления и обработки данных о предприятиях и организациях всех форм собственности, а также их подразделений (филиалов, отделений, представительств и т.п.). Создание и ведение Государственного реестра осуществляется Министерством статистики Украины, которое является и его распорядителем. На территориальном уровне распорядителями Государственного реестра выступают соответствующие органы государственной статистики в Автономной Республике Крым, областях и г. Киеве.

В п. 2.2 Положения указано так называемое «ответственное лицо распорядителя», которое «определено для осуществления

______________________________________________________75

функций ведения, анализа, контроля достоверности, хранения, защиты и информационно-справочного обслуживания данными Государственного реестра». Именуется это лицо «администратором базы данных».

Является ли данное ответственное лицо субъектом права? Может ли оно выступать в качестве ответчика в суде, арбитражном суде? Или надлежащими ответчиками будут соответствующие органы государственной статистики в Автономной Республике Крым, областях и г. Киеве? Все дело в том, что выдача информации из Государственного реестра фактически осуществляется администратором базы данных, который имеет право доступа ко всем информационным подсистемам и несет ответственность за сохранение информационного фонда (п. 4.5 Положения). Здесь применимы правила Закона Украины «О защите информации в автоматизированных системах» от 24 июля 1994 г. № 80/94 ВР. Важно отметить, что информация из базы данных Государственного реестра может быть получена пользователем на бумажном носителе, на дискете или по каналам связи, если есть соответствующие технические условия. Информация на дискете или по каналам связи может быть предоставлена в виде DBF-файла или текстового файла объемом не более 20 тысяч записей, на бумажном носителе объемом не более 100 записей. Запись содержит информацию об одном субъекте Государственного реестра. Форму и структуру записи информации пользователь оговаривает в письменной форме.

Таким образом, можно констатировать, что статус фактического «владельца» информации о хозяйственных обществах в Украине определен нечетко. На наш взгляд, надлежащим ответчиком является не Государственный реестр и тем более не соответствующие органы государственной статистики в Автономной Республике Крым, областях и г. Киеве, а Министерство статистики Украины. Именно на Министерстве статистики лежит обязанность передать пользователю (заявителю) запрашиваемую им информацию о том или ином хозяйственном обществе.

Как правило, пользователями искомой информации о том или ином хозяйственном обществе являются субъекты предпринимательской деятельности. Они имеют право получать информацию от Государственного реестра. Эти лица именуются в Положении «пользователями» (п. 2.1). Представляется, что термин «пользователь» неудачен и его следует заменить. Пользователем нельзя именовать субъекта предпринимательской деятельности, который в

76______________________________________________________

письменной форме обратился в Государственный реестр (а равно в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку). На этой стадии становления правоотношения субъект предпринимательской деятельности или физическое лицо (например, акционер, инвестор) еще не получили информацию. Не имея доступа к информации, они никак не могут ею пользоваться.

Поэтому лиц (физических, юридических), обращающихся с заявлениями в Государственный реестр, следует условно именовать «заявителями».

Государственный реестр уполномочен решать вопрос о том, является ли запрашиваемая заявителем информация открытой, доступной для третьих лиц, или ее следует квалифицировать как конфиденциальную.

Как уже отмечалось, Государственный реестр выдает запрашиваемую информацию на основании письменного запроса заявителя (пользователя), в котором он указывает критерии отбора и носитель информации (п. 4.1 Положения). Критерии отбора могут быть обусловлены заявителем (пользователем) по всем показателям учетной карточки.

На этой стадии и возникают проблемы. В учетной карточке насчитывается более 30 сведений. Получить же из Государственного реестра можно только восемь из них. Следовательно, имеющаяся в Едином государственном реестре информация о предприятиях нуждается в перераспределении ее в сторону открытости, «прозрачности», что отвечает интересам как учредителей (участников) хозяйственных обществ, так и третьих лиц, в частности инвесторов, вкладчиков. Это было бы шагом на пути сближения национального законодательства с законодательными актами стран Европы.

Например, среди восьми сведений, содержащихся в п.4.7 Положения, есть указание о том, что по запросу Государственный реестр может сообщить сведения о руководителе предприятия. На практике это означает, что в выданной справке будут указаны фамилия, имя и отчество физического лица. Однако из этого еще не следует, что при рассмотрении спора в арбитражном суде именно это лицо окажется руководителем (должностным лицом) хозяйственного общества. Возможно, вместо этого лица решением высшего органа хозяйственного общества избрано (назначено) уже иное лицо, а сведения о нем в Государственный реестр не были представлены в установленном порядке. Наконец, являются ли указанные о руководителе хозяйственного общества сведения

_________________________________________________77

(фамилия, имя, отчество) достаточными? Для приглашения данного лица в суд ему необходимо направить повестку, в которой нужно указать его адрес, место жительства. То есть сведения о нем могут быть необходимыми, но недостаточными.

Как видим, отмеченные сведения лишь частично освещают статус предприятия и не несут никакой информации о результатах деятельности хозяйственного общества, в частности финансовой. Можно сделать вывод о том, что с точки зрения государства все остальные сведения, имеющиеся в Государственном реестре о том или ином хозяйственном обществе, являются конфиденциальными. Конфиденциальная информация в соответствии с Законом Украины «Об информации» не подлежит выдаче широкому кругу пользователей (п. 4.9 Положения). Конфиденциальной информацией Государственного реестра, таким образом, считаются показатели, которые не включены в перечень п. 4.7 Положения. Эти данные, согласно действующему законодательству, предоставляются только правоохранительным органам и государственным налоговым инспекциям по специальным письменным запросам.

Срок изучения запроса с точки зрения возможности его удовлетворения не должен превышать десяти календарных дней. В течение указанного срока необходимо письменно известить пользователя, будет ли его запрос удовлетворен или запрашиваемая информация не может быть предоставлена. Удовлетворение запроса осуществляется в течение месяца, поскольку иное не предусмотрено законом. Информация предоставляется после оплаты пользователем стоимости выполненных работ (п. 4.3 Положения).

Таким образом, открытые сведения о предприятиях в Украине, выданные администратором БД из Единого государственного реестра, по своему содержанию являются крайне недостаточными и не соответствуют требованиям первой и второй директив ЕС.

С учетом требований директив ЕС перечень и содержание п. 4.7 Положения должны быть дополнены. Пользователь должен иметь право получить из Государственного реестра информацию о хозяйственном обществе, содержащую подробные сведения:

1)  об учредительных документах, о любых поправках к учредительным документам, включая любые изменения и дополнения, в том числе и о продлении срока существования компании:

2) о каждой поправке учредительного документа, о полном тексте документа, действующего на данный момент;

78_________________________________________________

3)  о лицах, которые действуют как орган юридического лица или как члены такого органа: (а) представляют компанию в деловых отношениях с третьими лицами и на юридических слушаниях; (б) принимают участие в администрации компании как наблюдатели (контролеры) или участвуют в управлении. Из раскрытой информации должно быть ясно: единолично данное лицо представляет компанию или действует коллегиально;

4)  о сумме подписного (уставного) капитала (фонда) не менее одного раза в год, если о разрешенном капитале упоминается в уставе компании и если любое его увеличение не требует поправок в уставе;

5)  о балансе компании (ее прибылях и убытках), который составляется каждый финансовый год. Документ, содержащий сведения о балансовом отчете, включает в себя подробные сведения о лицах, которые его подписали (удостоверили).

Данные требования, согласно первой директиве ЕС, следует предъявлять избирательно, с учетом организационно-правовой формы компании. Имеются в виду публичные компании, под понятие которых подпадает и открытое акционерное общество. Аналогичные требования должны быть предъявлены также к компаниям, которые по организационно-правовой форме представляют собой общества с ограниченной ответственностью и коммандитные товарищества. Далее приводятся требования, которые должны быть предъявлены ко всем компаниям:

6)  о любом изменении местонахождения компании;

7)  о прекращении деятельности компании;

8)  о любой декларации ничтожности компании на основании решения суда;

9) о назначении ликвидаторов и их соответствующих полномочиях, полученных явно или исключительно на основании закона или устава компании;

10)  о завершении ликвидации компании.

