Глава 10. Назначение наказания

Статья 60. Общие начала назначения наказания

1. Лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса. Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания.

2. Более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса за совершенное преступление, может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в соответствии со статьями 69 и 70 настоящего Кодекса. Основания для назначения менее строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за совершенное преступление, определяются статьей 64 настоящего Кодекса.

3. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Комментарий к статье 60

1. В соответствии со ст. 118 Конституции Российской Федерации судебная власть осуществляется только судом, включая уголовное судопроизводство, в процессе которого суд рассматривает уголовные дела и в случае признания лица виновным назначает ему наказание. Осуществление правосудия только судом служит защите прав и свобод граждан, в том числе и тех, которым назначается наказание за совершенное преступление.

2. К общим началам назначения наказания имеют прямое и непосредственное отношение принципы уголовной ответственности. В числе этих принципов в новом УК названы: законность, равенство граждан перед законом, наличие вины, справедливость, гуманизм (см. комментарий к ст.ст. 3 - 7 УК).

3. Как следует из комментируемой статьи, суд обязан исходить из санкции статьи УК, предусматривающей наказание за совершенное преступление. Это означает, что суд обязан применить один из видов наказания и ни при каких обстоятельствах не вправе назначить наказание выше предела, указанного в санкции. В то же время суд может назначить наказание более мягкое, чем предусмотрено за данное преступление (см. комментарий к ст. 64 УК).

4. При назначении наказания суд обязан исходить и из Общей части УК, в которой не только определены общие начала назначения наказания, но и дается понятие, указываются цели и виды наказания, его пределы, а также решаются другие вопросы, связанные с назначением наказания. В их числе в новом УК названы: назначение наказания при смягчающих обстоятельствах, назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии, назначение наказания при рецидиве, при совокупности преступлений и приговоров (см. комментарий к ст.ст. 62, 67, 68, 69, 70 УК). Для назначения наказания могут иметь значение и те статьи Общей части УК, в которых прямо о наказании не говорится, например, обстоятельства, исключающие преступность деяния (ст.ст. 37 - 42 УК), исключают и назначение наказания.

5. Комментируемая статья предписывает при назначении наказания учитывать характер и степень общественной опасности преступления. Характер общественной опасности определяет ее в ряду других преступлений, а степень - позволяет различать общественную опасность преступлений, квалифицируемых по одной и той же статье УК. Характер и степень общественной опасности совершенного преступления выявляются по каждому делу. Для определения характера общественной опасности первостепенное значение имеет выявление объекта и субъективной стороны преступления. Степень общественной опасности чаще всего характеризуется объективной стороной преступления. Однако учесть характер и степень общественной опасности любого преступления можно только на основе всех объективных и субъективных признаков, которые установлены и проанализированы судом при рассмотрении дела и назначении наказания.

Характер и степень общественной опасности преступления зависят и от данных, относящихся к личности преступника. Но эти данные при назначении наказания имеют и самостоятельное значение.

6. Данные о личности преступника имеют значение для назначения наказания не только в связи с характером и степенью общественной опасности преступления. Суды при назначении наказания в зависимости от конкретных обстоятельств дела учитывают данные о личности виновного: поведение по месту работы и в быту, состояние здоровья, семейное положение. В новом УК РФ суду при назначении наказания предлагается учитывать, как назначаемое наказание отразится на условиях жизни семьи осуждаемого. Эти и другие сведения, положительно или отрицательно характеризующие личность виновного в преступлении до его совершения, должны приниматься во внимание при назначении наказания как за преступления небольшой тяжести, так и за тяжкие преступления. Разумеется, сведениям, характеризующим личность виновного, нельзя придавать определяющего значения, особенно при назначении наказания за тяжкие преступления, но без их учета суд фактически не имеет возможности назначить справедливую меру наказания.

7. Смягчающие и отягчающие обстоятельства, которые обязаны учитывать суды при назначении наказания, могут не относиться непосредственно к совершенному преступлению; могут быть связаны с ним, но не влиять на квалификацию; могут быть указаны в диспозиции статьи Особенной части УК, по которой квалифицированы действия виновного. В последнем случае их влияние на общественную опасность преступления уже учтено в законе. Однако нельзя считать, что в связи с этим их во всех случаях не следует учитывать при определении вида и размера наказания. По нашему мнению, в тех случаях, когда конкретные обстоятельства подлежат дополнительной оценке, особенно если речь идет об обстоятельствах, относящихся к последствиям тяжких преступлений (например, число потерпевших при убийстве или количество и размер полученных взяток), суд при назначении наказания не может не принять их во внимание.

8. При назначении наказания суд должен во всех случаях выявить смягчающие и отягчающие обстоятельства и дать им соответствующую оценку. Суд должен исходить не только из общественной опасности данного вида преступления, а обязан вникнуть во все конкретные обстоятельства, детали преступления и особенности наступивших последствий. При этом от суда не требуется мотивировать, почему он при назначении наказания не учитывает те или иные смягчающие или отягчающие обстоятельства. Но если суд назначает наказание с учетом таких обстоятельств, в приговоре это должно получить отражение (см. комментарий к ст.ст. 61 - 63 УК).

9. Впервые при изложении общих начал назначения наказания в новом УК прямо записано, что наказание должно быть справедливым в пределах санкции статьи Особенной части и положений Общей части УК. Ссылка на положения Общей части УК дает основание для вывода о том, что наказание является справедливым и в том случае, если суд на законных основаниях назначил наказание ниже низшего предела, указанного в санкции статьи Особенной части УК (см. комментарий к ст. 64 УК).

10. Требование справедливости наказания тем более актуально в настоящее время, когда наблюдается значительный рост преступности. История многократно доказала, что жестокостью наказания проблема преступности не может быть решена. Новый УК исходит из того, что наказание в любом случае должно быть справедливым. В доктрине уголовного права предпринята, по нашему мнению, успешная попытка сформулировать условия, которым должно отвечать справедливое наказание. Они состоят в следующем: 1) наказание должно соответствовать тяжести совершенного преступления и имеющим уголовно-правовое значение данным об общественной опасности личности виновного, в первую очередь тем, которые прямо предусмотрены законом в качестве смягчающих или отягчающих обстоятельств (индивидуализация ответственности); 2) наказания, назначаемые за равные по тяжести преступления и (или) при разной общественной опасности личности виновного, должны быть разными (дифференциация ответственности); 3) наказания, назначаемые за равные по тяжести преступления равным по степени общественной опасности виновным, должны быть равными (равенство ответственности). (см. Блувштейн Ю.Д., Чубаров В.Л. Справедливость наказания. Труды Академии МВД СССР. 1987, с.91).

11. Суд обязан рассмотреть вопрос о наказании виновного и возможности назначения наиболее мягкого наказания из предусмотренных за данное преступление. Более строгое наказание в пределах санкции статьи может быть назначено только в том случае, если менее строгое наказание не может обеспечить достижение целей наказания. Более строгим может оказаться наказание и в том случае, если оно назначается по совокупности преступлений или по совокупности приговоров (см. комментарий к ст.ст. 69 и 70 УК).

Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание

1. Смягчающими обстоятельствами признаются:

а) совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;

б) несовершеннолетие виновного;

в) беременность;

г) наличие малолетних детей у виновного;

д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;

е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения;

з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления;

и) явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления;

к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

2. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.

3. Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Комментарий к статье 61

1. В новом УК речь идет об обстоятельствах, смягчающих наказание, а не об обстоятельствах, смягчающих ответственность. Ответственность более широкое понятие, чем наказание, поэтому с учетом целевого назначения данной статьи содержащееся в ней уточнение следует признать вполне обоснованным.

2. Совершение преступления впервые свидетельствует о меньшей общественной опасности лица по сравнению с лицом, которое совершило преступление не в первый раз. В новом УК сохранилось указание о том, что данное смягчающее обстоятельство применимо при совершении преступлений небольшой тяжести. Из этого следует, что совершение впервые преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого не является обстоятельством, смягчающим наказание. Кроме того, совершение преступления небольшой тяжести связывается со случайным стечением обстоятельств. Данное указание в законе предполагает, что преступление совершено не злонамеренно и заранее не готовилось. Следовательно, факт совершения впервые без учета упомянутых условий не может рассматриваться как обстоятельство, смягчающее наказание.

3. При назначении наказания несовершеннолетнему суд по каждому делу обязан обсудить вопрос о смягчении ему наказания. Более того, если суд признает, что исправление лица, совершившего в возрасте до восемнадцати лет преступление небольшой или средней тяжести, возможно, он может назначить ему принудительные меры воспитательного воздействия, которые не являются наказанием (см. комментарий к ст.ст. 90, 91 УК).

4. Обсуждая вопрос о назначении наказания беременной женщине, суд каждый раз обязан учитывать, что беременность весьма существенно влияет на организм женщины и на ее эмоциональное и психическое состояние (появляется повышенная нервозность, раздражительность, вспыльчивость, физические недомогания и т. п.), что в свою очередь сказывается на ее поведении, в том числе и действиях, опасных для общества. Кроме того, при выборе наказания суду следует учитывать и возможность беременной женщины отбывать избираемый судом вид наказания. В связи с этим может быть принято решение и об отсрочке исполнения приговора (см. комментарий к ст. 82 УК).

5. Наличие у подсудимого малолетних детей корреспондирует с указанием в ст. 60 на обязанность суда при назначении наказания учитывать условия жизни семьи данного лица. Представляется, что это должно учитываться прежде всего при назначении наказания женщинам, а также мужчинам, которые оказываются единственными кормильцами семьи. Закон допускает отсрочку отбывания наказания женщинам, имеющим малолетних детей (см. комментарий к ст. 82 УК). Однако при совершении тяжких и особо тяжких преступлений данное смягчающее обстоятельство по общему правилу не должно оказывать существенного влияния на вид и размер наказания виновному, имеющему малолетних детей. При назначении такому лицу наказания в виде лишения свободы суд при необходимости извещает об этом органы опеки и попечительства, которые занимаются устройством детей, оставшихся без попечения родителей (см. ст.ст. 121 - 123 Семейного кодекса РФ 1995 г.).

6. Тяжелые жизненные обстоятельства могут быть самыми различными: болезнь совершившего преступление лица или членов его семьи, материальные затруднения, неудачи в работе, учебе и т. п. Представляется, что под стечением обстоятельств понимается совокупность обстоятельств, неблагоприятных для данного человека.

7. Совершение преступления по мотиву сострадания, по нашему мнению, является самостоятельным смягчающим обстоятельством; имеется в виду совершение какого-либо преступления по альтруистическим мотивам, например передача предмета кражи нуждающемуся или лишение жизни лица, страдающего неизлечимой болезнью, по его просьбе.

8. При оценке физического или психического принуждения суд должен оценивать опасность такого принуждения для личности подвергаемого принуждению лица. При определенных обстоятельствах преступление может оказаться совершенным в состоянии крайней необходимости (см. комментарий к ст. 39 УК). При отсутствии признаков ст. 39 УК физическое или психическое принуждение следует рассматривать как смягчающее обстоятельство, если установлено, что лицо было вынуждено совершить преступление под воздействием принуждения.

9. Материальная, служебная или иная зависимость признается смягчающим обстоятельством в тех случаях, когда преступление совершено по настоянию другого лица, которое может, например, отказать в материальной помощи, снизить зарплату, уволить с работы, выселить из квартиры, распространить позорящие сведения и т. п. Под иной зависимостью следует понимать любую зависимость от принуждающего совершить преступление лица, которое может существенно повлиять на материальное и моральное состояние лица, совершившего в связи с этим преступление.

10. Новый УК исключает уголовную ответственность при установлении правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, состояния крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (см. комментарий к ст.ст. 37 - 42 УК). Однако в тех случаях, когда установлено, что нарушены условия правомерности действия лица при указанных обстоятельствах, эти обстоятельства не влияют на признание совершенного деяния преступлением. И все же наличие их при совершении преступления дает суду достаточные основания для рассмотрения их в качестве обстоятельств, смягчающих наказание. Если в результате судебного разбирательства установлено наличие одного из этих обстоятельств, а также исследована степень неправомерности действий виновного, позволяющая констатировать влияние данного конкретного обстоятельства на преступление, суд с учетом других данных дела вправе смягчить виновному наказание.

11. Указание закона на противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившуюся поводом для совершения преступления, более конкретно, чем указание в УК РСФСР на неправомерность действия потерпевшего, вызвавшую сильное душевное волнение. В то же время в новом УК отсутствует ссылка на сильное душевное волнение лица, совершившего преступление. Это означает, что суд не должен теперь при применении рассматриваемого смягчающего обстоятельства устанавливать наличие состояния сильного душевного волнения.

12. Явка с повинной - одно из средств способствования раскрытию преступления. Лицо, явившееся с повинной, может давать правдивые показания не только о собственной преступной деятельности, но и о преступлениях, совершенных иными лицами, может оказать помощь в обнаружении вещественных доказательств, сообщить о месте нахождения ценностей для возмещения ущерба, причиненного преступлением, и т. д. Явка с повинной может сопровождаться чистосердечным раскаянием, признанием вины, осуждением своего поведения. При этом необходимо иметь в виду, что в УК (пп. "и" и "к" ч.1 ст. 61 УК) более четко сформулировано требование о деятельном раскаянии (см. комментарий к ст. 75 УК), а не просто о признании своей вины и осуждении преступного поведения, хотя это также должно учитываться при назначении наказания.

13. Участие лица, явившегося с повинной, как и любого подозреваемого или обвиняемого по другому делу, в розыске имущества, добытого в результате преступления, также может повлиять на меру наказания. Это особенно существенно по делам о кражах и иных формах присвоения чужого имущества, когда потерпевшему возмещается причиненный ущерб.

14. Оказание медицинской помощи потерпевшему после совершения, например, транспортного преступления или иного преступления, связанного с посягательством на личность, необходимо отграничивать от добровольного отказа от продолжения таких преступлений. В последнем случае предотвращаются вредные последствия еще не оконченного преступления. Но и в том и в другом случае виновный либо предотвращает наступление более тяжкого вреда, либо может полностью предотвратить его наступление и заслуживает поэтому смягчения наказания.

