Глава III. Защита прав потребителей при выполнении работ (оказании услуг)

Комментарий к Главе III. Защита прав потребителя при выполнении работ (оказании услуг)

1. Закон в редакции, введенной в действие с 16 января 1996 г., сохранил единое регулирование защиты прав потребителей при выполнении работ и оказании услуг. Такой подход соответствовал принятому в ГК 1964 г. регулированию упомянутых отношений посредством одного вида договора - подряда. При этом все же выделялись договоры подряда по обслуживанию бытовых потребностей граждан (бытового заказа), правила о которых утверждались законодательством СССР и РСФСР, а типовые договоры - Советом Министров РСФСР (ст. 367). Отдельной нормы об услугах, в том числе оказываемых гражданам, ГК 1964 г., таким образом, не содержал. Поэтому при регулировании этого вопроса в Законе в основу был положен договор подряда. Но поскольку существенные отличия различных бытовых услуг от бытового подряда были очевидны уже при разработке Закона, в него была включена статья 38, отсылавшая к законодательству РСФСР, если последствия нарушения условий договора об оказании услуги по своему характеру не подпадали под действие правил, изложенных в Законе. Аналогичная статья (39) с некоторыми уточнениями сохранена и в редакции Закона 1996 г.

В части второй ГК, введенной в действие с 1 марта 1996 г., предприняты меры по внесению ясности в этот вопрос путем раздельного в принципе регулирования работ и услуг. При этом работы, выполняемые для организаций и граждан, регулируются отдельными договорами, а услуги - единым договором.

2. В параграфе 1 гл. 37 ГК выделены общие положения о подряде, дано более четкое определение договора подряда, определен характер работ, выполняемых по этому договору, установлены другие общие положения о подряде, в том числе требования к качеству работы, о гарантиях качества и ответственности подрядчика за надлежащее качество работы и т.п.

В параграфе 2 гл. 37 ГК выделен договор бытового подряда, охватывающий отношения между предпринимателями и гражданами-потребителями по поводу работы, предназначенной удовлетворять бытовые или другие личные потребности потребителя. При этом предусмотрено, что к отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным ГК, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними (ст. 730 ГК).

Из этого следует, что если отношения урегулированы ГК - применяются его нормы. К этому надо добавить, что, согласно ст. 702 ГК, к договору бытового подряда применяются общие положения о подряде, если иное не установлено специальными нормами ГК о бытовом подряде. Таким образом, иерархия норм, регулирующих работы, выглядит так: специальные нормы ГК о бытовом подряде; общие положения о подряде; нормы Закона и иных правовых актов о защите прав потребителей; (о соотношении норм ГК и Закона см. комментарий к ст. 5 и 19 Закона).

В параграфе 3 гл. 37 ГК выделен единый договор строительного подряда, регулирующий отношения по строительству, реконструкции и капитальному ремонту зданий, сооружений (в том числе жилого дома) с участием граждан и организаций. Однако, если по этому договору выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина, к такому договору соответственно применяются нормы о правах заказчика по договору бытового подряда (ст. 740 ГК). Таким образом, к договору строительного подряда (бытового) применяются нормы по договору бытового подряда, общие положения о подряде, Закона о защите прав потребителей.

Сущность понятия "работа" определена статьей 702 ГК, дающей описание договора подряда: у "работы", в отличие от услуги, имеется конечный результат, выраженный в материальной форме, который можно сдать (передать) заказчику. Статья 703 ГК уточняет характер работ, выполняемых по договору подряда: изготовление или переработка (обработка) вещи, либо другая работа с передачей ее результата заказчику.

В связи с отсутствием в ранее действовавшем законодательстве определения понятия "работы", государственный стандарт РФ (ГОСТ Р 50646-94) определил "работу" как "материальную услугу", в отличие от социально-культурных услуг, которые и являются собственно услугами.

Согласно упомянутому ГОСТу, материальная услуга (т.е. "работа" по ГК) обеспечивает восстановление (изменение, сохранение) потребительских свойств изделий или изготовление новых изделий по заказам граждан, а также перемещение грузов и людей, создание условий для потребления. В частности к "работе" могут быть отнесены бытовые работы, связанные с ремонтом и изготовлением изделий, жилищно-коммунальные услуги, услуги общественного питания, транспорта и др. В связи с новым регулированием указанных вопросов в ГК необходимо уточнить все терминологические стандарты в этой области

3. Договор бытового подряда статьей 730 ГК отнесен к публичным договорам. Работы, упоминаемые в Законе, должны осуществляться на основе этого договора в соответствии с его сущностью. При этом под другими личными потребностями (кроме бытовых) следует понимать, например, производственные или иные личные потребности, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

Как было отмечено, Закон сохранил единое и единообразное регулирование требований к качеству товаров, работ и услуг. В то же время ГК регулирует требования к качеству товаров и работ раздельно и, что особо важно, неидентично, в части, касающейся обычно предъявляемых требований.

Если требования ГК к качеству товара (ст. 469) в принципе совпадают с требованиями Закона (ст. 4), то требования ГК к качеству работы (ст. 721) существенно отличаются от указанных совпадающих требований ГК и Закона.

Статья 721 ГК в отличие от ст. 469 ГК, не упоминает весьма неопределенные цели использования, определяя требования к качеству самой работы и ее результата.

Такой подход представляется более правильным (см. комментарий к понятию "недостаток" и п. 3 комментария к ст. 4 Закона).

4. Закон содержит единую формулировку понятия, правового статуса и общий подход к утверждению гарантийного срока на товары и работы (но не услуги). Согласно Закону, это срок, в течение которого изготовитель (продавец или исполнитель) обязан удовлетворять требования потребителя, предусмотренные Законом, в случае обнаружения недостатков в товаре или работе. При этом гарантийный срок может быть установлен изготовителем (продавцом или исполнителем); его установление не является обязательным. Изготовитель устанавливает гарантийный срок в своей технической документации, а продавец - в договоре.

С точки зрения ГК (ст. 722), гарантийный срок на результаты работы - это период, в течение которого результат должен соответствовать условиям договора о качестве работы.

Очевидное различие формулировок отражает многолетнюю дискуссию о сущности гарантийного срока: срок гарантии, стабильности качества (ГК) или срок для устранения недостатков, обмена и т.д. (Закон). С определенной натяжкой можно сказать, что упомянутые определения гарантийного срока - две стороны одного понятия - гарантии обеспечения возможности использования товара или результата работы. Но вот по поводу того, кто и где устанавливает гарантийный срок и является ли его установление обязательным, объяснить расхождения сложнее.

Статья 722 ГК допускает возможность установления на результат работы гарантийного срока законом, иными правовыми актами (Указом Президента РФ, постановлением Правительства РФ) и обычаем. Независимо от того, воспользуются этим правом соответствующие государственные органы или нет, эта норма меняет правовую природу гарантийного срока. Установленный в упомянутых актах гарантийный срок становится общеобязательным на всей территории России для всех юридических и физических лиц, что в принципе несовместимо с его сущностью коммерческо-конкурентного инструмента. При этом единоличное установление исполнителем работы гарантийного срока на ее результат практически исключается или, по крайней мере, серьезно осложняется.

К этому следует добавить, что в самом ГК формулировки требований к качеству товара (ст. 469) и качеству работы (ст. 721), а также гарантий качества товара (ст. 470) и работы (ст. 722) не совпадают. В частности, статья 470 ГК не предусматривает возможность установления гарантийного срока на товар законом, иными правовыми актами и обычаями делового оборота. Таким образом, в отношении товаров принципиальный подход ГК и Закона по поводу критериев качества и лиц, устанавливающих гарантийные сроки совпадают, чего нельзя сказать в отношении работ.

Представляется, что различие в принципиальном подходе к регулированию упомянутых вопросов в отношении товаров и результатов работ не вытекает из специфики соответствующих отношений.