Таким образом, в законодательство Украины необходимо внести изменения и дополнения, соответствующие перечисленным выше требованиям. В этой связи еще раз нужно обратить внимание на то, что в Положении речь идет о выдаче не всей имеющейся в Государственном реестре информации, а только «в пределах действующего законодательства». Как известно, перечень показателей в учетной карточке является исчерпывающим. Вся иная информация о субъектах хозяйственной деятельности, которая не вошла в указанный перечень, признается конфиден-

_________________________________________________79

циальной и выдаче пользователям не подлежит (п.п. 4.8, 4.9 Положения). Перед законодателем стоит задача: определить, какая именно информация и в каком объеме должна быть доступной для третьих лиц, а какая информация и в каком объеме — недоступной для третьих лиц с учетом требований директив ЕС. Для ее решения необходимо учесть, с одной стороны, интересы предприятии и организаций Украины, имеющих право на информацию и право на ее защиту, а с другой — интересы третьих лиц, например вкладчиков, инвесторов, которым, в соответствии с действующим законодательством, гарантируется открытость, доступность, законность получения и использования информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Ряд изменений и дополнений, которые должны соответствовать Директивам ЕС, необходимо внести в Закон Украины «О хозяйственных обществах». Как уже отмечалось, в украинском реестре в перечне сведений, указанных в п. 4.7 Положения, сведений об учредительных документах и поправках к ним нет. Исключение составляют лишь сведения о наименовании хозяйственного общества, его местонахождении, руководителе.

Если сведения из Государственного реестра о местонахождении хозяйственного общества можно отнести к разряду относительно исчерпывающих, удовлетворяющих требования первой Директивы, то о таких сведениях, как наименование и руководитель хозяйственного общества, этого сказать нельзя.

Наименование юридического лица

Статья 27 ГК УССР гласит: «Юридическое лицо имеет свое наименование». Согласно ст. 2 Закона Украины «О хозяйственных обществах» наименование общества должно содержать:

—  обозначение вида общества,

— для полных и коммандитных товариществ — фамилии (наименования) участников общества,

—  а также иные необходимые сведения.

Реализация этой нормы привела к такому положению, когда в одном городе, тем более в одном государстве, под одним и тем же наименованием (фирмой) могут действовать несколько юридических лиц. Соответственно запрос и получение сведений из Государственного реестра по одному критерию не решают проблему третьего лица, как и контрагента, вступившего в отношение с той или иной фирмой — резидентом Украины.

В связи с этим возникает вопрос: из какого принципа исходит законодатель Украины, предъявляя указанные выше требования к наименованию хозяйственного общества?

80_________________________________________________

Если в Украине действующий ГК УССР, Закон Украины «О хозяйственных обществах» основаны на принципе истинности фирмы (в юридической литературе данной проблеме не уделяется должного внимания), то следует не только отказаться в дальнейшем от практики регистрации обществ всех видов под одним и тем же или схожим наименованием, вводящим в заблуждение, но и провести мероприятия в государственном масштабе о переименовании всех ранее зарегистрированных юридических лиц. Дело дорогостоящее и трудное, хотя и безусловно полезное.

Если же в Украине действующее законодательство основано на принципе свободы фирмы, то в новых социально-политических условиях положение дел в этой области должно измениться. В связи с этим постановка данной проблемы представляет научный и практический интерес. На вопрос: какой принцип относительно наименования юридического лица должен быть положен в основу проекта нового ГК Украины, — следует ответить: принцип истинности фирмы.

В п. 1 ст. 69 проекта ГК Украины «Наименование юридического лица» дано следующее нормативное предписание: «Юридическое лицо должно иметь свое наименование, которое содержит указание на его организационно-правовую форму. Наименование учреждения должно содержать указание на характер его деятельности. Юридическое лицо может иметь, помимо полного наименования, сокращенное наименование».

Следует обратить внимание на то, что в проекте ГК Украины предусмотрено два вида наименований юридических лиц: «наименование» и «фирменное наименование». «Юридическое лицо, которое является предпринимательским обществом, должно иметь фирменное наименование» (п. 2 ст. 69). Следовательно, все виды хозяйственных обществ, после вступления в силу ГК Украины, должны иметь фирменное наименование. Естественно, возникает вопрос: чем обычное наименование отличается от фирменного? В отечественной литературе ответа на этот вопрос нет. Он содержится в гл. 42 проекта Кодекса.

В соответствии со ст. 498 проекта ГК Украины «Понятие фирменного наименования (фирмы)» последнее охраняется законом при условии его государственной регистрации в установленном порядке (п. 1). Не может быть зарегистрировано наименование юридического лица (фирмы), похожее на уже зарегистрированное настолько, что их можно спутать или они способны ввести в заблуждение пользователя (п. 2). Наконец, не может

__________________________________________________8±

быть зарегистрировано также наименование (фирма), которое не отражает действительного характера и вида деятельности лица и иные элементы фирмы (принцип истинности фирмы).

Сравнивая статьи 69 и 498 проекта ГК Украины, можно обнаружить некоторое противоречие. В п.1 ст. 69 требование указать в наименовании юридического лица на характер его деятельности относится только к учреждениям, а в ст. 498, в корреспонденции с п. 2 ст. 69, — ко всем видам хозяйственных обществ, поскольку последние являются субъектами предпринимательской деятельности.

Сложившаяся за последние годы в Украине практика описания вида — предмета деятельности хозяйственного общества в учредительных документах (договоре, уставе) делает осуществление данного нормативного предписания практически невозможным. Как правило, в уставах предмет деятельности охватывает: 1) производство продукции; 2) выполнение работ: 3) оказание услуг; 4) торговлю.

При этом, зная требования ст. 50 ГК УССР о специальной правоспособности юридического лица, практику требований на этот счет со стороны налоговых и таможенных органов, нужно отметить, что в уставах хозяйственных обществ чрезмерно детально описан характер их деятельности. Поэтому исполнить требование ст. 498 проекта ГК Украины относительно отражения в фирменном наименовании «действительного характера и вида деятельности лица» без пересмотра предмета деятельности невозможно. Это обстоятельство следует учитывать.

Необходимо также учесть, что принятие указанных статей проекта ГК Украины в описанной редакции, основанной на принципе истинности фирмы, в соответствии со ст. 502 проекта ГК Украины закрепит на уровне кодифицированного законодательства положение о том, что использование наименования (фирмы) иными лицами не допускается, а юридическое лицо, которое использовало чужое фирменное наименование (фирму), обязано прекратить его использование и возместить потерпевшему причиненные убытки. Заметим, что данное положение уже содержится в Законе Украины от 07.06.1996 г. «О защите от недобросовестной конкуренции» (ст.ст. 4, 24). Поэтому в ближайшее время в Украине можно ожидать появления споров, связанных с фирменными наименованиями юридических лиц. Таким образом, предписания первой Директивы ЕС относительно сведений о наименовании юридических лиц приобретают все большую актуальность.

82______________________________________________________

Подводя итоги о том, насколько сведения из Государственного реестра о наименовании (фирменном наименовании) юридического лица соответствуют требованиям первой Директивы ЕС, можно сделать следующие выводы.

1. Действующее законодательство Украины должно быть существенно изменено на основании исходных положений ст. 69, ст.ст. 498—502 проекта ГК Украины, в частности на основе принципа истинности фирмы.

2.  Остается нерешенной проблема обратной силы действия ст.ст. 69, 498-502 проекта ГК Украины. Ее надо решить. Дальнейшее исследование этой проблемы выходит за пределы настоящей работы. Она требует специального исследования. Задача данной работы состоит в том, чтобы, во-первых, своевременно выявить проблему, во-вторых, описать ее и, в-третьих, предложить пути ее решения с точки зрения необходимости внесения изменений в действующее законодательство Украины с учетом первой Директивы ЕС.