15. Добровольное возмещение потерпевшему причиненного вреда предполагает выполнение виновным после совершения преступления, но до вынесения приговора, действий, направленных на устранение ущерба. Практика показывает, что речь в таких случаях идет, как правило, о возмещении материального ущерба. Устранение причиненного вреда может состоять в добровольном восстановление прежнего состояния вещи (ремонт виновным испорченного предмета домашнего обихода и т. д.). В этом случае устраняется материальный вред. Но виновным может быть устранен и моральный вред (в частности, путем публичного извинения). Иногда виновный может принять участие в устранении физического вреда, например, при оказании потерпевшему материальной помощи для лечения полученных в результате преступления телесных повреждений.

16. Комментируемая статья предоставляет суду право признать смягчающими наказание и другие обстоятельства. Это объясняется тем, что обстоятельств, смягчающих ответственность, в конкретных жизненных ситуациях встречается значительно больше, и все их в законе заранее предусмотреть трудно. Судебная практика к обстоятельствам, смягчающим ответственность, помимо названных в законе, в ряде случаев относит следующие: участие подсудимого в Отечественной войне, других военных действиях по защите интересов России, наличие у него государственных наград, безупречное поведение в прошлом до совершения преступления, состояние здоровья, оказание помощи нуждающимся. Судами при назначении наказания учитываются также и другие обстоятельства, которые по своему характеру оказывают влияние на уменьшение общественной опасности совершенного преступления и личности виновного.

17. Закон исходит из того, что обстоятельство, смягчающее наказание, должно учитываться только в том случае, если оно не предусмотрено в качестве признака данного преступления в Особенной части УК, совпадающего по существу с обстоятельством, названном в комментируемой статье. При несовпадении признаков применение смягчающего обстоятельства не должно исключаться.

18. Вопрос о смягчении наказания решается судом по каждому делу с учетом всех собранных материалов, относящихся как к преступлению, так и к личности виновного. При этом необходимо иметь в виду, что суд по общему правилу не обязан мотивировать неприменение того или иного смягчающего обстоятельства. Равным образом суд не должен мотивировать применение при назначении наказания конкретного смягчающего обстоятельства. По нашему мнению, сама ссылка на установленное смягчающее обстоятельство является мотивом смягчения наказания. Исключением из сказанного является необходимость мотивировки неприменения смягчающих обстоятельств, упомянутых в пп. "и", "к" ч. 1 ст. 61 УК (см. комментарий к ст. 62 УК).

Статья 62. Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств

При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 62

1. В комментируемой статье по существу речь идет о снижении высшего предела санкции статей Особенной части УК по любым преступлениям в случаях явки лица, совершившего преступление, с повинной, активного способствования раскрытию преступления, изобличения других соучастников преступления, розыска похищенного имущества, а также оказания медицинской или иной помощи потерпевшему от преступления, добровольного возмещения ущерба и морального вреда или совершения иных действий, направленных на заглаживание вреда. При наличии перечисленных обстоятельств суд обязан снизить наказание в указанных пределах. Это стимулирует лиц, совершивших преступление, к уменьшению тяжести вредных последствий, способствованию органам правосудия в раскрытии преступления и заглаживанию причиненного потерпевшему вреда.

2. Применительно к названным смягчающим обстоятельствам решен вопрос их конкуренции с обстоятельствами, отягчающими наказание. В этих случаях правила ст. 62 УК при назначении наказания не применяется.

3. Представляется, что при неприменении пп. "и", "к" ч. 1 ст. 61 УК суд обязан мотивировать свое решение ссылкой на конкретное обстоятельство, которое отягчает наказание и исключает таким образом возможность снизить подсудимому наказание.

Статья 63. Обстоятельства, отягчающие наказание

1. Отягчающими обстоятельствами признаются:

а) неоднократность преступлений, рецидив преступлений;

б) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления;

в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации);

г) особо активная роль в совершении преступления;

д) привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность;

е) совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение;

ж) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга;

з) совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного;

и) совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего;

к) совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения;

л) совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках;

м) совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора;

н) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти.

2. Если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Комментарий к статье 63

1. В отличие от ст. 61 УК в ст. 63 УК перечень обстоятельств, отягчающих наказание, исчерпывающий. Суду, следовательно, запрещается при назначении наказания признавать отягчающими обстоятельства, которые не названы в законе.

2. Степень отягчения наказания тем или иным обстоятельством по каждому делу так же, как и при оценке смягчающих обстоятельств, определяется судом при выборе меры наказания с учетом всех материалов дела, относящихся к преступлению и к личности виновного.

3. Новый УК отказался от понятия "повторность преступления", принятого в УК РСФСР, и ввел понятие "неоднократность", под которой понимается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи нового УК. Совершение преступлений, предусмотренных разными статьями УК, признается неоднократным только в тех случаях, когда это специально оговорено в статьях Особенной части УК (см. комментарий к ст. 16 УК).

4. Неоднократность совершения преступлений свидетельствует о большей общественной опасности виновного по сравнению с лицом, совершившим аналогичное преступление впервые. Для признания нового преступления совершенным неоднократно не имеет значения, было ли лицо осуждено за ранее совершенное преступление и отбывало ли оно за него наказание, важен сам факт совершения нового преступления.

5. Новое преступление не признается совершенным неоднократно в смысле обстоятельства, отягчающего наказание в соответствии со ст. 63 УК, в следующих случаях: когда оно не является однородным с прежним, т. е. не предусмотрено той же статьей или частью статьи, что и ранее совершенное преступление, при условии, что нет ссылки на неоднократность в статье Особенной части УК, которой предусмотрено новое преступление; если неоднократность является признаком, квалифицирующим преступление по более строгой части статьи (статье) Особенной части УК (см. комментарий к ст. 16 УК); при истечении сроков давности привлечения к уголовной ответственности (см. комментарий к ст. 78 УК); при истечении сроков исполнения обвинительного приговора, по которому лицо осуждено за ранее совершенное преступление, но наказание не отбывало (см. комментарий к ст. 83 УК); ввиду амнистии за прежнее преступление (см. комментарий к ст. 84 УК), помилования за прежнее преступление (см. комментарий к ст. 85 УК), погашения или снятия судимости за прежнее преступление (см. комментарий к ст. 86 УК).

6. Обстоятельством, отягчающим наказание, является совершение нового преступления, которое вместе с ранее совершенным преступлением образует опасный или особо опасный рецидив преступлений. Новое преступление должно быть совершено умышленно (см. комментарий к ст. 18 УК).

7. Тяжкие последствия чаще всего сопутствуют совершению тяжких и особо тяжких преступлений: умышленного убийства, изнасилования, хищения в крупном или особо крупном размере и т. п. Тяжкие последствия могут наступить в результате не только умышленных, но и неосторожных преступлений. Так, уничтожение государственных ценностей на крупную сумму в результате пожара, возникшего по халатности работника, может привести к наступлению тяжких последствий. При назначении наказания суд учитывает тяжесть не только тех последствий, которые являются признаком состава преступления, но и других последствий, которые могут наступить в результате преступления при условии предвидения их виновным.

8. Предусматривая совершение преступления в составе группы лиц в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, закон имеет в виду все формы соучастия (см. комментарий к ст. 33 УК) и исходит из того, что совершение преступления в группе существенно повышает его общественную опасность. При совместных действиях нескольких лиц, организовавшихся для совершения преступления, возможности осуществления преступного намерения и сокрытия следов преступления значительно повышаются. При назначении наказания участникам группы суд должен индивидуализировать наказание каждому лицу, учитывая характер и степень его фактического участия в преступлении, значение этого участия в достижении цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда (см. комментарий к ст. 67 УК). На вид и размер наказания может оказать влияние степень опасности личности соучастника, а также форма соучастия.