5. Одновременно с уточнением правового регулирования работ, частью II ГК впервые предусмотрено самостоятельное регулирование отношений по договору возмездного оказания услуг (гл. 39): даны понятие договора, перечень регулируемых услуг и др. Правовое регулирование возмездного оказания услуг помимо специальных норм гл. 39 ГК осуществляется также нормами ГК об общих положениях о подряде, о бытовом подряде, если это не противоречит нормам гл. 39 или особенностям предмета договора услуг (ст. 783 ГК). Таким образом, иерархия норм, регулирующих возмездное оказание услуг, выглядит так: специальные нормы об оказании услуг; специальные нормы о бытовом подряде; общие положения о подряде; нормы Закона и иных правовых актов о защите прав потребителей.

Из сказанного следует, что при применении норм Закона об услугах необходимо прежде всего выяснить, регулируются ли соответствующие вопросы ГК, допустимо ли применение норм Закона или же должны применяться нормы ГК. При различном регулировании в ГК отдельных вопросов осуществления работ и оказания услуг учитывать это при применении единых для них норм Закона.

Согласно ст. 779 ГК, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По ряду признаков этот договор сходен с некоторыми другими договорами. Например, по договору подряда исполнитель (подрядчик) также обязуется за плату выполнить определенную работу по заданию заказчика. Но в отличие от договора по оказанию услуг, результат работы должен иметь материальную форму (как правило, вещь). От договора поручения договор по оказанию услуг отличается тем, что поверенный (исполнитель) действует не от своего имени, а от имени и за счет доверителя (заказчика) и совершает в основном юридические действия, в результате которых права и обязанности возникают у последнего. От договора комиссии договор об оказании услуг отличается тем, что комиссионер по поручению комитента обязуется за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

В отличие от договора купли-продажи и договора подряда, имеющих специальное регулирование этих договоров с участием гражданина-потребителя, договор возмездного оказания услуг является единым для предпринимателей и граждан. Однако субъектный состав отношений учитывается путем отсылки к общим положениям о подряде или положениям о бытовом подряде (ст. 783 ГК).

ГК дает перечень некоторых видов услуг, регулируемых главой 39: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, по обучению, туристическому обслуживанию. Перечень этот не является исчерпывающим, поэтому правила гл. 39 ГК могут применяться и к другим услугам, за исключением тех, которые перечислены в самом ГК (п. 2 ст. 779): подряд (в том числе бытовой, строительный и др.); выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ; перевозка; транспортная экспедиция; банковский вклад; банковский счет; расчеты; хранение; поручение; комиссия; доверительное управление имуществом. Таким образом, договором возмездного оказания услуг регулируются все услуги, за исключением услуг, имеющих специальное правовое регулирование в ГК. Перечень этих услуг является исчерпывающим.

При решении вопроса о том, подпадает ли данная услуга, оказанная гражданину, под действие Закона, характер правового регулирования (вид договора) значения не имеет. Определяющим является оказание услуги исключительно для личных (бытовых и др.) нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Поэтому под действие Закона подпадают находящиеся в разных перечнях услуги, регулируемые различными договорами, такие, например, как медицинские и перевозка пассажиров (багажа), туристические, хранение и т.д.

Распространение Закона на тот или иной вид услуг, оказываемых гражданам, является существенным вопросом, который необходимо решить в случае спора. От ответа на него зависят важные права потребителя, такие как уплата или неуплата государственной пошлины при обращении в суд, альтернативная подсудность и др. (см. комментарий к понятию "потребитель").

6. Как уже отмечалось, к договору о возмездном оказании услуг применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если это не противоречит специальным нормам ГК о возмездном оказании услуг, а также особенностям предмета этого договора. В связи с этим следует отметить, что ГК особо регулирует лишь немногие вопросы возмездного оказания услуг: их оплату и условия одностороннего отказа от исполнения договора. Остальные условия договора возмездного оказания услуг определяются в соответствии с правилами ГК о подряде, а по другим договорам об услугах, не подпадающих под правила договора об оказании возмездных услуг, условиями этих договоров (перевозки, жилищно-коммунальных услуг и т.д.).

Согласно ст. 781 ГК, сроки и порядок оплаты услуг определяются договором оказания возмездной услуги. Эта статья также специально регулирует вопросы оплаты услуг, выполняемых по договору о возмездном оказании услуг, в случае возникшей невозможности их исполнения.

В случае невозможности исполнения, возникшей во вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Если же ни одна из сторон не отвечает за невозможность исполнения, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781). Следует подчеркнуть, что у сторон принципиально разные условия освобождения от ответственности. Для заказчика-потребителя это отсутствие вины, а для исполнителя-организации лишь действие непреодолимой силы. Это означает, что если невозможность исполнения возникла случайно, а тем более по вине исполнителя, последний несет все издержки, вызванные этим.

7. Вторым специально регулируемым вопросом в договоре об оказании возмездных услуг являются условия одностороннего отказа от исполнения этого договора, который, согласно ст. 310 ГК, допускается лишь если это предусмотрено законом. В соответствии со ст. 782 ГК, заказчик вправе отказаться от исполнения данного договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, а исполнитель - при условии полного возмещения заказчику убытков.

Общая норма об изменении и расторжении договоров содержится в ст. 450 ГК. Эта статья предусматривает следующие возможные основания для изменения или расторжения договора: соглашение сторон; требование одной из сторон договора при существенном нарушении его условий другой стороной; иные случаи, предусмотренные ГК, другими законами или договором. По требованию стороны договор изменяется или расторгается в судебном порядке.

В п. 3 ст. 450 установлено, что односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, когда он допустим, считается, соответственно, расторжением или изменением договора.

Правила ст. 450 ГК имеют важное значение для реализации соответствующих прав потребителя и обязанностей его контрагентов, предусмотренных Законом, поскольку в нем предусмотрено право расторгнуть договор (ст. 12, 28, п. 1 ст. 29, 32, 36) и право требовать его расторжения (ст. 18, п. 4 ст. 29). В первом случае договор считается расторгнутым с даты получения стороной извещения об этом, а во втором - с момента вступления в законную силу решения суда (ст. 453 ГК). Согласно ст. 452 ГК, требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения от другой стороны отказа на предложение об изменении или о расторжении договора, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении, или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

Сложившаяся практика применения Закона в части требования о расторжении договора соответствует в принципе правилам ст. 452 ГК, хотя Законом это не предусмотрено.

Следствием расторжения договора будет, в соответствии со ст. 453 ГК, в данном случае возврат сторонами полученного по договору, поскольку это предусмотрено Законом, а также возмещение убытков, если расторжение вызвано существенным нарушением договора.

8. В связи с установлением в ГК специального договора возмездного оказания услуг, содержание которого состоит в совершении определенных действий или осуществлении определенной деятельности, возникает вопрос о возможности и характере применения к этим отношениям таких понятий и норм как ненадлежащее качество услуги, срок службы, гарантийный срок, срок годности, явные и скрытые недостатки, существенные недостатки, о сроках их обнаружения и устранения, о сроках исковой давности по спорам, вытекающим из этих договоров и т.п.

Качество услуги по договору о возмездном оказании услуг ГК специально не регулируется, также как и качество работы, выполняемой по договору бытового подряда. В соответствии с п. 2 ст. 702, п. 3 ст. 730 и ст. 783 ГК, качество услуги, оказываемой потребителю, должно регулироваться в соответствии со ст. 721 ГК (качество работы), Законом о защите прав потребителей и иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ним.

Исходя из соображений, высказанных при анализе требований к качеству работы, можно сформулировать критерии качества услуг, оказываемых гражданам, следующим образом: условия договора, обязательные требования государственных стандартов, обычно предъявляемые требования к соответствующим услугам с учетом предмета договора возмездного оказания услуг. Вместе с тем качество некоторых услуг определяется еще и такими понятиями, как "категория", "класс", "разряд" и т.п., отражающими уровень обслуживания. Соответствующие им требования могут быть зафиксированы в нормативных и иных документах или определяться обычаем.

