14.4. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

 Аффилированные лица                                                    

 Категории сделок, охватываемых понятием "сделки, в  совершении  которых

 имеется заинтересованность"                                            

 Порядок    одобрения   сделок,    в    совершении    которых    имеется

 заинтересованность                                                     

Заинтересованное лицо в акционерном праве - это физическое или юридическое лицо, заинтересованное в совершении обществом определенной сделки. Для того чтобы выделить данную группу лиц, российское акционерное законодательство определяет круг лиц, которых условно можно назвать потенциально заинтересованными в совершении сделки (абз. 1 п. 1 ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах"), и определяет основания заинтересованности (абз. 2 п. 1 ст. 81 этого же Закона); совпадение указанных категорий формирует круг лиц, признанных заинтересованными в совершении сделки с обществом.

Потенциально заинтересованные лица:

- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;

- член коллегиального исполнительного органа общества;

- акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества;

- иные лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания;

- супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные вышеперечисленных физических лиц и (или) их аффилированные лица.

Основания возникновения заинтересованности указанных выше лиц:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Следует обратить внимание, что в соответствии с редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 г. в перечень условий, при которых сделка, заключаемая обществом, относится к регулируемым гл. XI рассматриваемого Закона, включены не только случаи участия в нем перечисленных выше лиц (в том числе в качестве посредников либо представителей другой стороны), но и случаи, когда они не участвуют непосредственно в совершении сделки, однако являются выгодоприобретателями по такой сделке.

Приведенный перечень обстоятельств, свидетельствующих о наличии заинтересованности, не является исчерпывающим. Общество может предусмотреть в уставе и иные подобные обстоятельства. В частности, может быть установлено, что режим заинтересованности возникает, когда лица, указанные в абз. 1 п. 1 ст. 81 рассматриваемого Закона, владеют менее чем 20% акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной в сделке*(329).

Анализ иностранного законодательства показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом, значительно шире, чем в праве большинства государств, имеющих подобные нормы. Так, закон Франции "О коммерческих обществах" N 66-537*(330) (далее - французский закон) относит к сделкам с заинтересованностью любые соглашения:

1) между обществом и одним из членов совета администрации (в том числе президентом) или генеральных директоров*(331);

2) между обществом и иным предприятием, если один из членов совета администрации или генеральных директоров общества является собственником, участником с неограниченной ответственностью, руководителем, членом совета администрации, генеральным директором или членом дирекции или наблюдательного совета такого предприятия;

3) в которых член совета администрации или генеральный директор косвенно заинтересован или в которых он имеет дело с обществом через посредника*(332);

4) в которых супруги и их родственники по восходящей и нисходящей линиям перечисленных лиц включаются в перечень заинтересованных лиц лишь по определенным сделкам (займы в любой форме от общества, согласие общества на овердрафты по их текущим счетам, получение от общества поручительств, авалей по их обязательствам перед третьими лицами)*(333).

Нетрудно заметить, что перечень заинтересованных лиц не расширяется практически до бесконечности через понятие "аффилированного лица", а также не включает акционеров.

По свидетельству некоторых исследователей, германское акционерное право относит к заинтересованным лицам членов коллегиального исполнительного органа и наблюдательного совета общества, генеральных менеджеров общества и его уполномоченных лиц, но лишь по определенным категориям сделок, предусматривающих предоставление займов (кредитов) указанным лицам, их супругам или несовершеннолетним детям, а также любым лицам, действующим от их имени*(334).

Наиболее близким к российскому варианту перечня заинтересованных лиц является соответствующий перечень, установленный английским законом о компаниях 1985 г.*(335) (далее - английский закон). Список лиц, сделки компании с которыми являются сделками с заинтересованностью, включает директоров и "связанных с ними лиц". Определение "связанного лица"*(336) по своей сложности не уступает российскому аналогу в ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах". Однако и оно не включает акционеров самой компании.

Таким образом, российский перечень заинтересованных лиц является, возможно, наиболее широким из аналогичных правовых норм европейских государств. Ни в одном из них в перечень заинтересованных лиц не входят акционеры как отдельная группа заинтересованных лиц. Акционеры являются заинтересованными лицами только в том случае, если они занимают должности в органах управления общества (не считая общего собрания). Причем во Франции формирование определенных органов предполагает наличие в них акционеров (члены совета администрации, наблюдательного совета всегда обязательно являются акционерами с определенным пакетом акций, кроме того, в определенных случаях члены дирекции, а иногда и генеральные директора избираются из их числа).

Аффилированные лица

Следует отметить наличие в тексте ФЗ "Об акционерных обществах" термина "аффилированные лица", дефиниция которого содержится в антимонопольном законодательстве и более чем расплывчата.