3.  Решение данной проблемы заключается также в отказе от доктрины специальной правоспособности юридического лица (в пересмотре ст. 50 ГК УССР). В большинстве европейских стран отказались от специальной правоспособности юридических лиц, особенно по отношению к торговым товариществам (в Украине—к хозяйственным обществам). При общей правоспособности юридические лица имеют право совершать все юридические действия, допускаемые законом для юридических лиц определенного вида. Специальной правоспособностью, как правило, обладают юридические лица, создаваемые в разрешительном порядке для достижения специальных целей.

Согласно ст. 30 ГК УССР «местом нахождения юридического лица признается местонахождение его постоянно действующего органа». Учредительные документы хозяйственных обществ, составленные в полном соответствии с требованиями Закона Украины «О хозяйственных обществах», не применяют ни прямо ни косвенно термин «постоянно действующий орган». Например, в обществе с ограниченной ответственностью таким органом является директор (действующий на принципе единоначалия) или правление (коллегиальный орган). Соответственно местонахождение директора или правления и есть местонахождение юридического лица.

Директор или правление в хозяйственном обществе являются органом юридического лица. Оно приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы (ст. 29 ГК УССР), т.е. через действия директора или правления.

______________________________________________________83

Проект ГК Украины по-новому определяет местонахождение юридического лица. Статья 71 гласит: «1. Местом нахождения юридического лица признается место его государственной регистрации. 2. Место нахождения юридического лица определяется в его учредительных документах». Как видим, в этой статье вообще нет упоминания об органе юридического лица. Из этого следует, что местонахождение органа юридического лица и местонахождение юридического лица могут не совпадать. И это обстоятельство будет оцениваться судом как явление законное.

В соответствии с п. 4 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 г. № 740) местонахождением юридического лица на дату государственной регистрации может быть:

1)  местонахождение (место жительства) одного из учредителей или

2) местонахождение по другому адресу, который подтверждается договором, предусматривающим:

— передачу учредителю помещения (части помещения) в собственность, или

—  передачу учредителю помещения (части помещения) в пользование на основании договора купли-продажи, мены, дарения, аренды, лизинга, бесплатного пользования имуществом, о совместной деятельности, учредительного договора и др.

Таким образом, в Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности содержится отклонение от правила о том, что местонахождение юридического лица и местонахождение его постоянно действующего органа должны совпадать, хотя и не исключается такое совпадение.

Возникает вопрос: насколько соответствует ст. 71 проекта ГК Украины действующему законодательству в государствах СНГ, европейских странах и требованиям Директив ЕС?

Согласно п. 2 ст. 54 ГК Российской Федерации «место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное». Практически расхождений с проектом ГК Украины нет.

Напротив, в действующем Германском Гражданском Уложении местонахождение юридического лица определяется по месту нахождения его постоянно действующего органа. Аналогично

84______________________________________________________

решается эта проблема и во Франции. В некоторых странах регистрации подлежит офис фирмы.

Представляет интерес проблема сообщения третьим лицам сведений из Государственного реестра об изменении местонахождения юридического лица. В п. 26 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности сказано: «В случае изменения местонахождения (места жительства) субъект предпринимательской деятельности обязан в 7-дневный срок с момента наступления такого изменения представить в орган государственной регистрации:

— регистрационную карточку с внесенными изменениями;

— оригинал свидетельства о государственной регистрации для внесения соответствующих изменений.

Невыполнение этого требования в указанный срок является основанием для обращения органа государственной регистрации в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности».

Орган государственной регистрации вносит изменения о местонахождении юридического лица в Государственный реестр и в течение пяти рабочих дней со дня представления таких сведений сообщает о них органам:

— государственной статистики,

—  государственной налоговой службы,

— пенсионного фонда,

—  фонда социального страхования.

Следовательно, п. 4.7 Положения о порядке и условиях выдачи информации из Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины может быть дополнен требованиями о наличии данных о предшествующих местах нахождения юридического лица.

Исходя из требований первой Директивы ЕС относительно информации о местонахождении юридического лица, можно сделать следующие выводы.

1. Следует внести соответствующие изменения в нормативные акты и проект ГК Украины, а именно: местонахождение юридического лица должно определяться на уровне закона — ГК Украины, в редакции действующей ст. 30 ГК УССР. «Местом нахождения юридического лица признается местонахождение его постоянно действующего органа». Это может быть как местонахождение (место жительства) одного из учредителей, так и местонахождение по другому адресу.

______________________________________________________85

2.  Расширить перечень требуемой информации в п. 4.7 Положения. Заявитель должен иметь право получить информацию о всех предшествующих местах нахождения юридического лица (его постоянно действующего органа).

3.  В Закон Украины «О хозяйственных обществах» внести изменения и дополнения, предписав высшим органам хозяйственных обществ в своих учредительных договорах, уставах указывать, какой орган является постоянно действующим.

Сведения о руководителе юридического лица

Появление термина «руководитель предприятия» связано с «теорией коллектива», разработанной в 30-х годах А.В. Бенедикговым. Согласно этой теории, государственное юридическое лицо есть организованный государством коллектив рабочих и служащих во главе с его ответственным руководителем, на который государство возложило выполнение определенных государственных задач и которому предоставило для осуществления этих задач соответствующую часть единого фонда государственной собственности [85].

В Законе Украины «О хозяйственных обществах» нет должностного лица под названием «руководитель». Есть директор, председатель правления и т.п. Даже условно, например, председателя правления акционерного общества, который является должностным лицом, нельзя именовать руководителем данного общества. Встречающиеся на практике «президенты» общества есть не кто иные, как «президенты правления» общества. Все они не могут рассматриваться как постоянно действующие органы. Другое дело — директор акционерного общества. Условно его можно именовать руководителем. Он действует по принципу единоначалия.

Получив по запросу ответ из Государственного реестра о руководителе, в котором указаны его фамилия, имя, отчество, нельзя судить о главном: действует данное лицо по принципу единоначалия или является председателем коллегиального органа юридического лица. В любом хозяйственном обществе, по усмотрению его участников, возможен постоянно действующий орган — коллегиальный или единоличный. Только полный ответ на запрос можно квалифицировать как подробный, что отвечает требованиям первой директивы ЕС.

Таким образом, следует расширить перечень п. 4.7 Положения: указывать не только фамилию, имя и отчество руководителя, но и его должность. При этом должно быть две графы. В одной графе нужно указывать лицо, действующее как член

86______________________________________________________

коллегиального постоянно действующего органа юридического лица, в другой графе — действующее единолично.

Изменения, дополнения, поправки к учредительным документам. Первая директива ЕС требует вносить в Государственный реестр «любые поправки к учредительным документам, включая любые изменения и дополнения, в том числе и о продлении срока существования компании». Заметим, что законодатель Украины не использует термин «поправки», хотя по своему содержанию изменения, дополнения и поправки отличаются друг от друга. В какой мере требование первой Директивы ЕС выполняется на основе действующего в Украине законодательства?

В соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, в случаях: — изменения названия субъекта предпринимательской деятельности;

— изменения организационно-правовой формы субъекта предпринимательской деятельности;

—  изменения формы собственности,

«...субъект предпринимательской деятельности в месячный срок с момента наступления указанных изменений обязан представить документы для перерегистрации с подтверждением опубликования информации об изменениях в печатных средствах массовой информации».

В Украине сам по себе процесс внесения изменений в учредительные документы подробно урегулирован. Следовательно, подробные данные имеются и могут быть предоставлены третьим лицам по их запросу из Государственного реестра.

К этим данным относятся:

1) сведения о дате фактического внесения изменений в учредительные документы участниками хозяйственного общества и

2) сведения о дате государственной регистрации этих изменений в установленном порядке.