Учитывая большое разнообразие услуг, регулируемых упомянутым договором, основные потребительские требования к качеству этих услуг должны предусматриваться в договоре и в правилах оказания отдельных видов услуг, утверждаемых Правительством РФ.

При этом следует иметь в виду, что действующая в России Государственная система стандартизации предусматривает возможность (которая реализуется на практике) установления требований к качеству услуг в государственных стандартах. Однако эти требования имеют различную юридическую силу. Определенные требования, главным образом по безопасности услуг, являются обязательными для всех исполнителей. Оказываемые услуги должны пройти обязательную сертификацию на соответствие требованиям по безопасности, без чего они не могут быть реализованы под страхом ответственности, предусмотренной Законом. Другие характеристики и нормы качества услуг, содержащие в основном потребительские показатели, носят рекомендательный характер и не имеют обязательной юридической силы.

Соответственно требованиям к качеству услуг, определенных по указанным критериям качества, должны определяться их недостатки (ненадлежащее качество).

Определение существенного недостатка, данное в Законе, может применяться к услугам с учетом предмета договора возмездного оказания услуг и других договоров об оказании услуг.

В принципе к услугам применимы все указанные в Законе характеристики существенного недостатка. В зависимости от предмета договора к некоторым услугам применимы понятия явных и скрытых недостатков, например, при оказании некоторых медицинских услуг. При регулировании вопросов установления сроков службы, годности, гарантийных сроков Закон (ст. 5) предусматривает возможность их установления лишь на товары и работы (результат работы). Неприменимость этих понятий к услугам соответствует характеру предмета договора об оказании услуг, которые, как правило, оказываются либо непрерывно в течение длительного периода времени (например, услуги связи, услуги по обучению), либо, наоборот, в течение ограниченного времени, после чего их предоставление заканчивается (например, услуги аудиторские, туристические).

При регулировании вопросов безопасности Закон исходит, естественно, из того, что безопасность услуги должна быть безусловно обеспечена, так же как безопасность товара и работы (ст. 7). Однако, в отличие от двух последних объектов, срок обеспечения безопасности услуг не устанавливается. Аналогичный подход (умолчание) применяется и при регулировании сроков имущественной ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков услуги (ст. 14): срок причинения вреда не указан. Представляется, что безопасность услуги должна обеспечиваться исполнителем в течение всего периода (процесса) ее оказания, а ответственность за вред должна наступать независимо от времени его возникновения. Согласно ст. 208 ГК, на требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, исковая давность не распространяется.

По другим особенностям применения Закона к услугам см. комментарий к соответствующим статьям Закона.

Комментарий к статье 27

Одним из важнейших критериев оценки уровня работ и услуг является соблюдение сроков их выполнения. Закон устанавливает, что исполнитель обязан выполнить работу (оказать услугу) в сроки, установленные правилами об отдельных видах работ и услуг или договором. В договоре могут предусматриваться сроки выполнения работ и оказания услуг, если они не предусмотрены упомянутыми правилами или сокращены по сравнению с установленными в правилах. Таким образом, основной правовой формой регулирования сроков выполнения работ и услуг является государственное регулирование, а договор носит вспомогательный характер. Это обстоятельство является важным шагом вперед в деле защиты интересов потребителей, поскольку изымает решение вопроса о сроках выполнения, с одной стороны, из компетенции ведомств и самих исполнителей, а с другой - из компетенции законодательных органов, что позволяет оперативно решать вопросы. Регулирование порядка установления сроков выполнения работ и оказания услуг в Законе и в ГК в основном идентично.

Статья 708 ГК устанавливает, что подрядчик несет ответственность за нарушение любого установленного срока (начального, конечного, промежуточного), если иное не установлено законом и иными правовыми актами, договором. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению работы или выполняет ее настолько медленно, что окончание ее к установленному сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п.2 ст. 715 ГК).

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ последнее предложение п. 2 ст. 27 из этого пункта исключено, и регулирование затронутого в нем вопроса перенесено в новый дополнительный пункт 3. Внесенные при этом изменения сводятся к следующему. Сроки выполнения работы (оказания услуги) по частям, именовавшиеся в прежней редакции "частными", именуются "соответствующими". В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК, в п. 3 ст. 27 Закона предусмотрена возможность установления в договоре по соглашению сторон сроков завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Комментарий к статье 28

1. Законодатель с учетом специфики выполнения работ и оказания услуг, дифференцированно определяет возможные формы нарушения сроков работы (услуги): исполнитель своевременно не приступил к выполнению работы (оказанию услуги); он настолько медленно ее выполняет, что стало очевидным - работа не будет выполнена в установленный срок; исполнитель не выполнил работу в обусловленный срок, т.е. допустил просрочку выполнения работы. Под очевидностью невозможности выполнения работы в срок следует понимать явную невозможность, отсутствие которой должен доказывать исполнитель.

Последствия, предусмотренные Законом, могут применяться независимо от формы нарушения срока работы (услуги).

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ терминология, применяемая в ст. 28 Закона, приведена в соответствие со ст. 708 ГК, и предусматривает следующие сроки выполнения работы: срок начала, окончания, промежуточный. Терминология ст. 708 ГК (договор подряда) указанным законом распространена также и на сроки оказания услуг. Согласно п. 1 ст. 708 ГК, подрядчик несет равную ответственность за нарушение любого из трех указанных сроков, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или договором.

2. Согласно Закону, новые сроки выполнения работы (услуги) назначаются потребителем в одностороннем порядке. В отличие от этого, первоначальные сроки выполнения работ определяются законодательством либо договором. По смыслу Закона исполнитель обязан руководствоваться новым сроком, установленным потребителем. Этот срок указывается в договоре, либо в документе, подтверждающем его заключение (квитанция, заказ, накладная и т.п.). Назначение нового срока должно быть подтверждено в указанных документах подписью потребителя и исполнителя.

В случае просрочки новых сроков потребитель вправе предъявить одно из других требований, установленных п.1 ст. 28 Закона.

Согласно первоначальной редакции Закона это право у потребителя возникало, если просрочка была свыше одного месяца. В редакции 1996 г. это условие не предусмотрено и, следовательно, право предъявить иные требования не зависит от длительности просрочки, т.е. практически возникает на следующий день после истечения нового срока, назначенного потребителем.

Упомянутым Федеральным законом из абзаца второго п. 1 ст. 28 Закона исключены не соответствующая ГК терминология о сроках, а также право потребителя наряду с назначением исполнителю нового срока требовать уменьшения цены за выполнение работы (услуги).

Таким образом, предусмотренное п. 1 ст. 28 Закона право потребителя потребовать уменьшения цены, может использоваться только самостоятельно, как одно из альтернативных последствий нарушения исполнителем сроков выполнения работы (услуги).

3. В редакции Закона 1996 г. право потребителя в случае нарушения сроков исполнения работы (услуги) поручить ее выполнение другому лицу дополнено указанием о том, что это поручение должно быть выполнено за разумную цену. В случае спора о цене ее неразумность должна быть доказана исполнителем. Право потребителя выполнить работу (услугу) своими силами в первоначальной редакции Закона отсутствовало. Очевидно, область применения этого права ограничена работами (услугами), для выполнения которых не требуется специальная квалификация, например, приобрести билеты на поезд, самому заказать место в гостинице и т.п. работами, которые потребитель может выполнить самостоятельно. В любом случае произведенные расходы должны быть подтверждены соответствующими доказательствами.

4. При выборе любого из указанных в Законе последствий нарушения исполнителем сроков выполнения работы (услуги) потребитель вправе требовать также полного возмещения причиненных этим убытков. Аналогичное правило предусмотрено ст. 405 ГК, которая в этом случае предусматривает также ответственность должника (исполнителя) за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения обязательства и дает право кредитору (потребителю) на отказ от принятия исполнения, а значит и на отказ от оплаты услуги. Однако отказ от принятия исполнения допускается, если оно утратило интерес для кредитора. Наличие такого интереса, например, заключение договора относительно того же предмета с другим лицом, должен доказывать должник.