Понятие "аффилированные лица" введено в российское законодательство с благим намерением, с одной стороны, ограничить монополизацию экономики, предотвратить отрицательные для конкуренции последствия при заключении акционерными обществами сделок, а с другой - защитить мелких инвесторов*(337).

Круг аффилированных лиц определен ст. 4 Федерального закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках": это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором аффилированное лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- к аффилированным лицам юридического лица - участника финансово-промышленной группы относятся также члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов-участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

- лица, принадлежащие к той же группе, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

Под группой лиц понимается совокупность юридических или юридических и физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий: лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договора купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает нижеперечисленным правом или полномочием:

- между двумя или более лицами заключен договор, которым предоставлено право определять условия ведения предпринимательской деятельности одного или нескольких участников договора или иных лиц либо осуществлять функции их исполнительного органа;

- лицо имеет право назначения более 50% состава исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица;

- одни и те же физические лица представляют собой более 50% состава исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) двух и более юридических лиц.

Российское законодательство придерживается принципа взаимоаффилированности: если вы являетесь моим аффилированным лицом, то и я непременно буду вашим аффилированным лицом. Чтобы лица (физические и юридические) считались аффилированными, между ними должна быть зависимость, которая позволяет им договориться и проводить общую согласованную политику в отношении, скажем, АО, чьи акции они приобрели. Как уже отмечалось выше, зависимость (взаимосвязь) может быть прямой или косвенной. Например, три АО напрямую зависят от компании, которая владеет контрольными пакетами их акций. Это означает, что аффилированы компания и каждое АО, а также общества друг с другом*(338).

Очевидно, самым простым примером аффилированных лиц являются основное и дочернее общества.

В корпоративных отношениях вопросы, связанные с участием аффилированных лиц в деятельности предприятий могут появляться в следующих случаях:

- при составлении проспекта акций, который подлежит предоставлению в соответствующее отделение ФКЦБ РФ в целях осуществления государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в нем должна быть указана информация об этих лицах;

- при подаче ходатайств и уведомлений в территориальное отделение Министерства по антимонопольной политике РФ, связанное с приобретением группой лиц акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, т.е. при покупке или получении возможности осуществления самостоятельно или через представителей воплощенных в этих акциях права голоса на основании договоров доверительного управления, поручения или иных сделок (ст. 18 Закона о конкуренции).

Нарушение установленного порядка предоставления сведений о своих аффилированных лицах при представлении информации на основании ходатайств и уведомлений может повлечь финансовые санкции в размере до 5 тыс. минимальных размеров оплаты труда (ст. 23 Закона о конкуренции).

Согласно ст. 21 Закона о конкуренции и ст. 89 ФЗ "Об акционерных обществах" общество обязано хранить списки аффилированных лиц общества; наконец, сами аффилированные лица общества в соответствии с п. 2 ст. 93 этого же Закона обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

Нередко возникает вопрос о соотношении аффилированных лиц с лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки. Анализ ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах" и положений Закона о конкуренции, относящихся к определению понятия "аффилированное лицо", позволяет сделать вывод о том, что это понятие значительно уже, чем понятие лиц, имеющих заинтересованность в совершении обществом сделки*(339). В свою очередь, аффилированность юридических лиц является прямой причиной для возникновения заинтересованности в сделке, совершаемой акционерным обществом.

Термин "аффилированные лица" достаточно часто встречается в нормативных правовых актах, но нередко не дается его определение, как, в частности, в ФЗ "Об акционерных обществах", в ст. 93 которого содержится отсылочная норма.

Категории сделок, охватываемых понятием "сделки, в совершении которых имеется заинтересованность"

В соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" под понятие сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, априори подпадают все сделки, заключенные лицами, признанными заинтересованными (причем законодатель отдельно подчеркивает: заем, кредит, залог, поручительство), за исключением сделок в обществах, состоящих из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа; сделок, в совершении которых заинтересованы все акционеры; при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом дополнительных акций (ст. 40 и 41 ФЗ "Об акционерных обществах"); сделок, связанных с приобретением и выкупом обществом размещенных акций (ст. 72, 75 и 76 ФЗ "Об акционерных обществах"); сделок при реорганизации общества в форме слияния (присоединения), если другому обществу принадлежит более трех четвертей всех голосующих акций реорганизуемого общества (ст. 16, 17 ФЗ "Об акционерных обществах"). Следует отметить, что старая редакция рассматриваемого Закона таких исключений не содержала и всякий раз, даже тогда, когда применение норм о заинтересованности противоречило элементарной логике, это обстоятельство приходилось доказывать*(340). Кроме того, ранее существовала возможность заключения договоров займа между заинтересованным лицом и обществом, теперь же это возможно только в том случае, если такая сделка одобрена.