В соответствии с п. 23 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности такие изменения подлежат государственной регистрации в 5-дневный срок со дня поступления соответствующей информации в орган государственной регистрации при наличии документа, подтверждающего внесение платы за государственную регистрацию изменений (дополнений) к учредительным документам. Дата фактического внесения изменений и дата их государственной регистрации могут не совпадать, т.е. выходить за пределы установленного 5-дневного срока. Попутно заметим, что вопрос о правовых последствиях при несоблюдении

________________________________________________87

установленного срока следует предусмотреть в указанном положении. Норма должна содержать наряду с гипотезой и санкцию;

3)  сведения об отдельных приложениях к учредительным документам (на титульном листе оригинала устава или учредительного договора делается отметка о внесении изменений (дополнений), а на титульных листах приложений к учредительным документам — о том, что указанные документы являются неотъемлемой частью соответствующих учредительных документов);

4)  сведения о новой редакции учредительных документов (на титульном листе оригинала устава или учредительного договора делается отметка о новой редакции учредительных документов);

5) сведения о смешанном варианте внесения изменений в учредительные документы:

а)  внесение изменений в учредительные документы,

6)  вместе с изменением: названия, организационно-правовой формы, формы собственности;

б) сведения об изменениях в учредительных документах, которые не требуют перерегистрации.

В этом случае третьим лицам может быть предоставлена информация о произведенных изменениях, внесенных в регистрационную карточку;

7)  сведения об изменении состава учредителей (участников) хозяйственного общества.

Надлежит различать учредителей и участников хозяйственного общества, хотя законодатель Украины не проводит четкого различия. Возможен добровольный выход из состава общества (юридическое лицо предоставляет решение надлежащего органа — согласно уставу, учредительному договору; физическое лицо — нотариально удостоверенное заявление) и принудительный (решение уполномоченного на то органа).

Все указанные выше сведения орган государственной регистрации в 5-дневный срок представляет в орган государственной статистики, т.е. в Государственный реестр, сведения из которого третьи лица могут получить по запросу;

8)  сведения об изменении местонахождения юридического лица — хозяйственного общества.

Как уже отмечалось, эти сведения в 7-дневный срок с момента наступления такого изменения должны поступить в орган государственной регистрации. Нужно представить регистрационную карточку с внесенными изменениями и оригинал свидетельства о государственной регистрации для внесения соответ-

88_____________________________________________________

ствующих изменений. На этот случай законодатель Украины предусмотрел строгую санкцию: невыполнение этого требования в установленный срок является основанием для обращения органа государственной регистрации в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности (п. 26). Аналогичным путем разрешается ситуация, при которой хозяйственное общество меняет место своего нахождения внутри города, имеющего районное деление (п. 28). В случае если в 30-дневный срок со дня снятия с учета в органе государственной регистрации по предыдущему местонахождению заявитель не обратился в орган государственной регистрации по новому местонахождению, орган государственной регистрации вправе обратиться в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности (п. 28).

Таким образом, в Государственный реестр вносят следующие сведения:

а)  изменения в оригинале свидетельства о государственной регистрации местонахождения юридического лица;

б)  дату внесения изменения;

в)  новое местонахождение.

Все эти сведения может получить третье лицо из Государственного реестра по своей заявке. На основании описания сведений, содержащихся в Государственном реестре Украины, можно сделать вывод о том, что многие из них достаточно подробные, т.е. соответствуют требованиям первой директивы ЕС.

Подробные сведения о лицах, которые действуют как орган юридического лица или как члены такого органа

Эти сведения включают в себя сведения о лицах, представляющих компанию в деловых отношениях с третьими лицами и на юридических слушаниях. Согласно действующему законодательству Украины «юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в пределах прав, предоставленных им по закону или уставу (положению)» (ст. 29 ГК УССР).

Рассмотрим, какие это органы в тех или иных хозяйственных обществах.

1. Акционерное общество. В соответствии с Законом Украины «О хозяйственных обществах» органами акционерного общества (открытого, закрытого) являются:

— общее собрание акционеров (ст. 41);

А

_________________________________________________89

— правление или иной орган, предусмотренный уставом (ст. 47).

На наш взгляд, особый правовой статус в акционерном обществе принадлежит совету акционерного общества (наблюдательному совету) (ст. 46) и ревизионной комиссии (ст. 49). Обратим внимание на то, что законодатель в тексте Закона не, именует совет акционерного общества и ревизионную комиссию органами юридического лица, в отличие от общего собрания акционеров и правления.

Тот факт, что в акционерном обществе все члены совета (наблюдательного совета) являются должностными лицами общества, а в ревизионной комиссии — только ее председатель, не дает основания считать совет акционерного общества и ревизионную комиссию органами юридического лица.

Видимо, следует разграничить органы акционерного общества на исполнительные и контролирующие, более четко определить их правовое положение, в том числе и наименования. Это вытекает и из требований первой Директивы ЕС.

Безусловно, ревизионная комиссия должна быть отнесена к органам, контролирующим исполнительные органы общества.

Что же касается наблюдательного совета, то он, в перерывах работы высшего органа — собрания акционеров, в пределах своей компетенции, определенной уставом, «контролирует и регулирует деятельность правления» (ч. 1. ст. 46).

Одним словом, предоставив из Государственного реестра определенные сведения третьим лицам, можно ввести их в заблуждение по поводу лиц, которые действуют как орган юридического лица или как члены такого органа: принимают ли они участие в администрации компании как наблюдатели (контролеры) или участвуют в управлении.

2. Общество с ограниченной ответственностью. В соответствии с Законом Украины «О хозяйственных обществах» органами общества с ограниченной ответственностью являются:

— собрание участников — высший орган общества, состоящий из участников общества и назначенных ими представителей (ст. 58);

— дирекция (коллегиальный орган) или директор (единоличный) (ст. 62).

Контроль за деятельностью дирекции (директора) общества осуществляется ревизионной комиссией. Согласно действующему закону ревизионная комиссия учреждается собранием участников общества из их числа в количестве, предусмотренном учредительными документами, однако не менее трех лиц. В связи

90______________________________________________________

с этим возникает вопрос: как быть в том случае, если участников общества всего два? Практика применения Закона Украины «О хозяйственных обществах» свидетельствует о регистрации таких обществ, в том числе обществ с ограниченной ответственностью. Заметим, что в Германии и некоторых других странах с целью исключения фиктивных участников из числа учредителей обществ с ограниченной ответственностью (GMbH), их разрешено создавать одним лицом (в США — «one man company»). В проекте нового ГК Украины (ст. 65) тоже предусмотрена возможность создания общества одним лицом (следует понимать, очевидно, как юридическим, так и физическим). Если такая редакция сохранится в проекте ГК, то многие положения Закона «О хозяйственных обществах» надо будет отменить. По действующему закону члены исполнительного органа общества, например его директор, не могут быть членами ревизионной комиссии (ч. 1 ст. 63), поэтому минимальное количество учредителей (участников) общества с ограниченной ответственностью не может быть менее четырех. Один учредитель — директор, три учредителя — члены ревизионной комиссии. Директором может быть и не учредитель (участник) общества. Тогда число учредителей (участников) общества может быть ограничено тремя лицами.

Если учесть, что согласно ч. 5 ст. 58 Закона Украины «О хозяйственных обществах» собрание участников общества с ограниченной ответственностью выбирает председателя товарищества, то количество минимально необходимых учредителей (участников) составит пять лиц. Пятое лицо не может быть ни членом исполнительного органа общества, ни членом ревизионной комиссии. Если число учредителей (участников) будет менее пяти, они не смогут осуществить право на созыв внеочередного собрания.

3. Общество с дополнительной ответственностью. В соответствии с Законом Украины «О хозяйственных обществах» органами общества с дополнительной ответственностью являются те же органы, которые предусмотрены для общества с ограниченной ответственностью.

Применительно к данному обществу подробные сведения из Государственного реестра должны относиться к его наименованию, из которого должно быть видно, что оно несет дополнительную ответственность.

4. Полное общество. В гл. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах» нет ни одной статьи, посвященной органу полного общества. Вместе с тем в ч. 1 ст. 23 этого же Закона говорится о том, что управление обществом осуществляют его органы, состав

и порядок избрания (назначение) которых определяются в соответствии с видом общества. В связи с этим возникают вопросы: кто является руководящим органом юридического лица, учрежденного в виде полного общества? кто является руководителем в таком юридическом лице? Ответить на эти вопросы сложно, если иметь в виду еще и требования, вытекающие из первой Директивы ЕС о том, что эти сведения должны быть подробные.