При применении указанных общих положений ст. 405 ГК (п. 2) следует иметь в виду, что согласно п. 3 ст. 708 ГК применительно к договору подряда они могли использоваться только при нарушении конечного срока выполнения работы. Однако Федеральным Законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 213-ФЗ п. 3 ст. 708 ГК дополнен указанием, что предусмотренные в п. 2 ст. 405 ГК последствия наступают и при нарушении иных установленных договором подряда сроков.

5. Цена выполненной работы (услуги) при ее уменьшении или возврате потребителю при расторжении договора определяется по правилам, установленным для аналогичных случаев по договору купли-продажи (п. 3 ст. 24 Закона).

О расторжении договора см. п.7 комментария к гл. III Закона.

6. Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ изменена редакция абзаца 1 п. 4 ст. 28 Закона, а абзац второй этого пункта исключен. В новой редакции абзаца первого отсутствует упоминание о невозможности исполнения в срок, а также установлено, что предусмотренные в нем правила не применяются, если потребитель принял выполненную работу (услугу), несмотря на нарушение сроков ее выполнения. В данном случае принятие работы означает выполнение потребителем части своих обязательств по договору и одновременно отказ от использования права на расторжение договора. В свою очередь, эти обстоятельства влекут обязанность потребителя выполнить свои обязательства по возмещению затрат исполнителя и уплате обусловленной стоимости работы (услуги).

7.О понятии неустойки см. п.6 комментария к ст. 13 Закона. Закон ограничивает взыскание неустойки за нарушение сроков выполнения работ (услуг) периодом взыскания в зависимости от характера нарушения и по размеру.

Если нарушен срок начала работы (услуги) и ее этапа, неустойка взыскивается до начала выполнения работы (услуги) или предъявления иных требований, предусмотренных Законом. В случае нарушения срока окончания работы (услуги), ее этапа, неустойка взыскивается до ее фактического окончания или предъявления иных требований, предусмотренных Законом.

По размеру неустойка ограничивается 3% цены выполнения работы (услуги). В том случае, когда цена работы отдельно не определена, например, при выполнении работы из материала исполнителя, размер неустойки не может превышать 3% общей цены заказа. Цена работы (услуги) и цена заказа определяется при этом исходя из их размера на день добровольного удовлетворения требования потребителя о неустойке или на день вынесения решения суда в месте, где требование должно было быть удовлетворено. Таким местом является место нахождения исполнителя либо предмета договора (см. п. 4 комментария к ст. 23 Закона).

8. Исполнитель может быть освобожден от ответственности за нарушение сроков выполнения работы (услуги), если докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы или по вине потребителя. Таким образом, для наступления ответственности исполнителя наличия его вины не требуется. Он также несет ответственность за случайно наступившее нарушение сроков выполнения работы (услуги).

Комментарий к статье 29

1. Установив единые критерии качества товаров, работ и услуг, Закон в принципе установил единые права потребителя при нарушении требований к их качеству, разумеется, с учетом специфики отношений по выполнению работ и оказанию услуг.

Последствия обнаружения недостатков в выполненной работе по договору бытового подряда в части прав потребителя получили в ГК специальное регулирование (ст. 737). Перечень требований потребителя по договору бытового подряда в случае обнаружения недостатков работы определен ст. 723 ГК. Эти требования в принципе аналогичны требованиям, установленным п. 1 ст. 29 Закона. Однако есть и определенные различия. Так, ГК, ссылаясь на ст. 397, оговаривает право потребителя на возмещение расходов по устранению недостатков условием о том, что право потребителя на устранение недостатков должно быть предусмотрено договором. Закон никаких условий не содержит. Поскольку п. 1 ст. 723 ГК является диспозитивным, т.е. предусматривает возможность иного решения в законе или договоре, то может применяться правило Закона.

Второе различие касается права потребителя требовать безвозмездного изготовления другой вещи или повторного выполнения работы. В ст. 723 ГК аналогичная норма изложена не как обязанность подрядчика, а как его право. Представляется, что на основании п. 3 ст. 730 ГК должны применяться нормы Закона и ст. 737 ГК в первоначальной редакции, которые совпадают в этой части.

2. В редакции Закона 1996 г., так же как и при просрочке исполнителя, предусмотрено дополнительное требование об уменьшении цены работы (услуги), предъявляемое потребителем одновременно с требованиями о безвозмездном устранении недостатков, об изготовлении другой вещи или повторном выполнении работы (услуги).

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ изменена редакция абзаца шестого п. 1 ст. 29. Изменение направлено на исключение возможности в указанных случаях предъявлять требование об уменьшении цены одновременно с другими требованиями (так же как это сделано в ст. 28 Закона). Вместе с тем, изменения предусматривают, что при удовлетворении указанных в абзаце 6 требований, поскольку они объективно ведут к нарушению обусловленного срока окончания выполнения работы (услуги), потребитель вправе требовать уплаты неустойки за это нарушение (в соответствии с правилами п. 5 ст. 28 Закона).

3. Закон устанавливает три основания расторжения договора потребителем при обнаружении для недостатков выполненной работы (услуги): неустранение недостатков в установленный договором срок, обнаружение существенных недостатков работы (услуги), обнаружение иных существенных отступлений от условий договора.

Порядок определения сроков устранения недостатков в выполненной работе (услуге) предусмотрен ст. 30 Закона, в которую Федеральным законом N 212-ФЗ внесены существенные изменения.

О существенном недостатке см. комментарий к применяемым понятиям.

Как видно из смысла Закона, в отличие от договора купли-продажи, для расторжения договора о работе (услуге) в связи с обнаружением недостатка, необходимо, чтобы он был существенным. Если он таковым не является, то могут быть заявлены другие требования, предусмотренные п. 1 ст. 29 Закона.

Под иным существенным отступлением от условий договора, согласно ст. 450 ГК, понимается нарушение условий договора, которое влечет для стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. На практике это может означать нарушение существенных условий договора. Существенными, согласно ст. 432 ГК, являются условия договора о его предмете, а также названные существенными в законе, иных правовых актах для определенных видов договоров или включенные в договор по требованию одной из сторон. В частности это могут быть условия о характере работы, ее цене и др.

4. Независимо от характера предъявленных требований потребитель вправе требовать полного возмещения убытков, причиненных в связи с недостатками работы (услуги).

5. В редакции Закона 1996 г. установлен порядок определения цены выполненной работы (услуги) при возвращении ее потребителю в связи с расторжением договора или ее уменьшении. Этот порядок соответствует порядку, установленному для соответствующих случаев по договору купли-продажи (см. комментарий к ст. 24 Закона).

6. Согласно п. 3 ст. 29 Закона в редакции 1996 г., требования потребителя в связи с недостатками работы (услуги) могут быть предъявлены в случае их обнаружения при сдаче-приемке выполненной работы (услуги), в ходе ее выполнения, а также после ее окончания в установленные Законом сроки. В последнем случае речь идет только о так называемых скрытых недостатках, которые невозможно обнаружить при приемке работы (услуги). Нарушение этих сроков, т.е. обнаружение недостатков работы (услуги) после их истечения, означает утрату права на удовлетворение соответствующего требования.

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ п. 3 ст. 29 Закона, определяющий сроки обнаружения недостатков работы (услуги), изложен в новой редакции, соответствующей правилам ст. 737 ГК (в редакции закона N 212-ФЗ 1999 г.). В этой редакции сохранены прежние этапы, на которых возможно обнаружение недостатков, но изменены сроки для обнаружения скрытых недостатков в тех случаях, когда гарантийный срок не установлен. Вместо шести месяцев (два года для недвижимости) этот срок определен как "разумный срок в пределах двух лет" со дня принятия выполненной работы (услуги), а для недвижимости - пять лет. В новой редакции п. 1 ст. 19 Закона для обнаружения недостатков товаров установлены такие же сроки, но предусмотрено, что они могут быть увеличены законом или договором. В отношении работ и услуг такая оговорка не сделана. При этом следует иметь в виду, что Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 213-ФЗ изменена редакция п. 1 и 2 ст. 737 ГК ввиду недостаточной четкости их формулировок. В новой редакции п. 1 ст. 737 ГК исключена ошибочная ссылка на ст. 725 ГК, которая устанавливает не сроки обнаружения недостатков, а срок исковой давности для требований, связанных с недостатками результата работы, выполненной по договору подряда (один год, а в отношении зданий и сооружений - три года).