9. Об особо активной роли лица в совершении преступления речь идет только в тех случаях, когда преступление совершено в соучастии (как при соисполнительстве, так и при соучастии в тесном смысле слова). Особо активная роль в совершении преступления может принадлежать организатору или подстрекателю преступления либо исполнителю преступления или одному или нескольким лица из числа соисполнителей.

10. В число обстоятельств, отягчающих наказание, входит совершение преступления с использованием в преступных целях других лиц, которые не ориентируются или не в полной мере ориентируются в различных жизненных ситуациях. Имеются в виду невменяемые и вменяемые лица, страдающие психическими расстройствами, либо лица, находящиеся в состоянии опьянения, если обстановка контролируется ими лишь частично, либо малолетние, не достигшие возраста уголовной ответственности, которых можно убедить, что им по малолетству "ничего не будет". В зависимости от конкретной специфики преступления и данных о личности "использованного" для преступления лица речь может идти и о "посредственном исполнительстве". Однако в любом случае совершение преступления лицом при рассмотренных условиях следует относить к числу обстоятельств, отягчающих наказание.

11. Судебная практика последних лет показала, что совершение преступлений по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды получило определенное распространение и на территории России. Совершение преступлений по этим мотивам нередко отличает непримиримость и жестокость по отношению к потерпевшим. Эти мотивы характерны для тяжких и особо тяжких преступлений, таких как убийства, массовые беспорядки, грабежи и насилия. Включение в новый УК данного обстоятельства в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, является вполне обоснованным.

12. Повышенная опасность совершения преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить совершение другого преступления состоит в том, что виновный фактически совершает два преступления: в первом случае, чтобы уклониться от ответственности за первое преступление, во втором случае, чтобы довести предумышленное преступление до задуманного конца. Именно этим объясняется, что данное обстоятельство оказалось в числе обстоятельств, отягчающих наказание за совершенное преступление.

13. Месть за правомерные действия других лиц чаще всего проявляется на почве служебной деятельности или выполнения общественного долга, но не исключаются и другие правомерные действия потерпевшего.

Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора с государственными, кооперативными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству (см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. "О судебной практике по делам об умышленных убийствах". - Бюл. ВС РФ, 1993, N 2, с. 3 - 6).

Под выполнением общественного долга понимается осуществление гражданами как специально возложенных на них общественных обязанностей, так и совершение других действий в интересах общества или других лиц (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении и т. п.). См. то же постановление Пленума Верховного суда РФ от 22 декабря 1992 г.

УК исходит из того, что жертвой преступления могут быть не только лица, осуществляющие служебную деятельность и выполняющие общественный долг, но и близкие таких лиц. К последним прежде всего следует относить членов семьи, родственников по нисходящей и восходящей линии, братьев, сестер, других родственников, которые стали жертвами преступления, связанного с деятельностью, вызвавшей месть виновного. Представляется, что к близким могут быть отнесены и другие лица, например, друзья, давние знакомые, которыми дорожит вызвавшее месть лицо. Важно при этом установить, что преступление в отношении таких лиц совершено в связи со служебной или общественной деятельностью их близкого человека или человека, которого виновный считает близким.

Другими правомерными действиями, явившимися источником мести, могут быть, например, следующие: осуществление своего права на основании решения суда о праве собственности, вступление в права наследования по закону или по завещанию, осуществление одним из родителей права на воспитание ребенка и т. д.

14. Использование виновным состояния беременности, малолетства, беспомощности или беззащитности потерпевшего в своих преступных целях свидетельствует о его повышенной опасности.

Заведомость беременности женщины для виновного означает осведомленность о беременности. Однако заведомость следует относить не к достоверности знания виновного о беременности женщины, а к тому, что он знал или предполагал это и, следовательно, действовал с учетом данной осведомленности. Поэтому несомненность знания о беременности не изменяется от того, что у виновного нет полной уверенности в ее фактическом наличии. В то же время отсутствуют признаки заведомости, если виновный добросовестно заблуждался, полагая, что женщина не находится в состоянии беременности. Иными словами, при фактической ошибке, когда виновный считал, что данное обстоятельство отсутствует, у него нет заведомой осведомленности о беременности потерпевшей.

15. К лицам, зависимым от виновного в преступлении, необходимо относить любых лиц, являющихся зависимыми от него по службе или по работе, либо получающих жизненно важную материальную помощь, либо лиц, на чью судьбу виновный имеет возможность иным способом влиять. Совершение преступления в отношении таких потерпевших свидетельствует о бессердечии виновного, а иногда и о наличии у него корысти или иных низменных побуждений.

16. Под садизмом обычно понимается половое извращение, причиняющее боль и страдания партнеру. Однако как обстоятельство, отягчающее наказание, садизм следует понимать более широко - как проявление жестокости к жертве преступления и другим лицам, оказавшимся свидетелями преступления. Представляется, что садизм может проявляться при совершении преступления не только в отношении людей, но и в отношении животных.

17. Закон называет в качестве отягчающего обстоятельства не просто жестокость, сопутствующую многим преступлениям, а особую жестокость. Она может проявиться как в способе действий виновного, причинивших мучения потерпевшему, так и в иных обстоятельствах совершения преступления, когда страдания причиняются другим лицам, в присутствии которых совершается преступление, направленное против близкого им человека. Издевательство может выразиться в особо циничных действиях против личности потерпевшего, глумлении над ним, унижении чести и достоинства, причинении дополнительных к совершенному преступлению моральных и физических страданий.

18. Включение использования оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств в число обстоятельств, отягчающих наказание, объясняется, во-первых, тем, что применение указанных предметов усиливает общественную опасность преступления и личности преступника, и, во-вторых, широким распространением их применения при совершении наиболее тяжких преступлений против личности и собственности. Упомянутые предметы используются в качестве орудия преступления чаще всего путем непосредственного применения против жертвы, а также для шантажа и угроз с целью принуждения потерпевшего к совершению определенных действий в пользу виновного. Представляется, что данное отягчающее обстоятельство не относится к таким преступлениям, как кража и хранение оружия и тому подобных предметов, поскольку в этих случаях речь идет о предмете преступления, а не об орудиях преступления.

19. Физическое или психическое принуждение может быть самым разнообразным. Принуждение - это прежде всего насилие над личностью. Физическое принуждение может состоять в издевательствах над потерпевшим, нанесении побоев, запирании в помещении, лишении пищи, воды, сна и т. п. Психическое принуждение может состоять в угрозах расправиться с потерпевшим, его родственниками, другими близкими людьми, уничтожить имущество, огласить ложные сведения о потерпевшем, иным образом скомпрометировать его перед окружающими. Физическое и психическое принуждение применяется виновным с целью достижения преступного результата и чаще всего является лишь средством совершения другого преступления.