Следует согласиться с высказанной позицией, что требования гл. XI рассматриваемого Закона, относящиеся к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, не могут применяться к публичным договорам (ст. 426 ГК РФ), т.е. когда общество по характеру своей деятельности и выполняемым функциям обязано заключить договор в отношении каждого, кто к нему обратится. При этом цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда Законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Если же происходит отступление от обычных условий, то необходимо соблюдение требований Закона к сделкам "с заинтересованностью"*(341).

Таким образом, законодательством сформулированы общее правило и общие исключения из него. Однако акционерное законодательство часто предполагает ограничение понятия сделки с заинтересованностью за счет использования специальных оговорок и исключений. Например, оговорки об обычной хозяйственной деятельности имеются как в праве России, так и в большинстве других правовых систем.

Однако в России факт совершения сделки с заинтересованностью, аналогичной сделке, заключенной в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, лишь освобождает сделку от необходимости одобрения общим собранием, если указанная деятельность имела место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым, и сделка была заключена в период между возникновением заинтересованности лица и следующим годовым общим собранием акционеров, либо обществу предоставлена возможность заранее (до следующего годового общего собрания) одобрить заключение определенных сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности и определить предельную сумму таковых (абз. 2 п. 6 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах").

Интересную особенность привнесла судебная практика, отметившая еще одно специальное исключение. Так, заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов*(342). Такое исключение позволяет избегать столкновений императивных норм различных отраслей права.

Это можно проиллюстрировать следующим примером.

Коммерческий банк, являющийся открытым акционерным обществом, обратился в арбитражный суд с иском к государственному унитарному предприятию о признании недействительной сделки по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты. Удовлетворяя иск, суд указал, что в момент заключения названной сделки предприятие владело одной третью голосующих акций банка и обе эти организации имели единоличным исполнительным органом одно и то же лицо, однако совет директоров банка не принял решения о заключении сделки, что в силу ст. 83 и 84 ФЗ "Об акционерных обществах" является основанием для признания ее недействительной.

Президиум ВАС РФ, проверив в порядке надзора названные судебные акты, отменил их и направил дело на новое рассмотрение, поскольку из материалов дела было видно, что между банком и предприятием были заключены договор о корреспондентских отношениях (в рублях) и договор банковского (валютного) счета. В рамках данных соглашений предприятие направило банку заявку на покупку иностранной валюты в счет заранее предоставленного рублевого покрытия. В этот же день банк приобрел для предприятия иностранную валюту, которую зачислил на его валютный счет. Указанные сделки были совершены с соблюдением требований законодательства о банках и банковской деятельности, определяющих права и обязанности кредитных организаций по обслуживанию клиентов, и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле. При таких условиях для совершения банком указанных сделок не требуется согласия совета директоров или общего собрания акционеров банка. Положения ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" к ним неприменимы*(343).

В других государствах значение рассматриваемой оговорки гораздо весомее.

Так, положения французского закона*(344) о сделках с заинтересованностью не применяются к соглашениям, касающимся текущих операций. Толкование данной нормы таково, что если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности акционерного общества и на обычных рыночных условиях, то на такую сделку не распространяется специальная процедура совершения, установленная для сделок с заинтересованностью.

Немецкий закон, как мы уже отметили ранее, относит к сделкам с заинтересованностью лишь ограниченную группу сделок, связанных с предоставлением займов (кредитов) указанным лицам, а также сделки между обществом и членами его наблюдательного совета об оказании последними услуг обществу (например, бухгалтерских или юридических)*(345). При этом кредиты, предоставляемые юридическим лицам, представителями которых являются лица, признаваемые заинтересованными, не относятся к сделкам с заинтересованностью, если названные лица обязуются поставить товары в счет таких кредитов. Эффект данной оговорки аналогичен эффекту французской оговорки об обычной хозяйственной деятельности.

Английское право выделяет следующие категории: трудовые соглашения (в российском понимании) директоров с обществом; займы директорам; сделки по передаче обществом директору или связанному с ним лицу неденежных активов на сумму более 100 тыс. ф. ст., или более 10% чистых активов общества; а также сделки между обществом и директором или связанным с ним лицом, если при этом совет директоров, заключая сделку, вышел за пределы ограничений своей компетенции, установленных внутренним уставом общества*(346).

Кроме этого возможно отграничение сделок между основным и дочерним (зависимым) обществами и между участниками финансово-промышленных групп от сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, что не предусмотрено отечественным акционерным правом. Исключение таких сделок из числа сделок с заинтересованностью имеется в законодательстве Германии и Англии.