В ГК установлены правила приемки заказчиком результата работы, выполненной по договору подряда. Этот порядок распространяется на отношения по договору бытового подряда и в принципе на договор возмездного оказания услуг, поскольку нормы ГК об этих договорах, также как и Закона, не регулируют упомянутый порядок. Статьей 720 ГК установлено, что заказчик обязан немедленно заявить подрядчику о недостатках работы, обнаруженных при приемке ее результата. Это заявление должно быть зафиксировано в специальном акте или другом документе, удостоверяющем приемку, путем указания конкретных недостатков или возможности последующего предъявления требований об их устранении. Если это не сделано, либо работа принята без проверки, заказчик не вправе ссылаться на недостатки. Их наличие не может также устанавливаться свидетельскими показаниями.

Изложенные правила относятся, однако, лишь к явным недостаткам, которые могли быть обнаружены при обычном способе приемки работы. Если после приемки работы обнаружены скрытые недостатки, т.е. которые не могли быть обнаружены при обычном способе приемки, то заказчик также обязан известить подрядчика об этом, но уже в разумный срок. При возникновении спора по поводу недостатков или их причин, по требованию любой стороны должна быть назначена экспертиза (в аналогичной ситуации при купле-продаже товара на продавца (изготовителя, третье лицо) возлагается обязанность провести экспертизу без каких либо требований).

Расходы на проведение экспертизы несет подрядчик. Однако он вправе потребовать от заказчика (когда экспертиза назначена по требованию заказчика) возмещения этих расходов, если экспертизой установлено отсутствие нарушений договора подрядчиком или причинной связи между его действиями и обнаруженными недостатками, т.е. отсутствие его вины. Если экспертиза назначена по соглашению сторон, расходы на ее проведение стороны несут поровну.

Упомянутым Федеральным законом N 212-ФЗ ст. 29 Закона дополнена новыми пунктами 4 и 5, соответственно прежний пункт 4 следует считать пунктом 6, абзац первый которого изложен в новой редакции. Согласно п. 4, когда исполнитель не установил на результат работы (услуги) гарантийный срок, он несет ответственность за ее недостатки лишь в том случае, если потребитель докажет, что они возникли до принятия им работы (услуги) или по причинам, возникшим до этого момента. В том случае, когда гарантийный срок установлен, бремя доказывания причины возникновения недостатков возложено на исполнителя. Он должен доказать, что недостатки возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил использования результата работы (услуги), действий третьих лиц или непреодолимой силы. Если исполнитель этого не докажет, он несет ответственность за недостатки работы (услуги). Аналогичным образом вопрос решен и для отношений по договору купли-продажи (см. комментарий к ст. 18 Закона).

Пункт 5 ст. 29 (аналогично п. 5 ст. 19) регулирует условия предъявления потребителем требований, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет (5 лет для недвижимости) и недостатки работы (услуги) обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух (пяти) лет. В этом случае потребитель вправе предъявить соответствующие требования, если докажет, что недостатки возникли до принятия им результата работы (услуги) или по причинам, возникшим до этого момента. Таким образом, в указанном случае вопрос решается аналогично случаю, когда гарантийный срок не установлен (см. также комментарий к п. 5 ст. 19). В результате такой ситуации потребитель должен выбирать: приобретать ли ему товар (работу, услугу) с гарантией, которая может быть и менее двух (пяти) лет, либо с правом обнаружения недостатков в течение двух лет, согласно закону, но с обязанностью доказывания времени возникновения недостатков.

Перед непростым выбором оказываются и контрагенты потребителя. С одной стороны, им выгодно гарантийный срок не устанавливать или устанавливать его менее двух (пяти) лет. С другой - установление гарантийного срок более продолжительного, чем срок, установленный законом, может привлечь потребителей и увеличить объем продаж. Решение, очевидно, зависит от качества и надежности товара (работы, услуги).

Новой редакцией абзаца первого п. 6 ст. 29 (бывший пункт 4) права потребителя в случае обнаружения существенных недостатков приведены в соответствие с новой редакцией п. 2 ст. 737 ГК, предусмотренной упоминавшимся Федеральным законом РФ N 213-ФЗ. Согласно п. 6 ст. 29 (аналогично п. 6 ст. 19), потребитель в этом случае вправе предъявить исполнителю требование о безвозмездном устранении недостатков при соблюдении следующих двух условий: существенный недостаток обнаружен по истечении двух (пяти) лет со дня принятия работы (услуги), но в пределах установленного срока службы или в течение десяти лет с этого момента, если срок службы не установлен; потребитель должен доказать, что существенный недостаток возник до принятия им результата работы (услуги) или по причинам, возникшим до этого момента. В случае, если ремонт не произведен в течение 20 дней со дня предъявления требования или недостаток является неустранимым, потребитель вправе предъявить одно из требований, предусмотренных п. 6 ст. 29 (см. комментарий к ст. 19 Закона).

Комментарий к статье 30

1. Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ в ст. 30 внесены существенные изменения, направленные на ее приведение в соответствие с правилами ст. 723 ГК. Согласно прежним правилам, сроки устранения недостатков выполненной работы (услуги) определяются в зависимости от этапа работы, на котором они обнаружены. Если это произошло в ходе выполнения работы (услуги), т.е. до сдачи заказчику, конкретный разумный срок устранения недостатков устанавливается потребителем в одностороннем порядке. Требование о разумности этого срока означает, что в случае спора, его неразумность должна быть доказана исполнителем работы (услуги).

Если недостатки обнаружены во время сдачи работы (услуги), срок их устранения определен Законом в 20 дней со дня предъявления требования потребителем. Договором или соглашением сторон при приемке или правилами выполнения отдельных видов работ (услуг) этот срок может быть сокращен.

Указанным Федеральным законом установлен единый срок устранения недостатков работы (услуги) - разумный срок, назначенный потребителем. При этом сохранено правило, что этот срок указывается в договоре или в ином документе, подписываемом сторонами. Таким образом, Законом для купленных товаров и результатов работы (услуги) установлены различные сроки устранения недостатков: для товаров - незамедлительно, для работ и услуг - разумный срок, назначенный потребителем. Вместе с тем, срок устранения недостатков в товаре, согласно ст. 20 Закона, может быть увеличен письменным соглашением сторон.

При отказе потребителя от этого действует срок, установленный Законом. Закон не предусматривает возможности изменения срока устранения недостатков работ (услуг), назначенного потребителем. Однако это не исключает возможность достижения соглашения сторон по этому вопросу.

Вместе с тем, требование Закона об указании назначенного потребителем срока в договоре (или ином документе), подписываемом сторонами, не может толковаться как требование о заключении сторонами соглашения о сроке устранения недостатков. Такое толкование не соответствует смыслу внесенных изменений в абзацы первый и третий ст. 30 (из абзаца третьего как раз исключены слова об установлении срока устранения недостатков соглашением сторон). Поэтому отказ исполнителя от подписания документа о назначенном потребителем сроке устранения недостатков не влечет для последнего каких-либо неблагоприятных юридических последствий. Срок должен считаться назначенным. Отказ исполнителя от подписания целесообразно подтвердить соответствующей записью в договоре, а если это невозможно - свидетельством присутствующих лиц, либо уведомлением исполнителя о назначенном сроке по почте.

Предлагаемое толкование и рекомендации согласуются с новой редакцией ст. 28 Закона (о назначении исполнителю нового срока исполнения работы) и могут использоваться при ее применении (см. также комментарий к ст. 19 и 20 Закона).