20. При общественном бедствии (землетрясении, наводнении, пожарах), военных действиях, когда вводится чрезвычайное положение, или массовых беспорядках возникает общественная напряженность, паника, неуверенность среди населения. Использование этих несчастий для мародерства, разбоев, грабежей, краж и других преступлений свидетельствует об особой опасности лиц, которые их совершают. Поэтому закон расценивает совершение преступлений в таких экстремальных условиях как обстоятельство, отягчающее наказание.

21. Использование доверия, оказанного лицу по службе или в силу договора, облегчает совершение преступления и свидетельствует о пренебрежении виновного к установившимся правилам поведения и нормам права. Такие действия по новому УК признаются обстоятельством, отягчающим наказание.

22. Использование форменной одежды (чаще всего милиции) или фальшивых документов (нередко органов безопасности) дает возможность совершить преступление, прикрываясь авторитетом органов власти, и тем самым дискредитировать ее. Это повышает общественную опасность таких преступлений и свидетельствует об изощренности виновных лиц, заслуживающих более строгого наказания.

23. В комментируемой статье разрешен вопрос о конкуренции обстоятельств, отягчающих наказание и квалифицирующих преступление, в пользу неприменения обстоятельств, отягчающих наказание. Например, если неоднократность совершения кражи в ч. 2 ст. 158 УК является квалифицирующим признаком этого преступления, то она не подлежит учету в качестве обстоятельства, отягчающего наказание. В этом случае неоднократность кражи уже учтена в диспозиции и санкции статьи о краже в Особенной части УК.

Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

1. При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.

2. Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.

Комментарий к статье 64

1. Комментируемая статья допускает отступление от общих начал назначения наказания и назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено законом. Это отступление касается тех случаев, когда назначение наказания в пределах, установленных законом, оказывается слишком строгим, явно несправедливым.

2. Закон исходит из наличия в деле исключительных обстоятельств, которые он делит на две группы, относящиеся: 1) к самому преступлению и личности виновного и 2) к поведению виновного после совершения преступления.

3. К первой группе рассматриваемых обстоятельств относятся, например, незлостность целей преступления, отсутствие низменных мотивов его совершения, второстепенная роль виновного в преступлении, оказание помощи потерпевшему для уменьшения вредных последствий преступления. Могут быть и другие конкретные обстоятельства, уменьшающие общественную опасность преступления и личность виновного.

4. Вторая группа исключительных обстоятельств касается поведения виновного во время предварительного следствия и судебного разбирательства, в том числе: участия в раскрытии преступления, изобличения других соучастников, возвращения потерпевшим похищенного и иных действий, способствующих правосудию и заглаживанию последствий преступления.

5. Более мягким признается любое наказание, которое по виду и размеру мягче наказания, содержащегося в санкции статьи закона. В то же время, назначая наказание ниже низшего предела, суд не вправе снизить наказание ниже допустимого минимума для данного вида наказания, например, нельзя назначить наказание в виде лишения свободы ниже шести месяцев. В таких случаях суду необходимо переходить к замене данного вида наказания более мягким. Кроме того, суд может при тех же обстоятельствах не применять дополнительное наказание, которое предусмотрено санкцией закона в качестве обязательного.

6. Закон не ограничивает назначение наказания ниже низшего предела какими-либо категориями преступлений. По общему правилу оно применяется в отношении нетяжких преступлений, когда имеется возможность не назначать наказания в виде лишения свободы. Но вполне обосновано применение правил данной статьи и в отношении второстепенных участников тяжких и особо тяжких преступлений, когда наказание назначается в виде лишения свободы, но ниже низшего предела санкции статьи Особенной части УК.

7. Исключительными обстоятельствами для смягчения наказания могут быть как отдельные обстоятельства, указанные в ст. 61 УК, так и совокупность этих обстоятельств, а также иные обстоятельства, которые не указаны в законе в качестве смягчающих наказание, но, по мнению суда, имеют значение для справедливого наказания.

8. Назначение наказания ниже низшего предела должно быть судом мотивировано. Это необходимо для убедительности приговора, чтобы доводы суда, послужившие основанием для определенного наказания, были понятны не только для судей, но и для других лиц.

Статья 65. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении

1. Срок или размер наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, эти виды наказаний не применяются.

2. Наказание лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим особого снисхождения, назначается по правилам о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за совершение данного преступления, в соответствии со статьей 64 настоящего Кодекса.

3. При назначении наказания по совокупности преступлений в случаях, предусмотренных частями первой или второй настоящей статьи, его вид, срок или размер определяются по правилам, предусмотренным статьей 69 настоящего Кодекса.

4. При назначении наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, учитываются смягчающие и отягчающие обстоятельства, предусмотренные статьями 61 и 63 настоящего Кодекса. При назначении наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим особого снисхождения, учитываются смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 65

1. В соответствии с уголовным процессуальным законодательством при разбирательстве дела судом присяжных присяжные заседатели разрешают не только некоторые общие вопросы, разрешаемые судом при постановлении приговора (например, имело ли место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый), но и специфические (решаемые только присяжными заседателями) вопросы - заслуживает ли подсудимый, которого они признали виновным, снисхождения либо особого снисхождения.

2. В ч. 1 комментируемой статьи определяются пределы наказания виновному лицу, признанному заслуживающим снисхождения, а в ч. 2 - особого снисхождения. Например, лицо признано присяжными заседателями виновным в совершении убийства без отягчающих обстоятельств. В соответствии с ч. 1 ст. 105 наказание за это преступление предусматривается в виде лишения свободы на срок от шести до пятнадцати лет. Если присяжные заседатели признают, что виновный заслуживает снисхождения, то назначенное ему наказание не может превышать двух третей максимального срока лишения свободы, предусмотренного ч. 1 ст. 105, т. е. десяти лет. В случае же, если лицо заслуживает особого снисхождения, наказание назначается по правилам о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за совершение данного преступления, в соответствии со ст. 64. Применительно к рассматриваемому случаю суд может отступить от нижнего предела санкции и назначить лишение свободы на срок менее шести лет или назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей УК.

Статья 66. Назначение наказания за неоконченное преступление

1. При назначении наказания за неоконченное преступление учитываются обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца.

2. Срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.

3. Срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.

4. Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначаются.

Комментарий к статье 66

1. Уголовная ответственность за неоконченное преступление (приготовление к преступлению либо покушение на преступление) наступает, если преступление не было доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам (см. комментарий к ст. 30). Однако эти обстоятельства могут быть различными, по-разному влияющими на степень общественной опасности неоконченного преступления и на наказание, назначаемое судом лицу за его совершение. Например, лицо выстрелило в потерпевшего с целью убийства, но промахнулось. Состав покушения на убийство будет как в случае добровольного отказа виновного от повторения попытки выстрела в потерпевшего, так и тогда, когда виновный не смог этого сделать ввиду того, что, например, подоспевшие граждане выбили из его рук пистолет или силой отобрали его. Вместе с тем очевидно, что степень общественной опасности второго покушения выше, чем первого.

2. В ч. 2 комментируемой статьи определяются срок или размер наказания за приготовление к преступлению, а в ч. 3 - за покушение на преступление.

3. В ч. 4 комментируемой статьи особо оговаривается, что за неоконченное преступление суд не может назначить смертную казнь и пожизненное лишение свободы.

Статья 67. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии

1. При назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, учитываются характер и степень фактического участия лица в его совершении, значение этого участия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда.

2. Смягчающие или отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только этому соучастнику.