Таким образом, законодатель отсылает нас искать орган юридического лица в том или ином хозяйственном обществе, с учетом его вида. В принципе это правильная отсылка. Однако мы не находим ответа в соответствующих главах Закона.

Согласно ч. 1 ст. 68 Закона Украины «О хозяйственных обществах» ведение дел полного общества осуществляется по взаимному согласию всех участников. Следовательно, все участники должны быть указаны в графе «руководитель», точнее «руководители» полного общества.

Согласно ч. 2 этой статьи ведение дел общества может осуществляться или всеми участниками, или одним, либо несколькими из них. Следовательно, либо все участники, либо один из них, либо несколько из них должны быть указаны в графе «руководитель» или «руководители» полного общества. Если ведение дел полного общества осуществляют не все его участники, а только часть их, то в графе «руководитель» должны быть указаны сведения о тех участниках, которые имеют соответствующую доверенность. Эта доверенность должна быть подписана всеми остальными участниками полного товарищества.

Какая запись в графе «руководитель» должна стоять в том случае, если в учредительном договоре определены несколько участников, которые наделяются полномочиями на ведение дел полного товарищества? Часть 3 ст. 68 Закона Украины «О хозяйственных обществах» дает на этот вопрос следующий ответ: «каждый из них может действовать от имени общества самостоятельно». В этом случае, на наш взгляд, в графе «руководитель» должны стоять фамилии нескольких лиц.

В правоприменительной практике возник вопрос: может ли одним из таких лиц быть лицо юридическое? Думается, что в этой ситуации должно быть указано физическое лицо, действующее на основании полномочий, полученных от юридического лица — участника полного товарищества. Заметим, что это одна из сложных и нерешенных в нашем законодательстве проблем. В Украине по этой проблеме нет диссертационных исследований. Лишь попутно она была затронута в диссертации О.А. Сурженко [85].

92______________________________________________________

Трудности с ответом на вопрос о том, кто должен быть указан в графе «руководитель» полного общества, увеличиваются, если учесть, что в соответствии с ч. 3 ст. 68 в учредительном договоре будет указано, что часть участников общества имеют право совершать определенные действия только совместно. Следовательно, часть действий от имени общества отдельные уполномоченные участники общества совершают самостоятельно (первая ситуация), а часть действий — только совместно (вторая ситуация). В этом случае исключается возможность однозначного ответа в графе «руководитель», поскольку их несколько.

Как уже отмечалось, сам по себе термин «руководитель» предприятия устарел. Его следует заменить в п. 4.7 Положения, а поэтому нет необходимости и искать ответ на вопрос о том, как быть в данном случае. При изложении п. 4.7 Положения в новой редакции, в соответствии с требованиями первой Директивы ЕС, надлежит учесть, что в Законе Украины «О хозяйственных обществах» среди должностных лиц всех видов обществ нет ни одного под названием «руководитель». Поэтому графу «руководитель» в п. 4.7 Положения следует именовать так: «орган юридического лицфм 4.7.1 — коллегиальный (например, правление, дирекция); 4.7.2 — единоличный орган (например, директор).

На практике широко распространены такие наименования должностных лиц, как, например, «генеральный директор общества», «президент общества» и т.п. Здесь мы имеем дело с введением в заблуждение третьих лиц, а иногда и контрагентов по сделкам с участием того юридического лица, которого представляет данный генеральный директор. Все это может повлечь признание совершенных сделок за подписью такого лица недействительными, приведение сторон в первоначальное положение 48 ГК УССР). Возможна и уголовная ответственность по основанию введение в заблуждение.

Дело в том, что сам по себе «генеральный директор», равно как и «председатель общества», не является органом юридического лица. Они лишь члены коллегиального органа правления общества. Этих лиц следует именовать: «генеральный директор правления общества с ограниченной ответственностью», или «председатель правления общества с ограниченной ответственностью», либо «директор общества с ограниченной ответственностью».

5. Коммацдитное общество. В Законе Украины «О хозяйственных обществах» нет ни одной статьи, посвященной органу коммандитного товарищества. В связи с этим возникает вопрос: кто является «руководителем» юридического лица в коммандитном товариществе?

_______________________________________________________93

Согласно ч. 1 ст. 81 Закона Украины «О хозяйственных обществах» «управление делами коммандитного общества осуществляется только участниками с полной ответственностью». В германском праве такого участника именуют комплементарем. Если в коммандитном обществе есть только один комплементар, то управление делами общества осуществляется им самостоятельно (ч. 2 ст. 81).

В учредительном договоре о создании и деятельности коммандитного товарищества при одном комплементаре, стороны могут договариваться о том, что коммандитист (ограниченно-ответственный участник общества) получает часть полномочий по управлению делами общества по доверенности комплемента-ра. Это положение соответствует ст. 79, согласно которой коммандитист имеет право действовать от имени коммандитного общества при наличии поручения и в соответствии с ним. Поручение может содержаться как в с'амом учредительном договоре (с участием коммандитиста), так и быть получено на основании доверенности. Например, в коммандитном товариществе «Украинско-германский Торговый дом «Д-р Хессе и Гордеев ГбР Импорт-Экспорт и К» (г. Харьков) комплементаром является иностранная фирма (нерезидент, местонахождение г. Мелле, Германия), коммандитистом является гражданин Украины И.И. Иванов (резидент, место проживания г. Харьков). В учредительном договоре этого товарищества стороны договорились учредить в Украине коммандитное общество и, в частности, предусмотрели, что от его имени на территории Украины по доверенности действует коммандитист И.И. Иванов, а на территории ФРГ от имени общества действует гражданин Германии д-р Ф. Хессе.

Возникает вопрос: чью фамилию поставить в графе «руководитель» коммандитного общества? Очевидно, что данная графа нуждается в изменении. Применительно к рассматриваемому случаю, на первый взгляд, в Государственном реестре (п. 4.7) следует указать:

—  «на территории ФРГ — фирма GMbH «Ф. Хессе», в лице директора Ф. Хессе»;

— на территории Украины — гражданин И.И. Иванов».

Но руководителем является то лицо, которое вправе действовать без доверенности.

В подробные сведения о лицах, которые действуют как орган юридического лица или как члены такого органа, включаются сведения о лицах, которые принимают участие в администрации компании.

94_______________________________________________________

Согласно требованиям первой директивы ЕС, из полученной информации о таких лицах должно быть ясно, что:

1) лицо, которое представляет компанию в деловых отношениях с третьими лицами, в том числе и на юридических слушаниях, действует единолично или коллегиально;

2)  это лицо принимает участие в администрации компании как наблюдатель (контролер) или участвует в управлении.

Подробные сведения о подписном (уставном) капитале (фонде) компании

Одно из требований первой директивы заключается в том, чтобы не менее одного раза в год публиковать сведения о сумме подписного капитала (фонда) компании при условии: а) если устав компании упоминает о разрешенном капитале и б) если любое его увеличение не требует поправок в уставе.

Поставим вопрос: насколько действующее в Украине законодательство, относящееся к хозяйственным обществам, соответствует этому требованию?

Сразу заметим, что подробные сведения о подписном капитале можно получить только от акционерных обществ и, безусловно, от открытых. Можно ли такие сведения требовать от закрытых акционерных обществ? Дело в том, что Закон Украины «О хозяйственных обществах» не проводит четкого различия между открытыми и закрытыми акционерными обществами.

Так, ст. 26 «Учредители акционерного общества» указанного Закона гласит: «Учредители акционерного общества подписывают между собой договор, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, ответственность перед лицами, которые подписались на акции, и третьими лицами». В определенной части эту норму можно адресовать и закрытому акционерному обществу, исходя из наименования этой статьи — «Учредители акционерного общества». Известно, что в закрытых акционерных обществах все акции «распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже», а в открытых акционерных обществах акции могут «распространяться путем открытой подписки, покупаться и продаваться на биржах». Но из этого отличия еще не следует, что до проведения учредительного собрания по поводу создания закрытого акционерного общества нельзя заключать договор между учредителями (организаторами-учредителями), который определяет порядок их совместной деятельности. Другое дело, что при

______________________________________________________95

этом нет «открытой подписки» на акции (на подписной капитал), нет и ответственности перед учредителями, ибо каждый из учредителей до дня открытия учредительного собрания закрытого акционерного общества вносит не менее 50 % номинальной стоимости распределенных за ним акций (ст. 31).