2. Размер и порядок исчисления неустойки за нарушение сроков устранения недостатков работы (услуги) идентичен ее размеру и порядку исчисления при нарушении сроков выполнения работы (услуги).

В случае нарушения сроков устранения недостатков потребитель вправе предъявить иные требования, предусмотренные Законом в случае обнаружения недостатков в работе (услуге), в установленные для соответствующих требований сроки и порядке.

Комментарий к статье 31

1. Статья включена в Закон в 1996 г. К отношениям, регулируемым данной статьей, ранее применялись общие нормы ГК о сроках исполнения обязательств.

Статья устанавливает сроки удовлетворения требований потребителя, связанных с денежными выплатами (п. 1), и сроки повторного выполнения работы (услуги), выполненной с недостатками (п. 2). Денежные требования должны удовлетворяться (выплачиваться соответствующие суммы) в однозначно определенный 10-дневный срок со дня предъявления соответствующего требования.

Сроки повторного выполнения работы (услуги) могут быть определенными, если правилами выполнения отдельных видов работ или правилами оказания отдельных видов услуг установлены сроки для срочного выполнения работы (услуги). Если эти последние сроки не установлены в указанных документах, повторная работа (услуга) должна быть выполнена в срок, предусмотренный договором о выполнении работы (услуги). Если и договором указанный срок не предусмотрен, то в соответствии со ст. 314 ГК она должна быть выполнена в разумный срок, определяемый исходя из предмета договора и других конкретных обстоятельств. Если работа (услуга) не выполнена в разумный срок, она должна быть выполнена в семидневный срок, если иное не предусмотрено Законом, иными правовыми актами, обычаем или существом обязательства.

2. Порядок исчисления сроков регулируется главой 11 ГК. Согласно ст. 191 ГК, течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Комментарий к статье 32

В первоначальной редакции Закона соответствующая статья регулировала аналогичные вопросы лишь в отношении расторжения договора о выполнении работы. В редакции 1996 г. - также и в отношении услуг. Закон предусматривает право потребителя требовать расторжения договора о работе (услуге) по различным основаниям, связанным с нарушением исполнителем условий договора (см. комментарий к главе III, ст. 28 и 29 Закона).

Статья 32 Закона в редакции 1996 г предусматривает право потребителя на расторжение договора о выполнении работы (услуги) в одностороннем порядке вне зависимости от поведения исполнителя и от стадии исполнения договора, т.е. в процессе его исполнения, в ходе приемки результата работы. Однако осуществление этого права Закон оговаривает двумя условиями: уплатой исполнителю пропорциональной части цены работы (услуги), выполненной до получения извещения о расторжении договора, а также уплатой убытков, причиненных расторжением договора.

Договор о выполнении работы (услуги) считается расторгнутым в данном случае с момента выполнения заказчиком установленных условий.

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ в ст. 32 Закона условие об уплате убытков исключено, а вместо него предусмотрено другое - возмещение исполнителю расходов, произведенных им до получения извещения о расторжении договора в целях исполнения договора, если они не входят в уплачиваемую часть цены работы (услуги). Таким образом, ст. 32 Закона приведена в полное соответствие с п. 2 ст. 731 ГК, регулирующим права заказчика по договору бытового подряда и отражающим различные способы определения цены. При этом следует учитывать, что ст. 32 Закона распространяется и на работы и на услуги.

Между тем в п. 1 ст. 782 ГК, регулирующем условия одностороннего отказа заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг, предусматривается только одно условие - уплата исполнителю фактически понесенных им расходов и ничего не говорится о цене. Представляется, однако, что между ст. 731 и 782 ГК противоречия нет. Эти статьи отражают различный порядок ценообразования при выполнении работ и оказании услуг. В первом случае для выполнения договора могут потребоваться расходы на приобретение материалов, подготовку проекта и т.п., которые не зависят от оплаты самой работы и позволяют определять их раздельно. При оказании услуг этого, как правило, не требуется и все расходы включаются в цену услуги. Таким образом, регулирование в ст. 32 Закона указанных вопросов в отношении работ и услуг является обоснованным.

Комментарий к статье 33

1. Цена работы (услуги) во многих случаях, связанных с нарушением прав потребителя, играет важную роль в защите его имущественных интересов. Эти интересы, как и интересы исполнителя работ (услуг), могут быть в определенной мере гарантированы правильным составлением сметы на выполнение работ (услуг).

В первоначальной редакции Закона регулировались вопросы, связанные с составлением сметы лишь на выполняемые работы. При этом не регулировался также вопрос о случаях обязательного составления сметы.

В редакции 1996 г. предусмотрено единое регулирование вопросов составления сметы на работы и услуги, причем составление твердой или приблизительной сметы становится для сторон обязательным, если этого потребовала одна из них.

Закон не определяет, кто и за чей счет составляет смету. Очевидно, это должна делать заинтересованная сторона за свой счет либо по иному соглашению сторон. Согласно ст. 709 ГК, цена в договоре подряда (смета) должна по общему правилу включать издержки подрядчика и его вознаграждение.

Смета является неотъемлемой частью договора и поэтому приобретает силу с момента ее согласования обеими сторонами. Это касается как твердой, так и приблизительной сметы.

Статья 709 ГК содержит очень важное правило на случай, когда в договоре не оговорен характер сметы (цены). В этом случае смета (цена) считается твердой.

2. Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ п. 2 ст. 33 приведен в соответствие с п. 6 ст. 709 ГК (о порядке и условиях изменения твердой цены работы).

Согласно ст. 709 ГК, требовать изменения твердой сметы (цены) не имеют права ни подрядчик, ни заказчик. Это правило действует независимо от того, что при заключении договора невозможно было предвидеть полной объем работ или расходов.

Однако если стоимость материалов, предоставляемых подрядчиком, или стоимость услуг, оказываемых ему третьими лицами, возросла существенно и это нельзя было предусмотреть, подрядчик (исполнитель) имеет право требовать увеличения твердой цены. Если соглашение не достигнуто, он вправе требовать расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, в соответствии со ст. 451 ГК. Эта статья применяется, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Расторжение договора происходит по решению суда при наличии ряда обстоятельств, предусмотренных в ст. 451 ГК. По просьбе одной из сторон суд может определить последствия расторжения договора, исходя из справедливого распределения расходов, понесенных сторонами. В исключительных случаях, например, при несоразмерном ущербе от расторжения договора, суд может его изменить.

Указанным Федеральным законом ст. 33 дополнена п. 3, содержание которого соответствует п. 5 ст. 709 ГК, регулирующему вопросы изменения приблизительной цены (сметы). Следует обратить внимание на то, что новое регулирование вопроса о превышении приблизительной сметы предусматривает три отличия от прежней редакции п. 2 ст. 33. Первое: ранее необходимость превысить приблизительную смету не была обусловлена какими-либо конкретными причинами. В новой редакции предусмотрено, что этот вопрос может быть поставлен лишь в случае возникновения необходимости выполнения дополнительных работ (оказания дополнительных услуг). В этой связи неясно, как поступить, если необходимость превышения приблизительной сметы вызвана иными причинами, например, существенным удорожанием материалов. Представляется, что в этом случае следует предусматривать соответствующие условия в договоре, исходя из правила ст. 704 ГК о том, что работа выполняется подрядчиком из его материала, его силами и средствами, если иное не предусмотрено договором. Второе отличие состоит в том, что вызванное дополнительными работами превышение сметы должно быть существенным. Ранее размер превышения не определялся. И, наконец, третье отличие. Согласно прежней редакции, отказ потребителя от исполнения договора при несогласии на увеличение приблизительной сметы сопровождался возмещением исполнителю понесенных им расходов на выполненную часть работы. В новой редакции возмещение указанной части цены предусмотрено как право исполнителя требовать этого.