Комментарий к статье 67

1. Обстоятельства, учитываемые при назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, и указанные в ч. 1 комментируемой статьи, во многом зависят от того, к какому виду соучастников относится конкретный участник преступления (см. комментарий к ст. 33). Однако в соответствии с ч. 1 ст. 34 УК ответственность соучастников определяется характером и степенью фактического участия каждого из них в совершении преступления (см. комментарий к ст. 34), а в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи еще и значением такого участия для достижения цели преступления и его влияния на характер и размер причиненного или возможного вреда.

2. Часть 2 комментируемой статьи имеет в виду смягчающие или отягчающие обстоятельства, указанные в ст.ст. 61 и 63 УК.

Статья 68. Назначение наказания при рецидиве преступлений

1. При назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются число, характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

2. Срок наказания при рецидиве преступлений не может быть ниже половины максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, при опасном рецидиве преступлений - не менее двух третей, а при особо опасном рецидиве преступлений - не менее трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

3. Если статья (часть статьи) Особенной части настоящего Кодекса содержит указание на судимость лица, совершившего преступление, как на квалифицирующий признак, а также при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 настоящего Кодекса, наказание при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений назначается без учета правил, предусмотренных частью второй настоящей статьи.

Комментарий к статье 68

1. Содержание специфических требований, предъявляемых к назначению наказания при рецидиве преступлений (см. комментарий к ст. 18), зависит от того, содержит ли статья (часть статьи) Особенной части УК указание а судимость лица, совершившего преступление (и по которой оно квалифицируется), или не содержит.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает содержание и порядок назначения наказания за преступление, когда статья (часть статьи) Особенной части не содержит указания на судимость лица как на квалифицирующий признак. В этом случае законодатель устанавливает возможные минимальные пределы срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией, за которые суд не вправе выйти.

3. Часть 3 данной статьи предусматривает случаи, когда статья (часть статьи) Особенной части УК, которая предусматривает ответственность лица, совершившего преступление, содержит указание на судимость как квалифицирующий признак. В этих случаях суд вправе отступить от указанных в ч. 2 возможных пределов назначаемого наказания (например, если деяние квалифицировано по ч. 2 ст. 186 УК в связи с тем, что оно совершено лицом, ранее судимым за изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг). Такой порядок установлен потому, что законодатель в этих случаях уже учел повышенную опасность преступлений, образующих рецидив (опасный рецидив или особо опасный рецидив), при конструировании санкций соответствующих статей Особенной части УК.

4. Часть 3 комментируемой статьи распространяет указанное в ней правило и на случаи, когда в деле усматривается наличие исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 (необходимых для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление).

Статья 69. Назначение наказания по совокупности преступлений

1. При совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление.

2. Если преступления, совершенные по совокупности, являются только преступлениями небольшой тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать максимального срока или размера наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

3. Если преступления, совершенные по совокупности, являются только преступлениями средней тяжести, тяжкими или особо тяжкими преступлениями, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет.

4. При совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. Окончательное дополнительное наказание при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.

5. По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Комментарий к статье 69

1. Совокупностью преступлений признается совершение лицом двух или более деяний, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК, ни за одно из которых лицо не было осуждено (см. комментарий к ст. 17 УК). В связи с тем, что виновное лицо осуждается в этих случаях за два или более совершенных им преступлений, возникает вопрос об особом порядке назначения в этом случае наказания (не только за отдельно совершенное преступление из совокупности преступлений, но и наказания в целом). Решению этого вопроса и служит комментируемая статья.

2. В соответствии с ч. 1 ст. 69 суд вначале назначает наказание отдельно за каждое преступление (руководствуясь общими началами назначения наказания, предусмотренными в ст. 60 УК).

3. Окончательное же (общее) наказание назначается либо путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения наказаний. В соответствии с ч. 2 комментируемый принцип поглощения применяется лишь тогда, когда совокупность преступлений включает в себя преступления небольшой тяжести (согласно ч. 2 ст. 15 УК к таким преступлениям относятся умышленные и неосторожные деяния, за которые максимальное наказание, предусмотренное законом, не превышает двух лет лишения свободы). В этом случае окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения наказаний, однако при этом окончательное наказание не может превышать максимального срока наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Например, лицо осуждается за угрозу убийством (ст. 119 УК - наказывается ограничением свободы на срок до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет) и за незаконное ношение холодного оружия (ч. 4 ст. 222 УК - наказывается обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом или без такового). За первое преступление суд, допустим, назначил наказание в виде одного года лишения свободы. За второе - шесть месяцев ареста. Применяя принцип поглощения наказания суд определяет окончательное наказание в виде одного года лишения свободы. Применяя принцип сложения (полного или частичного) суд должен к более строгому наказанию присоединить менее строгое, то есть сложить один год лишения свободы и шесть месяцев ареста. В соответствии со ст. 71 УК в случае сложения разнородных наказаний одному дню лишения свободы соответствует день ареста. Следовательно, суд может к одному году лишения свободы (за первое преступление) присоединить шесть месяцев лишения свободы (переведенных из ареста в лишение свободы) за второе преступление, и назначить окончательное наказание в виде одного года и шести месяцев лишения свободы. В этом случае суд вправе произвести полное сложение, так как окончательное наказание не превышает максимального срока наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений (не превышает двух лет лишения свободы, предусмотренных как за угрозу убийства, так и за незаконное ношение холодного оружия).

4. Если совокупность преступлений включает в себя преступление средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК), тяжкое (ч. 4 ст. 15 УК) или особо тяжкое преступление (ч. 5 ст. 15 УК), то в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать двадцати пяти лет.

В последнем случае, следовательно, суд, во-первых, не вправе применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, а должен руководствоваться только принципом сложения. И, во-вторых, суд при этом не связан пределом максимального наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений и вправе выйти за пределы санкций той статьи УК, которая предусматривает более строгое наказание. В этом случае суд не вправе лишь выйти за пределы в виде двадцати пяти лет лишения свободы.

Например, лицо осуждается за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 111 УК - наказывается лишением свободы на срок от двух до восьми лет) и за хулиганство с применением оружия (ч. 3 ст. 213 УК - наказывается лишением свободы на срок от четырех до семи лет). Допустим, что за первое преступление суд назначает виновному наказание в виде семи лет лишения свободы. За второе - в виде шести лет лишения свободы. Окончательное наказание суд вправе назначить путем полного сложения указанных наказаний в виде тринадцати лет лишения свободы. С одной стороны, суд вышел за пределы санкции статьи УК, предусматривающей более строгое наказание, а с другой - он не вышел за пределы двадцати пяти лет лишения свободы.

Принцип частичного сложения можно проиллюстрировать на другом примере. Лицо осуждается за похищение человека при особо отягчающих обстоятельствах (ч. 3 ст. 126 - наказывается лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет) и за вымогательство, совершенное с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего (п. "в" ч. 3 ст. 163 УК - наказывается лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет с конфискацией имущества). Допустим, за первое преступление суд определил наказание в виде четырнадцати лет лишения свободы, а за второе - в виде двенадцати лет лишения свободы с конфискацией имущества. В этом случае суд вправе окончательное наказание назначить путем лишь частичного сложения в виде двадцати пяти лет лишения свободы с конфискацией имущества.