Следовательно, требования первой директивы ЕС относительно подробных сведений о подписном капитале применимы только к открытым акционерным обществам. При этом термины «подписной капитал» и «подписка на акции» могут рассматриваться как равнозначные.

Исходя из вышеизложенного, следует отдельно адресовать требования относительно подробных сведений учредителям открытого акционерного общества и участникам договора о совместной деятельности. Речь идет о требовании, относящемся к лицам, которые лично несут ответственность за свои действия. Основанием для этого является ст. 26 Закона Украины «О хозяйственных обществах». Так, в соответствии с ч. 3 этой статьи «учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, которые возникли до регистрации акционерного общества».

В соответствии с ч. 1 ст. 28 Закона Украины «О хозяйственных обществах» «акции покупаются при создании акционерного общества на основании договора с его участниками...». Из текста этой и смежных статей закона неясно, кто их продает, кто является стороной — продавцом — в этой сделке? Закон в этом плане несовершенен. Здесь мы имеем дело с нормой, которая нуждается в изменении.

Ответственность учредителей предусмотрена и в ч. 1 ст. 30 Закона Украины «О хозяйственных обществах». Первоначально, как известно, открытая подписка на акции организуется ее учредителями. Лица (третьи лица), которые пожелали приобрести акции, обязаны внести на счет учредителей не менее 10 % стоимости акций, на которые они подписались. В случае если подписка на акции не покрыла 60 % всех акций, акционерное общество считается не созданным. Учредители обязаны вернуть подписчикам на акции внесенные ими деньги или иное имущество не позднее чем через 30 дней. За неисполнение этого требования учредители несут солидарную ответственность. К сожалению, по действующему законодательству Украины из Государственного реестра нельзя получить сведения для третьих лиц (так называемых «обманутых вкладчиков»).

96______________________________________________________

Поэтому в п. 4.7 Положения наряду с графой «руководитель» должна быть специальная, отдельная графа, содержащая перечень требуемых подробных сведений об учредителях открытого акционерного общества, несущих солидарную ответственность по обязательствам, которые возникли до регистрации акционерного общества. При этом имеются в виду данные, которые были бы необходимы и достаточны для предъявления повестки в суд, арбитражный суд.

Подробные сведения о балансе компании

В первой директиве ЕС содержатся следующие требования относительно подробных сведений о балансе компании:

—  в балансе должны быть приведены подробные сведения о прибылях и убытках;

—  баланс должен составляться каждый финансовый год;

— документ, содержащий сведения о балансовом отчете, должен включать в себя подробные сведения о лицах, которые его подписали (удостоверили).

Согласно действующему в Украине законодательству, в частности ст. 14 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.1999 г. предприятия обязаны представлять квартальную и годовую финансовую отчетность органам, к сфере управления которых они относятся, трудовым коллективам по их требованию, собственникам (учредителям) в соответствии с учредительными документами. Органам исполнительной власти и другим пользователям финансовая отчетность представляется в соответствии с законодательством. Так, заинтересованным пользователям (биржам, покупателям, поставщикам, инвесторам и иным) представляется годовая бухгалтерская отчетность предприятий о последствиях финансово-хозяйственной деятельности; их имущественное и финансовое состояние открыто для опубликования, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Итак, годовая бухгалтерская отчетность предприятий о последствиях финансово-хозяйственной деятельности, их имущественное и финансовое состояние доступны для опубликования. Заметим, что законодатель говорит о доступности не сведений о финансово-хозяйственной деятельности предприятия, а результатов этой деятельности! Это не то, что имеется в виду в первой директиве ЕС.

Что касается проблемы, связанной с балансом хозяйственного общества, вначале хотелось бы отметить следующее. Законодательство Украины в основном регулирует отношения по поводу баланса (прибылей и убытков) предприятий, учреждений на уровне норм публичного права. В принципе это верно. Действитель-

______________________________________________________97

но, основной удельный вес этих отношений лежит в сфере публичного права (по линии «юридическое лицо — государство»). Однако по поводу баланса (прибылей и убытков) складываются и длящиеся хозяйственные правовые отношения. Они имеют место в любом хозяйственном обществе между его участниками. Думается, что эти отношения недостаточно урегулированы именно на данном уровне. Для подтверждения этой мысли проведем сравнительный анализ между соответствующими нормами в Законе Украины «О хозяйственных обществах» и Германским Торговым Кодексом. В последнем содержится целая книга (третья), посвященная бухгалтерскому учету и отчетности, балансу (начальному, годовому), прибылям, убыткам, инвентаризации, оценке и т.п.

Конечно, можно сказать, что в Законе Украины «О хозяйственных обществах» термин «баланс» упоминается в ст.ст. 10, 15, 18, 20, 41, 49, 63, 71, 73, 79, а термины «прибыль» и «убытки» - в ст.ст. 1, 4, '10, 14, 15, 32, 34, 37, 39, 40, 41, 53, 54, 70, 71. Однако и о балансе, и о прибылях с убытками в этом законе говорится лишь в том объеме, который необходим для указания той или иной цели в связи с теми или иными правами и обязанностями участников общества.

Например, термин «прибыль» используется при определении «хозяйственных обществ». «Хозяйственными обществами, — гласит ст. 1 Закона, — признаются предприятия, учреждения, организации, учрежденные на началах соглашения юридическими лицами и гражданами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. В ст. 10 используется термин «баланс» при определении содержания прав участников общества. «Участники общества имеют право, — говорится в этой статье, — получать информацию о деятельности общества. По требованию участника общество обязано предоставлять ему для ознакомления годовые балансы, отчеты общества о его деятельности, протоколы собраний». Аналогично указанные термины употребляются и в других статьях. Из этого следует, что получить подробные сведения о балансах, прибылях и убытках на основании законодательства о хозяйственных обществах (компаниях) не представляется возможным.

Поэтому требования первой директивы ЕС относительно подробных сведений о балансе, прибылях и убытках должны быть адресованы иному законодательству, в том числе регулирующему отношения по бухгалтерскому учету и отчетности, статистике.

98______________________________________________________

Вместе с тем нуждается в совершенствовании Закон Украины «О хозяйственных обществах», поскольку Директивы ЕС по данному вопросу направлены на совершенствование законодательства о' компаниях, а не о бухгалтерском учете и отчетности. И это понятно, так как законодательство о компаниях европейских государств в большем объеме регулирует указанные отношения.

Например, в Германском Торговом Кодексе содержатся подробные сведения о прибылях и убытках в целом ряде параграфов. Так § 264 гласит: «Законные представители доходного общества дополняют годовой баланс § 242) приложением, которое вместе с балансом и расчетом прибылей и убытков образуют единое целое, а также составляют отчет о состоянии дел. Годовой баланс и отчет о состоянии дел за истекший хозяйственных год составляются законными представителями в первые три месяца хозяйственного года. Небольшим доходным обществам (§ 267 абз. 1) разрешается составлять годовой баланс и отчет о состоянии дел также позднее, если это соответствует надлежащему ходу дел; эта документация, однако, составляется в течение первых шести месяцев хозяйственного года».

Из этого параграфа можно сделать следующие выводы.

Во-первых, п. 4.7 Положения должен быть дополнен требованиями о соответствующих сведениях о балансе и приложением к нему — расчетом прибылей и убытков.

Во-вторых, эти данные могут быть предоставлены в срок спустя три или шесть месяцев после окончания хозяйственного года. В Украине год именуется не «хозяйственным», а «отчетным», и для всех предприятий и учреждений таковым считается период с 1 января по 31 декабря включительно. Первым отчетным годом считается период со дня приобретения прав юридического лица по 31 декабря включительно (п. 33 Положения об организации бухгалтерского учета и отчетности в Украине [87]).