В немецком праве, если кредиты предоставляются обществом юридическим лицам, аффилированным с обществом, такие сделки не относятся к сделкам с заинтересованностью, даже если представителями указанных юридических лиц являются лица, признаваемые заинтересованными*(347). Для сделок аффилированных лиц, сделок между участниками концернов разработаны специальные правила об ответственности основных и дочерних обществ.

Соответствующее исключение в английском законе более узкое, однако и этот закон делает исключение для сделок по передаче активов между основным обществом и другим, полностью контролируемым им обществом, а также между обществами, полностью контролируемыми одним и тем же обществом.

Становится очевидным, что в правовых системах Европы круг сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью, в отличие от России не является неопределенно широким. Либо в акционерном праве государства (например, во Франции) имеется оговорка об обычной хозяйственной деятельности, согласно которой если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности акционерного общества и на обычных рыночных условиях, то на такую сделку не распространяется специальная процедура ее совершения, установленная для сделок с заинтересованностью. Либо вместо специального исключения тех или иных сделок из круга сделок с заинтересованностью (в Англии и Германии) законодатель устанавливает исчерпывающий перечень сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью и совершаемых в особом порядке. Зачастую процедура совершения сделок с заинтересованностью не распространяется на сделки общества с его аффилированными лицами или по крайней мере сделки между основным обществом и другим, полностью контролируемым им обществом, а также между обществами, полностью контролируемыми одним и тем же обществом.

Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 г., как видно, восприняла все возможные методы определения категорий сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Обеспечение правовой чистоты каждой сделки требует подготовки, оформления и согласования договора, документов, подтверждающих выполнение сторонами по сделке своих обязательств, документов, направляемых в государственные органы, а в необходимых случаях и специальных решений органов управления общества*(348). К числу таковых относятся сделки, в совершении которых имеется заинтересованность определенной законом группы лиц.

По общему правилу лица, которые потенциально могут быть признаны заинтересованными, должны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии и аудитора общества определенную информацию. В частности, имеется в виду информация о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% и более голосующих акций общества (долей паев); о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности; об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Сделки с заинтересованностью заключаются (совершаются) исполнительными органами общества. Собрание акционеров и совет директоров эти сделки лишь одобряют. Однако если, например, крупная сделка может быть предметом как предварительного, так и последующего одобрения*(349), то сделка с заинтересованностью подлежит непременно предварительному одобрению (п. 1 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах").

Вместе с тем в юридической литературе уже было высказано мнение о том, что и "при существующем регулировании не следует полностью исключать возможность принятия в отдельных случаях судом во внимание решения о последующем одобрении сделки, если все обстоятельства ее совершения и исполнения свидетельствуют, что экономического ущерба обществу оно не наносит. Такой подход, если он будет признан допустимым, возможен при двух непременных условиях (помимо отмеченных): а) решение об одобрении сделки должно отвечать всем требованиям, указанным в абз. 1 п. 2 ст. 83 указанного Закона, - содержать данные о лице (лицах), являющемся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цене, предмете сделки и иных ее существенных условиях; б) решение об одобрении принято компетентным органом до рассмотрения спора по поводу ее действительности (недействительности) судом"*(350).

Согласно позиции ВАС РФ требования ФЗ "Об акционерных обществах" к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя.

В качестве иллюстрации данного положения можно привести следующее дело. Акционерное общество произвело размещение дополнительных акций при участии посредника (андеррайтера). Акции в количестве, превышающем 2% ранее размещенных эмитентом голосующих акций, были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом. Генеральным директором общества - покупателя акций являлось лицо, занимающее должность в органах управления эмитента.

Акционер эмитента (акционерного общества) обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций в связи с нарушением заинтересованным лицом требований, установленных п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах".

Ответчики - эмитент, андеррайтер и покупатель - иск не признали, указав, что эмитент не являлся стороной в сделке купли-продажи акций, заключенной между андеррайтером и покупателем.

Суд удовлетворил иск. Как следовало из материалов дела, андеррайтер при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента. Следовательно, эмитент является продавцом (стороной) в оспариваемом договоре. При совершении такой сделки должны соблюдаться положения ФЗ "Об акционерных обществах", установленные для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Суд правомерно признал сделку недействительной*(351).