5. В ч. 4 комментируемой статьи регламентируется порядок присоединения к основным видам наказаний дополнительных. При этом дополнительное наказание не может быть определено по совокупности преступлений, если оно не назначено ни за одно из преступлений, входящих в совокупность (постановление Пленума Верх. Суда РСФСР N 2 от 21 июня 1977 г. в редакции постановления Пленума N 11 от 21 декабря 1993 г. - Сб. пост. Пленума Верх. Суда РФ. 1961 - 1993. М., 1994, с. 215).

6. Часть 5 ст. 69 распространяет указанные в данной статье правила назначения наказания на случаи, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора по первому делу.

Статья 70. Назначение наказания по совокупности приговоров

1. При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

2. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.

3. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет.

4. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

5. Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным частью четвертой статьи 69 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 70

1. Назначение наказания по совокупности приговоров предполагает случаи, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление. В отличие от назначения наказания по совокупности преступлений при этом не применяется правило поглощения менее строгого наказания более строгим. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

2. Пределы такого присоединения, то есть размеры окончательного наказания, определяются в УК в двух вариантах: а) применительно к наказаниям менее строгим, чем лишение свободы, и б) к наказанию в виде лишения свободы. В первом варианте, то есть при назначении окончательного наказания менее строгого, чем лишение свободы, в соответствии с ч. 2 ст. 70, это наказание не может превышать максимального срока или размера наказания, установленного для данных видов наказаний Общей частью УК. Например, если окончательное наказание по совокупности приговоров определяется в виде штрафов, его размер не может превышать максимального размера, установленного в ст. 46 УК, т. е. одной тысячи минимальных размеров оплаты труда либо размера заработной платы или иного дохода осужденного за период в один год.

3. В случае назначения наказания по совокупности приговоров в виде лишения свободы окончательное наказание в соответствии с ч. 3 ст. 70 УК может быть выше максимального срока наказания, предусмотренного уголовным законом за преступление по последнему приговору, но не более тридцати лет. Например, лицо по первому приговору за убийство без отягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 105 - наказывается лишением свободы на срок от шести до пятнадцати лет) было осуждено к 14 годам лишения свободы. Через год, отбывая наказание в местах лишения свободы, оно совершило умышленное причинение тяжкого вреда здоровью другого осужденного, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего (ч. 4 ст. 111 УК - наказывается лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет).

Вначале суд назначает наказание за второе преступление, допустим, в виде двенадцати лет лишения свободы. К нему присоединяется неотбытое наказание по предыдущему приговору, то есть 13 лет. Следовательно, окончательное наказание может быть определено в виде 25 лет лишения свободы. В данном случае суд вправе применить принцип полного сложения, так как окончательное наказание не превышает 30 лет.

4. Рассмотрим ситуацию, когда суд будет вынужден ограничиться частичным сложением наказания по новому приговору и неотбытого наказания по первому приговору. Лицо было осуждено за умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах (п. "б" ч. 2 ст. 105 УК) к 20 годам лишения свободы. Через год в местах лишения свободы оно совершило умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего, то есть при особо отягчающих обстоятельствах (ч. 4 ст. 111 УК - наказывается лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет). Допустим, за новое преступление суд назначил наказание в виде пятнадцати лет лишения свободы. Окончательное наказание в данном случае может быть назначено только путем частичного (а не полного) присоединения неотбытой части наказания к наказанию, назначенному по последнему приговору. То есть к пятнадцати годам суд может присоединить не все неотбытые девятнадцать лет, а только 15 (чтобы не выйти за пределы в 30 лет).

5. В соответствии с ч. 4 ст. 70 окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору.

6. Присоединение дополнительных наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров в соответствии с ч. 5 ст. 70 производится так же, как и при назначении наказания по совокупности преступлений (ч. 4 ст. 69 УК).

Статья 71. Порядок определения сроков наказаний при сложении наказаний

1. При частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров одному дню лишения свободы соответствуют:

а) один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части;

б) два дня ограничения свободы;

в) три дня исправительных работ или ограничения по военной службе;

г) восемь часов обязательных работ.

2. Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, а также конфискация имущества при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

Комментарий к статье 71

1. При частичном или полном сложении наказаний как по совокупности преступлений, так и по совокупности приговоров (см. комментарий к ст.ст. 69 - 70) возникает вопрос о сложении разнородных наказаний. В ст. 71 УК определяется, во-первых, какие виды наказаний можно складывать и, во-вторых, каков порядок такого сложения. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи по отношению к лишению свободы такими наказаниями являются: арест, содержание в дисциплинарной воинской части, ограничение свободы, исправительные работы, ограничение по военной службе и обязательные работы. При этом одному дню лишения свободы соответствует один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части, два дня ограничения свободы, три дня исправительных работ или ограничения по военной службе и восемь часов обязательных работ (последнее наказание, как отмечалось, определяется в часах).

2. В ч. 2 ст. 71 установлено, что такие наказания, как штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, а также конфискация имущества, при необходимости их сложения с такими наказаниями, как ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части и лишение свободы, не складываются, а исполняются самостоятельно.

Статья 72. Исчисление сроков наказаний и зачет наказания

1. Сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах.

2. При замене наказания или сложении наказаний, предусмотренных частью первой настоящей статьи, а также при зачете наказания сроки наказаний могут исчисляться в днях.

3. Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ.

4. Время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбытия лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов Российской Федерации, в случае выдачи лица на основании статьи 13 настоящего Кодекса засчитываются из расчета один день за один день.

5. При назначении осужденному, содержавшемуся под стражей до судебного разбирательства, в качестве основного вида наказания штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью суд, учитывая срок содержания под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает его от отбывания этого наказания.

Комментарий к статье 72

1. Исполнение назначенного наказания требует точного исчисления соответствующих наказаний. Этот вопрос специально регулируется в ст. 72 УК. В соответствии с ч. 1 данной статьи сроки лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах. Согласно ч. 2 ст. 72 при замене или сложении этих наказаний, а также при зачете наказания (имеется в виду зачет в качестве наказания такой меры пресечения, как содержание под стражей) указанные сроки могут исчисляться в днях.

2. Часть 3 комментируемой статьи регулирует вопрос о зачете времени содержания лица под стражей до судебного разбирательства в сроки таких назначенных судом наказаний, как лишение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части и арест.

3. Временем содержания лица под стражей до судебного разбирательства понимается: а) время задержания лица, подозреваемого в совершении преступления (в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством); б) время заключения под стражу в качестве меры пресечения (в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством); в) время применения принудительных мер медицинского характера (принудительное лечение в психиатрическом стационаре) к лицу, у которого психическое расстройство наступило после совершения преступления в случае его излечения при назначении наказания за совершенное преступление или возобновлении его исполнения (в соответствии со ст. 103 УК); г) время административного задержания и ареста (в соответствии с законодательством об административных правонарушениях) за деяние, признанное впоследствии преступлением с назначением судом наказания (например, вначале деяние было рассмотрено как административно наказуемое мелкое хулиганство, а затем - как хулиганство уголовно наказуемое); д) время дисциплинарного ареста в отношении военнослужащего в соответствии с военным дисциплинарным законодательством за деяние, признанное впоследствии преступлением с назначением судом наказания (например, нарушение правил несения пограничной службы было вначале рассмотрено как дисциплинарный проступок, а затем как преступление против военной службы).