В-третьих, баланс должен составляться каждый финансовый год. Это требование в Украине соблюдается.

Документ, содержащий сведения о балансовом отчете, должен включать в себя подробные сведения о лицах, которые его подписали (удостоверили). Можно считать, что данное требование соблюдается частично. Баланс подписывается «руководителем» предприятия и главным бухгалтером. Что же касается получения об этих лицах подробных сведений, то п. 4.7 Положения их получение не предусматривает. Следовательно, указанный пункт должен быть дополнен со-

______________________________________________________99

ответствующей графой типа «Подробные сведения о лицах, подписавших баланс и отчет о прибылях и убытках компании».

Требования первой Директивы ЕС относительно подробных сведений о балансе компании, ее прибылях и убытках предъявляются избирательно с учетом вида компании. Как уже было отмечено, это проблема деления всех хозяйственных обществ в Украине на открытые, подробные сведения о которых должны быть доступными для третьих лиц, и на закрытые, подробные сведения о которых должны быть избирательными.

Подробные сведения о прекращении деятельности компании.

В соответствии с ч. 1 ст. 19 Закона Украины «О хозяйственных обществах» хозяйственное общество прекращает свою деятельность:

—   путем его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) или

—   путем ликвидации с соблюдением требований антимонопольного законодательства.

Следовательно, подробные сведения о прекращении деятельности хозяйственного общества, предоставляемые третьим лицам по их запросу из Государственного реестра, необходимо дифференцировать на два вида: подробные сведения о реорганизации и подробные сведения о ликвидации.

В свою очередь, в подробных сведениях о реорганизации следует указать ее подвиды: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование, а в подробных сведениях о ликвидации — такие ее подвиды: ликвидация после окончания срока, на который общество было создано; ликвидация после достижения цели, поставленной при его учреждении; ликвидация на основании решения высшего органа общества; ликвидация на основании решения суда, ликвидация на основании решения арбитражного суда (банкротство); ликвидация по иным основаниям, предусмотренным учредительными документами.

В Государственном реестре указанных сведений нет.

Поэтому п. 4.7 Положения следует дополнить подробными сведениями о реорганизации и ликвидации хозяйственного общества в предложенной редакции. Эти сведения должны быть достаточными для предъявления заинтересованными лицами иска в суд, арбитражный суд. Каким должен быть объем этих сведений? На наш взгляд, как минимум, они должны содержать: 1) реквизиты лиц (адреса — для вручения повестки, копии претензий, копии искового заявления и т.п.); 2) реквизиты суда, арбитражного суда, номер и дату принятия решения судом, арбитраж-

100_____________________________________________________

ным судом; 3) реквизиты хозяйственных обществ, принявших решение о реорганизации или ликвидации общества; 4) реквизиты лиц, членов ликвидационной комиссии.

Какие проблемы возникают при исполнении данных предписаний первой директивы ЕС? Как и по другим требованиям — установить те рамки, которые позволяют предоставлять подробную информацию третьим лицам.

Известно, что полная информация о деятельности компании не предоставляется даже ее участникам (коммерческая тайна, конфиденциальная информация), им сообщается ограниченная ее часть. Третьи лица, по логике, должны получать информацию о компании еще более ограниченную, чем любой из ее участников. Но вместе с тем объем предоставляемой информации должен соответствовать критерию «подробной» в том смысле, в каком это имеется в виду в первой Директиве ЕС.

Подробные сведения о любой декларации ничтожности компании

Пункт 4.7 Положения такие сведения не предусматривает. Прежде чем указанный пункт Положения дополнить требованиями о подробных сведениях о «любой декларации ничтожности компании», надлежит уяснить смысл этого понятия. В нашей юриспруденции такая терминология и в таком сочетании не используется. Ближайшими по смыслу могут быть следующие данные, внесенные в Государственный реестр.

Согласно п. 4 Положения о Едином государственном реестре в него вносят сведения (данные) о ликвидации предприятия, организации, согласно п. 18 — сведения, которые являются основанием для исключения хозяйственного общества из Государственного реестра. Факт исключения хозяйственного общества из Государственного реестра по своей юридической природе является право-прекращающим. Ликвидация общества признается завершенной (ст. 22 Закона Украины «О хозяйственных обществах»), а общество таким, которое прекратило свою деятельность с момента внесения записи об этом (о ликвидации) в Государственный реестр (ст. 22 Закона Украины «О хозяйственных обществах»). Такая запись может быть внесена в данный реестр только при условии выполнения всех мероприятий по ликвидации (реорганизации), вытекающих из законодательства Украины (п. 17 Положения о Едином государственном реестре). Формальная проверка выполнения всех указанных мероприятий осуществляется территориальными органами государственной статистики.

_____________________________________________________101

В соответствии с п. 34 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности [88] к необходимым документам мер Кабинет Министров Украины относит следующие:

1)  заявление (решение) собственника (собственников) или уполномоченного им (ими) органа или решение арбитражного суда в случаях, предусмотренных законодательством;

2) акт ликвидационной комиссии с ликвидационным балансом, утвержденный органом, назначившим ликвидационную комиссию;

3)  справку аудитора, если это необходимо в соответствии с требованием законодательства для проверки достоверности ликвидационного баланса;

4)  справку учреждений банков о закрытии счетов;

5) справку органа государственной налоговой службы о снятии с учета;

6) подтверждение об опубликовании в печатных средствах массовой информации объявления о ликвидации субъекта предпринимательской деятельности (субъекта хозяйственной деятельности);

7) справку архива о принятии документов, которые подлежат долгосрочному хранению;

8) справку органа внутренних дел о принятии печатей и штампов;

9) оригиналы учредительных документов (устав, учредительный договор);

10) свидетельство о государственной регистрации.

Только отразив в п. 4.7 Положения все перечисленные данные, можно утверждать, что сведения о завершении ликвидации хозяйственного общества (ком пани появляются подробными, т.е. соответствуют требованиям первой директивы ЕС.

Итак, к числу оснований, при наличии которых хозяйственное общество исключается из Государственного реестра и считается прекратившим свою деятельность, относятся:

1)  для субъектов хозяйственной деятельности, проходящих государственную регистрацию (перерегистрацию), — решение о ликвидации субъекта после осуществления всех мероприятий, необходимых для его ликвидации;

2)  для субъектов предпринимательской деятельности — решение органов государственной регистрации об отмене государственной регистрации.

Заметим, в что первом случае лишь говорится о «решении о ликвидации» и не указываются органы, которые принимают та-

102_____________________________________________________

кие решения. Во втором случае указан один орган — орган государственной регистрации, и принимаемое им решение одно — «об отмене государственной регистрации». Следовательно, подробные сведения (п. 4.7 Положения) о ликвидации субъекта хозяйственной деятельности, содержащиеся в Государственном реестре, должны включать в себя наименование органов, принявших решение о его ликвидации.

Что касается ст. 19 Закона Украины «О хозяйственных обществах», регулирующей отношения по поводу прекращения деятельности таких обществ, то все ее четыре части не имеют четкой внутренней взаимосвязи. Анализ отдельных положений этой статьи позволяет сделать следующий вывод: решение о ликвидации субъекта хозяйственной деятельности, к которому безусловно относятся и все хозяйственные общества, может быть принято его высшим органом.

Высший орган хозяйственного общества. На первый взгляд может показаться, что здесь нет проблем. Например, таким органом в акционерном обществе является собрание акционеров. Однако, если обратиться к тексту Закона Украины «О хозяйственных обществах», то в отношении полного и коммандитного обществ мы не найдем ни одной статьи, определяющей их высший и исполнительный орган.

Поводы для принятия решения о ликвидации субъекта хозяйственной деятельности могут быть самые различные. Надо полагать, их перечень дан в Законе как примерный, неисчерпывающий. Например, «после окончания срока, на период которого хозяйственное общество учреждалось» или «по достижении цели, поставленной при его учреждении» (подп. «а» ч. 4 ст. 19), в силу «иных оснований, предусмотренных учредительными документами» (подп. «г» ч. 4 ст. 19).