Необходимость превышения приблизительной сметы должна быть объективной, не зависящей от вины исполнителя или потребителя. В противном случае ответственность несет виновная сторона. Необходимость превышения приблизительной сметы должна быть доказана исполнителем.

Предупреждение о необходимости увеличения расходов против приблизительной сметы (цены) или его отсутствие имеет решающее значение для последующих обязательств сторон. Поэтому предупреждение и его дата должны быть зафиксированы документально любым из обычных способов извещения. Закон не регулирует вопрос о сроке ответа заказчика (потребителя) на предупреждение. Если заказчик не выразил свою волю в разумный срок, в соответствии со ст. 314 ГК, он должен это сделать в семидневный срок со дня получения предупреждения. Если и в этот срок ответ не последовал, заказчик несет ответственность за возникшую невозможность исполнения договора.

В этом случае исполнитель работ (услуг) вправе ссылаться на п. 2 ст. 416 ГК, согласно которому заказчик не вправе требовать возвращения исполненного им по договору, если невозможность исполнения вызвана его виновными действиями.

В указанном новом п. 3 ст. 33 сохранено правило о том, что исполнитель, своевременно не предупредивший потребителя о необходимости превышения приблизительной сметы, обязан исполнить договор, сохраняя право на оплату услуги в пределах приблизительной сметы. Следует обратить внимание на то, что при отказе потребителя от увеличения твердой или приблизительной сметы Законом установлен различный порядок расторжения договора. В первом случае договор расторгается исполнителем в судебном порядке, а во втором - потребителем в одностороннем порядке путем отказа от исполнения договора.

Комментарий к статье 34

1. Статья регулирует отношения, связанные с осуществлением предпринимателем работы по заданию гражданина для удовлетворения его бытовых и других личных потребностей. К услугам статья не применяется. Отношения сторон оформляются и регулируются новым для ГК договором бытового подряда, в том числе, когда речь идет о строительных и других работах.

2. Регулирование порядка оплаты материала исполнителя Законом несколько отличается от порядка, определенного ст. 733 ГК: помимо договора, Закон отсылает также к правилам выполнения отдельных видов работ. Одновременно в Законе указывается на диспозитивность решения этого вопроса, т.е. возможность установления соглашением сторон иного порядка расчетов за материал подрядчика.

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ ст. 34 приведена в соответствие со ст. 733 ГК. В частности, из абзаца первого п. 1 исключено право потребителя требовать выполнения работы из своего материала. Этот вопрос решается сторонами в договоре. В абзаце втором п. 1 уточнен характер ответственности за недоброкачественность материала, предоставленного исполнителем: такая ответственность наступает по правилам ответственности продавца за товары ненадлежащего качества, т.е. в соответствии со ст. 18 - 24 Закона. Разумеется, указанные правила могут применяться с учетом характера товара (материал), и предмета договорных отношений (работа, бытовой подряд). Следует подчеркнуть, что изложенные правила применяются только в связи с недоброкачественностью материала, предоставленного исполнителем. Если же недоброкачественность работы вызвана иными причинами, то ответственность исполнителя должна наступать по правилам ст. 29 и последующих статей гл. III Закона, регулирующих выполнение работ (услуг).

Из п. 2 ст. 34 исключена возможность регулирования размера оплаты материала исполнителя при заключении договора в правилах выполнения отдельных видов работ. Эти вопросы должны решаться исключительно в договоре. Аналогичным образом решен вопрос о предоставлении исполнителем потребителю материала в кредит (п. 3).

Комментарий к статье 35

1. Статья 713 ГК конкретизирует понятие правильного использования материала потребителя: подрядчик обязан использовать материал экономно и расчетливо. Вместо возвращения остатка материала с согласия потребителя подрядчик может уменьшить цену работы.

2. Под непригодным материалом следует понимать доброкачественный материал, который по своему характеру или качеству не соответствует и не может обеспечить необходимое качество результата работы. Недоброкачественный материал - материал, не соответствующий установленным требованиям к его качеству.

3. В случае утраты (повреждения) материала исполнитель не вправе самостоятельно решать вопрос об изготовлении заказанной вещи из материала аналогичного качества. На это должно быть получено согласие потребителя. Срок для изготовления вещи из нового материала должен быть разумным, т.е. к сроку, определенному договором, должны быть добавлены 3 дня, предоставляемые исполнителю для замены материала (в первоначальной редакции Закона этот срок определялся как технически возможный, что менее точно).

4. В редакцию статьи 1996 г. включен новый пункт (2) о порядке определения цены утраченного материала: она определяется в месте и на день, когда требование потребителя должно было быть удовлетворено в добровольном порядке или на день вынесения решения суда в случае спора.

5. По вопросу о порядке определения цены передаваемого исполнителю материала между Законом 1996 г., устанавливающим. что цена определяется потребителем, и ст. 734 ГК, устанавливающей, что она определяется соглашением сторон при заключении договора, очевидное противоречие, которое было устранено Федеральным законом от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ, внесшим изменения в абзац второй п. 2 ст. 35.

6. Помимо общего основания освобождения от ответственности (действие непреодолимой силы), исполнитель не несет ответственности за утрату (повреждение) материала, если предупредил потребителя о такой возможности в силу особых свойств материала (вещи). Отсутствие такого предупреждения по любым причинам влечет ответственность исполнителя.

Указанным Федеральным законом пункт 3 ст. 35 дополнен еще одним основанием освобождения исполнителя от ответственности за полную или частичную утрату (повреждение) материала (вещи), принятого им от потребителя, - особые свойства материала (вещи), которые не могли быть обнаружены при надлежащей приемке исполнителем этого материала (вещи). Таким образом, данный пункт приведен в соответствие с п. 3 ст. 713 ГК. Внесенными изменениями из п. 3 ст. 35 Закона исключено указание о том, что незнание исполнителем указанных особых свойств материала (вещи) не освобождает его от ответственности. Это, очевидно, вызвано тем, что понятие "ненадлежащая приемка" предполагает знание исполнителем всех свойств материала (вещи), а их незнание является одним из признаков его вины в ненадлежащей приемке. Освобождение от ответственности может последовать лишь в случае, если особые свойства не могли быть обнаружены в силу объективных причин: их скрытого характера, отсутствия разработанных и утвержденных в установленном порядке методов или средств выявления таких свойств и тому подобных причин.

Комментарий к статье 36

1. В редакцию статьи в 1996 г. внесены определенные изменения. Во-первых, ее действие помимо работ, распространено также на услуги. Во-вторых, в связи с этим последствия отсутствия необходимой информации изложены шире - они охватывают качество работы (услуги), тогда как ранее они ограничивались только годностью и прочностью результата работы.

Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ абзац первый ст. 36 Закона дополнен указанием о том, что исполнитель обязан своевременно информировать потребителя также и о том, что выполнение его требований может повлечь за собой невозможность завершения работы (услуги) в срок. Таким образом, указанная норма приведена в соответствие с п. 1 ст. 716 ГК. Из этого следует, что при выполнении исполнителем указанной обязанности он не отвечает за просрочку исполнения.

2. Помимо общих норм об информировании потребителя о товарах, работах, услугах (см. комментарий к ст. 10 Закона), ст. 36 возлагает на исполнителя работ и услуг специальную обязанность информировать потребителя об обстоятельствах, зависящих от него, которые могут снизить качество работы (услуги). К этим обстоятельствам относятся непригодность или недоброкачественность материала (вещи) потребителя, особые указания о способе выполнения работы (услуги) и иные подобные обстоятельства. Правила ст. 36 Закона в принципе совпадают с требованиями ст. 716 ГК. Согласно этой статье, исполнитель обязан предупредить заказчика о наличии обстоятельств, которые могут отрицательно повлиять на качество работы, услуги, немедленно (в Законе - своевременно), и до получения указаний от него приостановить работу.

Если потребитель в разумный срок не заменит материал, не изменит своих указаний и т.п., исполнитель вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков.