4. В случае, если время содержания лица под стражей до судебного разбирательства совпадает с назначенным судом наказанием или превышает его, осужденное лицо признается отбывшим наказание.

5. В ч. 4 комментируемой статьи определяется порядок зачета времени содержания лица под стражей и время отбытия лишения свободы в иностранном государстве за преступление, совершенное лицом вне пределов РФ (см. комментарий к ст.ст. 12 и 13).

6. В ч. 5 комментируемой статьи определяется порядок учета времени содержания лица под стражей в случае, если в качестве основного наказания суд назначает ему штраф, а также лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Статья 73. Условное осуждение

1. Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным.

2. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства.

3. При назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания испытательный срок должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше одного года - не менее шести месяцев и не более пяти лет.

4. При условном осуждении могут быть назначены дополнительные виды наказаний, кроме конфискации имущества.

5. Суд, назначая условное осуждение, может возложить на условно осужденного исполнение определенных обязанностей: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, не посещать определенные места, пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, осуществлять материальную поддержку семьи. Суд может возложить на условно осужденного исполнение и других обязанностей, способствующих его исправлению.

6. Контроль за поведением условно осужденного осуществляется уполномоченным на то специализированным государственным органом, а в отношении военнослужащих - командованием воинских частей и учреждений.

7. В течение испытательного срока суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, может отменить полностью или частично либо дополнить ранее установленные для условно осужденного обязанности.

Комментарий к статье 73

1. Условное осуждение заключается в том, что суд, назначив виновному меру наказания в виде исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, содержания в дисциплинарной части или лишения свободы на определенный срок и придя к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания, постановляет считать назначенное наказание условным, то есть не применять назначенное наказание к осужденному.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи суд при назначении условного осуждения учитывает характер и степень общественной опасности, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. Таким образом, уголовный закон не содержит прямого запрета насчет применения условного осуждения в отношении лица, совершившего тяжкое или особо тяжкое преступление. Вместе с тем сложившаяся судебная практика всегда исходила из того, что условное осуждение может применяться к лицам, совершившим такие преступления лишь в виде исключения. "...Условное осуждение, как правило, не должно применяться к лицам, виновным в совершении тяжких преступлений. Суд может применять условное осуждение к отдельным участникам таких преступлений лишь в тех случаях, когда установлена второстепенная роль этих лиц, а также если данные, характеризующие личность виновного, и обстоятельства, при которых совершено преступление, дают основание считать нецелесообразным изоляцию осужденного от общества" (постановление Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1961 г. N 1 "О судебной практике по применению условного осуждения" с последующими изменениями. - Бюл. ВС СССР, 1961, N 6; 1970, N 1; 1984, N 4).

С. (кассир автоколонны) была осуждена за присвоение вверенного имущества при отягчающих обстоятельствах (относимо в то время законодателем к разряду тяжких преступлений). Тем не менее Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации применила в отношении нее условное осуждение, приняв во внимание, что С. вину признала и раскаялась в содеянном, по месту жительства и работы характеризовалась исключительно положительно, имеет на иждивении троих малолетних детей, младшему - меньше года (см. Бюл. ВС РСФСР, 1963, N 6, с. 14).

3. Данные о личности виновного, принимаемые судом во внимание при вынесении приговора об условном осуждении, должны свидетельствовать (как и характеристика совершенного лицом преступления) о возможности исправления лица без отбывания им наказания.

4. Условное осуждение называется таковым ввиду того, что освобождение лица от реального отбывания наказания уголовный закон связывает с определенными условиями. Во-первых, при назначении условного осуждения суд, в соответствии с ч. 3 ст. 73, устанавливает испытательный срок, в течение которого осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. Пределы такого срока дифференцируются в зависимости от вида и размера наказания, которое суд постановляет считать условным. При этом могут быть назначены и дополнительные наказания, кроме конфискации имущества (так как последнее наказание, конечно же, противоречит назначению условного осуждения). Во-вторых, назначая условное осуждение, суд может возложить на осужденного выполнение определенных обязанностей, как указанных в ч. 5 ст. 73, так и других обязанностей, способствующих его исправлению (например, обязать осужденного в определенный срок устранить причиненный преступлением имущественный вред, уведомлять об изменениях места работы или учебы и т. д.).

5. Порядок осуществления контроля за поведением условно осужденного, установленного в ч. 6 ст. 73, регламентируется в уголовно-исполнительном законодательстве.

6. В соответствии с ч. 7 ст. 73 УК в течение испытательного срока суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, может отменить полностью или частично либо дополнить ранее установленные для осужденного обязанности.

7. По истечении испытательного срока, если осужденный выполнил предписания приговора суда, его судимость за данное преступление (за которое он был осужден условно) погашается (п. "а" ч. 3 ст. 86 УК).

Статья 74. Отмена условного осуждения или продление испытательного срока

1. Если до истечения испытательного срока условно осужденный своим поведением доказал свое исправление, суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, может постановить об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости. При этом условное осуждение может быть отменено по истечении не менее половины установленного испытательного срока.

2. Если условно осужденный уклонился от исполнения возложенных на него судом обязанностей или совершил нарушение общественного порядка, за которое на него было наложено административное взыскание, суд по представлению органа, указанного в части первой настоящей статьи, может продлить испытательный срок, но не более чем на один год.

3. В случае систематического или злостного неисполнения условно осужденным в течение испытательного срока возложенных на него судом обязанностей суд по представлению органа, указанного в части первой настоящей статьи, может постановить об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором суда.

4. В случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

5. В случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести, умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 настоящего Кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи.

Комментарий к статье 74

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает досрочную отмену условного осуждения, означающую досрочное снятие судимости.

2. В ч. 2 комментируемой статьи предусматривается продление судом испытательного срока при условиях, указанных в этой части ст. 74. К нарушениям общественного порядка, могущим повлечь за собой отмену условного осуждения, должны относиться те, которые свидетельствуют о нежелании осужденного встать на путь исправления (например, мелкое хулиганство, злостное неповиновение законному распоряжению или требованию работника милиции и т. п.).

3. В случае систематического или злостного неисполнения осужденным в течение испытательного срока возложенных на него судом обязанностей суд в соответствии с ч. 3 ст. 74 УК постановляет об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором. Под систематическим неисполнением понимается неисполнение раза три и более обязанностей, возложенных на осужденного в течение испытательного срока. Злостное неисполнение осужденным указанных обязанностей предполагает упорное нежелание осужденного встать на путь исправления, что может, например, проявляться в выражении им явного неуважения суда или органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

4. Если в течение испытательного срока условно осужденный совершит неосторожное преступление либо умышленное преступление небольшой тяжести, то суд согласно ч. 4 ст. 74 УК должен решать вопрос об отмене или сохранении условного осуждения. В случае совершения лицом умышленного преступления средней тяжести или более тяжкого умышленного преступления (тяжкого или особо тяжкого) суд выносит решение об отмене условного осуждения, а наказание осужденному назначается по совокупности приговоров (первого и второго), по правилам, установленным в ст. 70 УК. По этим же правилам назначается наказание в случае отмены условного осуждения по основаниям, указанным в ч. 5 ст. 74.