Решение суда или арбитражного суда (подп. «в» ч. 4 ст. 19). Учитывая, что в соответствии со ст. 19 Закона указанное решение может быть принято по двум основаниям, в п. 4.7 Положения это обстоятельство необходимо отразить, а именно:

—  решение суда или арбитражного суда «по представлению органов, контролирующих деятельность общества, в случае систематического или грубого нарушения им законодательства»;

— решение арбитражного суда в порядке, установленном Законом Украины «О банкротстве».

Более того, в п. 4.7 Положения следовало бы отдельной строкой помещать сведения о решении суда или арбитражного суда,

___________________________________________________   103

поскольку по этой информации уже можно судить о том, насколько она подробна. В частности, это может быть информация следующего вида:

— признание недействительными учредительных документов (в п. 33 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности [87] говорится о том, что отмена государственной регистрации возможна на основании решения арбитражного суда в случае «признания недействительными или противоречащими законодательству учредительных документов». Думается, что установление указанного (существенного) противоречия является основанием для признания учредительных документов недействительными и вынесения решения о прекращении деятельности юридического лица. Поэтому в п. 4.7 Положения нужно указать только одно — признание недействительными учредительных документов);

— осуществление деятельности, противоречащей учредительным документам и законодательству;

— несвоевременное сообщение субъекту предпринимательской деятельности (надо иметь в виду и субъекта хозяйственной деятельности) об изменении его названия, или организационно-правовой формы, или формы собственности, или местонахождения;

— признание субъекта предпринимательской деятельности (в том числе субъекта хозяйственной деятельности) банкротом. (Эту графу в п. 4.7 Положения желательно дифференцировать, указав, по каким основаниям наступило банкротство. В этом случае можно утверждать, что сведения, являются подробными, т.е. соответствующими требованиям первой директивы ЕС.)

Требования первой и четвертой Директив ЕС необходимо учесть в Законах Украины «О предприятиях» и «О хозяйственных обществах», в ряде подзаконных актов, а затем все эти изменения отразить в новых формах статистической отчетности. Имеются в виду следующие подзаконные акты.

1. Общегосударственный табель (перечень) форм государственной статистической отчетности для объединений, предприятий, организаций и учреждений Украины всех форм собственности [89]. Его цель — при передаче информации или ее получении пользоваться установленной формой (реквизитами) или свободной. Общегосударственный табель был составлен для усовершенствования государственной статистики в соответствии с международными стандартами и потребностями экономики Украины, установления оптимальной периодичности ее сбора и обеспече-

104_____________________________________________________

ния отчетной дисциплины. Предусмотрено 16 видов статистической отчетности. Пользуясь перечнем форм статистической отчетности, необходимо иметь в виду, что разработка форм с отметкой «*» централизована н органах государственной статистики, и обеспечение бланками этих форм осуществляется статистическими органами. Табель (перечень) подготовлен по состоянию на 1 января 1997 г.

2. Общий классификатор «Отрасли народного хозяйства Украины» (ЗКГНГ) [90]. Общий классификатор является составной частью единой системы классификации и кодировки технико-экономической и статистической информации, которая используется в информационных автоматизированных системах управления, налоговых инспекциях для расчета налогов, в органах государственной регистрации субъектов предпринимательской и не предпринимательской деятельности, министерствах и ведомствах, на предприятиях и в организациях.

При передаче и получении информации об открытом акционерном обществе следует иметь в виду, что ЗКГНГ может также использоваться отдельными юридическими и физическими лицами при разработке своих уставов (положений) или при желании иметь информацию о характере деятельности и других показателях различных хозяйственных субъектов. ЗКГНГ предназначен для обеспечения машинной обработки статистической и экономической информации и применяется для решения задач различных уровней управления и обеспечения их информационного сочетания. Объектом классификации в ЗКГНГ является отрасль народного хозяйства Украины, т.е. совокупность производственных единиц, выполняющих один или несколько подобных видов производственной деятельности.

ЗКГНГ содержит такие понятия, как отрасль, подотрасль, вид деятельности. Как известно, в международной классификации именно вид экономической деятельности используется как классификационный признак хозяйственных субъектов, независимо от форм собственности и организационно-правовых форм ведения хозяйства. Например, в соответствии с ЗКГНГ «гостиничное хозяйство» относится к отрасли «жилищно-коммунальное хозяйство», однако согласно международной классификации — это отдельный вид деятельности «гостиницы и рестораны», который не имеет никакого отношения к жилищно-коммунальному хозяйству. То же самое можно сказать о некоторых других подотраслях (видах деятельности), отраженных в ЗКГНГ. Поэтому в

______________________________________________________Ю5

общий классификатор нужно внести корректировки, соответствующие требованиям первой и четвертой Директив ЕС.

В связи с переходом экономики Украины к рыночным отношениям необходимо заменить отраслевой принцип ее организации по вертикали на функциональный, потому что определить принадлежность предприятия к той или иной отрасли в условиях рынка довольно сложно. Следует обратить внимание также на то, что многие предприятия различных форм собственности, преследуя цель гибкого функционирования, а иногда и выживания, становятся многопрофильными, т.е. осуществляют деятельность смешанного характера.

Для отнесения субъекта к соответствующей категории учета, необходимо определить такое понятие, как основной вид деятельности. Кроме того, следует рассмотреть также второстепенные и вспомогательные виды деятельности. Существует несколько критериев отбора основного вида деятельности:

—  по количеству занятых работников;

—  по удельному весу в общем объеме производства продукции (товаров, услуг);

—  по удельному весу в полученной общей прибыли.

Максимальное значение (в %) того или иного показателя согласно выбранному критерию определяет основной вид деятельности хозяйственного субъекта.

Второстепенным видом деятельности является любая другая деятельность, частица которой, согласно выбранному критерию отбора, меньше частицы основного вида деятельности. Каждый хозяйственный субъект может иметь несколько второстепенных видов деятельности.

Вспомогательный вид деятельности — это деятельность, направленная исключительно на достижение главной задачи, — содействовать выполнению основного вида деятельности хозяйственного субъекта.

Передавая информацию «в торговый оборот», ее собственник (физическое или юридическое лицо) должен учитывать еще одно важное положение. Согласно ЗКГНГ отрасли народного хозяйства в Украине разделяются на сферу материального производства и непроизводственную сферу.

В сферу материального производства входят отрасли, которые создают материальные блага в форме продукции, энергии, в форме перемещения грузов, хранения продуктов, сортировки, упаковки и выполняют иные функции, являющиеся продолжением произвол-

106_____________________________________________________

ства в сфере обращения (в частности торговля и общая коммерческая деятельность по обеспечению функционирования рынка).

Остальные виды деятельности образуют в своей совокупности непроизводственную сферу.

3. Статистический отчет по форме № 5-е (квартальный, годовой). Для инвесторов открытых акционерных обществ большое значение имеет возможность оперативно получать информацию по итогам работы за квартал. Поэтому п. 4.7 Положения следовало бы дополнить сведениями, получаемыми из отчетов по форме № 5-е (квартальных, годовых), представляемых предприятиями и организациями, которые являются юридическими лицами, выделенными на отдельный баланс, обособленными подразделениями предприятий, а также организациями, получающими доходы от хозяйственной или другой коммерческой деятельности, независимо от форм собственности и условий ведения хозяйства (кроме кооперативов, малых предприятий и бюджетных организаций). Следует обратить внимание, что отчет по форме № 5-е (квартальный) заполняется на дискретной основе, т.е. за I, II, III, IV кварталы отдельно. Поскольку совместные (с участием иностранных инвесторов) предприятия отчитываются по форме № 5-е один раз в год, желательно также ввести для них отчетность по кварталам.

Таким образом, на основании проведенного анализа можно сделать вывод о том, что действующий порядок получения открытой информации из Государственного реестра об ОАО нуждается в изменениях и дополнениях. Необходимо дополнить п. 4.7 Положения сведениями, заимствованными из первой и четвертой Директив ЕС.