Если исполнитель в этом случае согласится на выполнение работы (услуги) на условиях потребителя, обе стороны не вправе ссылаться на указанные обстоятельства в случае возникновения между ними спора (п. 2 ст. 716 ГК). Это не лишает их права ссылаться на другие доказательства в обоснование своих требований или возражений.

Комментарий к статье 37

Регулирование порядка расчетов за произведенную работу (оказанную услугу) в Законе и ГК не идентично. Согласно ГК, оплата услуг осуществляется в порядке, согласованном сторонами в договоре (ст. 781). Согласно ст. 735 ГК, работа оплачивается после ее сдачи заказчику, хотя договором может быть предусмотрен иной порядок расчетов.

Несмотря на эти существенные различия, Закон (1996 г.) содержит единое регулирование для работ (услуг), к тому же не совпадающее ни со ст. 735, ни со ст. 781 ГК. Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ абзац второй ст. 37 приведен в соответствии со ст. 735 ГК: вместо обязательства оплаты работы (услуги) после ее окончания предусмотрена оплата после принятия работы (услуги) потребителем. Из него исключена диспозитивная норма о возможности установления иного порядка расчетов между сторонами законом или иными правовыми актами РФ; Таким образом, если потребитель по каким-либо причинам отказался принять работу (услугу), он не обязан ее оплачивать. Предусмотрена возможность полной или частичной оплаты работы (услуги) при заключении договора только с согласия потребителя. Из этого следует, что отказ исполнителя от заключения договора ввиду несогласия потребителя авансировать работу (услугу) или полностью ее оплатить в этот момент является неправомерным. Это может повлечь для исполнителя неблагоприятные последствия, предусмотренные п. 3 ст. 426 ГК и п. 4 ст. 445 ГК (см. п. 2 комментария к ст. 4 Закона). Вместе с тем, необходимо учитывать, что указанные нормы могут быть применены лишь если у исполнителя есть возможность предоставить потребителю соответствующую услугу, а отказ от заключения договора является необоснованным. Обязанность доказывания обоснованности отказа лежит на исполнителе. Новая редакция ст. 37 Закона не противоречит также ст. 781 ГК.

Комментарий к статье 38

1. В редакции 1996 г. полностью сохранен текст аналогичной статьи из первоначальной редакции Закона (27). Еще в прежней редакции Закона было предусмотрено утверждение Правительством двух видов документов, отражающих многочисленность и специфику работ и услуг: правил выполнения отдельных видов работ и правил оказания отдельных видов услуг. По своей юридической природе эти акты, согласно ГК (ст. 3), относятся к иным правовым актам, могут содержать нормы гражданского права, издаются на основании и во исполнение законов РФ и указов Президента РФ и должны соответствовать им (подробнее см. комментарий к ст. 1 Закона).

Содержание указанных правил определяется как прямыми указаниями Закона, так и необходимостью регулирования многочисленных особенностей различных работ и услуг, которые не могут быть именно в силу этого урегулированы Законом.

Закон предусматривает возможность установления в правилах: сроков выполнения работ (услуг); особенностей порядка расчетов между потребителем и исполнителем в случае расторжения договора из-за несвоевременного начала работ (услуг); укороченного (менее 20 дней) срока устранения недостатков работы (услуги); порядок оплаты материала исполнителя потребителем; предоставление исполнителем потребителю материала в кредит;

2. В настоящее время действует значительное количество правил, утвержденных Правительством РФ.

Среди них:

Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации (утверждены постановлением от 15 августа 1997 г. N 1025, изменения и дополнения утверждены постановлением от 30 сентября 2000 г. N 742);

Правила оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств (утверждены постановлением Правительства РФ от 24 июня 1998 г. N 639).

Правила предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации (утверждены постановлением от 25 апреля 1997 г. N 490, изменения и дополнения внесены постановлением от 15 сентября 2000 г. N 693);

Правила предоставления коммунальных услуг (утверждены постановлением от 26 сентября 1994 г. N 1099, изменения утверждены постановлениями от 24 февраля 1995 г. N 182, от 10 февраля 1997 г. N 155, от 13 октября 1997 г. N 1303);

Правила предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов (утверждены постановлением от 10 февраля 1997 г. N 155, изменения и дополнения внесены постановлением от 15 сентября 2000 г. N 694);

Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями (утверждены постановлением от 13 января 1996 г. N 27);

Правила оказания услуг телефонной связи (утверждены постановлением от 26 сентября 1997 г. N 1235)

Правила предоставления услуг телеграфной связи (утверждены постановлением от 28 августа 1997 г. N 1108);

Правила оказания услуг проводного вещания (радиофикации) (утвержденыпостановлением от 26 сентября 1997 г. N 1238);

Правила оказания платных ветеринарных услуг (утверждены постановлением от 6 августа 1998 г. N 898);

Правила по кино- видео- обслуживанию населения (утверждены постановлением от 17 ноября 1994 г. N 1264);

Правила распространения периодических печатных изданий по подписке (утверждены постановлением от 2 августа 1997 г. N 976);

Правила оказания услуг общественного питания (утверждены постановлением от 15 августа 1997 г. N 1036);

Правила оказания услуг почтовой связи (утверждены постановлением от 26 сентября 2000 г. N 725);

Правила оказания услуг по перевозке пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных (бытовых) нужд на федеральном железнодорожном транспорте (утверждены постановлением Правительства РФ от 11 марта 1999 г. N 277).

Анализ правил выполнения работ и оказания услуг показывает, что в них решаются следующие наиболее типичные вопросы:

- основания занятия исполнителем соответствующей деятельностью;

- особенности предоставления потребителю информации о предприятии и о работах (услугах);

- конкретные требования к качеству работ (услуг);

- порядок приема и оформления заказов на работы (услуги);

- права потребителя и порядок их использования;

- обязанности и права исполнителя;

- порядок оплаты работы (услуги) и установления цен;

- санкции за нарушение условий договора.

Некоторые акты не имеют названия "правила", но выполняют аналогичную функцию. Например, "Нормативы частоты сбора письменной корреспонденции из почтовых ящиков, ее обмена, перевозки и доставки" и "Контрольные сроки прохождения письменной корреспонденции" (утверждены постановлением от 15 апреля 1996 г. N 472).

Комментарий к статье 39

1. Статья не предусматривает порядок регулирования всего комплекса вопросов по оказанию отдельных видов услуг. Это является предметом соответствующих правил (см. комментарий к ст. 38). Она определяет особый порядок регулирования только последствий нарушения условий договоров об оказании отдельных видов услуг.

В отличие от первоначальной редакции статьи предусмотрено, что указанные последствия могут определяться лишь законом РФ (ранее это могло регулироваться также постановлениями Правительства РФ и правительств республик в составе РФ). Необходимость этой статьи вызвана тем, что в силу отмеченного многообразия работ и услуг в Законе невозможно было установить единообразное их регулирование. Поэтому за основу регулирования взяты работы, выполняемые по договору подряда. При этом применяется как единое регулирование работ и услуг, так и раздельное.

Единообразно регулируются большинство вопросов: сроки выполнения работ и услуг, последствия их нарушения, права потребителя при обнаружении недостатков, сроки устранения недостатков и др. Вместе с тем последствия нарушения договоров об отдельных услугах не могут быть унифицированы. При применении Закона необходимо учитывать, что в ГК появились ранее неизвестные законодательству новые виды договоров: бытового подряда и возмездного оказания услуг. Тем самым сделана попытка отразить имеющиеся существенные отличия в регулировании работ и услуг, вызванные различными предметами этих договоров.

Вместе с тем указанные договоры объединяет наличие единого субъекта отношений - гражданина-потребителя. Поэтому регулирование указанных договоров в ГК в значительной степени носит отсылочный характер.

2. Следует обратить внимание на то, что ст. 39 Закона касается только услуг, но не работ, поскольку последствия нарушения условий договора подряда определены самим Законом.

Последствия нарушения некоторых услуг, оказываемых гражданам, определены ГК. Это относится к договорам аренды, перевозки, займа, кредита, банковского вклада и др.