Следует отметить, что в случае если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, к порядку ее совершения применяются только положения о сделках с заинтересованностью.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" разделяет компетенцию общего собрания и совета директоров по данным вопросам:

Общее собрание акционеров

Совет директоров

- Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях отсутствия необходимого кворума заседания совета в части незаинтересованных директоров (п. 2 ст. 83);

- Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях если все члены совета признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами (п. 3 ст. 83);

- Если стоимость (цена) предмета сделки составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;

- Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

- Если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (п. 4 ст. 83)

- Сделка между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности (п. 6 ст. 83)

Данные положения сочетают в себе некоторые нюансы, на которые не все исследователи обращают внимание. Так, в зависимости от числа акционеров необходимо различное количество голосов незаинтересованных членов совета директоров. Для обществ с числом акционеров 1000 и менее необходим обычный кворум, иначе решение будет выносить общее собрание, в то время как для более крупных обществ достаточно наличия хотя бы одного независимого директора, не заинтересованного в совершении данной сделки, и такое решение будет принято*(352).

И еще один интересный момент, связанный с порядком принятия решения об одобрении сделок с заинтересованностью.

В том случае, когда решение об одобрении сделки необходимо принимать на общем собрании акционеров, то это решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций.

Разъясняя это положение, ВАС РФ в своем постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 указал, что речь идет именно о всех не заинтересованных в такой сделке акционерах, являющихся владельцами голосующих акций, а не только присутствующих на собрании.

В решении об одобрении сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателем, а также цена, предмет сделки и иные существенные условия. Цена определяется советом директоров в соответствии с требованиями ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" к крупным сделкам. В связи с этим также возникают некоторые проблемы. Указанная норма не в полной мере регулирует процедуру принятия такого решения*(353), в частности, о кворуме совета директоров по вопросу определения рыночной цены, а также последствий отсутствия в совете директоров незаинтересованных членов. Видимо, предполагается аналогия процедуры принятия решения об оценке и процедуры одобрения такой сделки, однако прямо об этом не сказано.

Вместе с тем ВАС РФ высказал свое мнение по этому вопросу, указав, что стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" и не может быть ниже рыночной цены этого имущества*(354).

В качестве примера было приведено следующее дело.

Совет директоров акционерного общества принял решение о заключении сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, определив стоимость отчуждаемого имущества ниже его рыночной стоимости. В последующем имущество было отчуждено исполнительным органом общества по этой цене.

Общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании сделки недействительной.

Согласно п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров общества должно быть установлено, что стоимость, которую общество получит за отчуждаемое имущество или предоставляемые услуги, не ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии со ст. 77 этого же Закона, либо стоимость приобретаемого имущества или услуг не превышает рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии с той же статьей Закона.

Независимый оценщик, привлеченный судом по инициативе истца, в заключении об оценке отчужденного имущества указал, что его рыночная стоимость значительно превышает ту, которую определил совет директоров общества.

Поскольку общество произвело отчуждение имущества по заниженной цене, нарушив при этом положения ст. 77 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах", суд удовлетворил иск.

В другом случае при рассмотрении иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, арбитражный суд установил, что исполнительным органом общества имущество отчуждено по цене ниже определенной советом директоров общества.

Заключение исполнительным органом сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, на иных (менее выгодных) условиях, чем предусмотрено в решении совета директоров общества, свидетельствует о нарушении требований, установленных п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах"*(355). Поэтому суд признал сделку недействительной*(356).

Обратим внимание на то, как Закон дает определение категории независимых директоров, применяемой для совета директоров в обществах с числом акционеров более 1000. Таковыми являются члены совета директоров, не являющиеся и не являвшиеся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; аффилированным лицом общества (за исключением члена совета директоров общества).

Как видно, независимый директор не должен представлять интересы какой либо группы акционеров, а должен быть просто наемным профессионалом в своей сфере деятельности.

В п. 5 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" содержится исключение из правил, предусмотренных п. 4 этой же статьи. Оно касается сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Для заключения сделок, названных в п. 5 комментируемой статьи, в определенных случаях не требуется одобрения общего собрания. Для этого, как мы уже отмечали, необходима совокупность следующих обстоятельств:

а) условия сделки "с заинтересованностью" не должны существенно отличаться от условий аналогичных сделок, которые ранее совершались между теми же субъектами (обществом и заинтересованным лицом), т.е. до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым. При этом "существенность" определяется в каждом случае с учетом конкретных обстоятельств;

б) соответствующие сделки с "заинтересованностью" могут совершаться без предварительного одобрения только в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

В случае отсутствия хотя бы одного из указанных обстоятельств для совершения сделки "с заинтересованностью" необходимо соответствующее решение общего собрания акционеров общества*(357).

В качестве иллюстрации применения данного положения можно привести следующие два судебных спора.

Акционер общества обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки, совершенной обществом с нарушением ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах".

Ответчик иск не признал, указав, что оспариваемая сделка совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах". Поэтому решения общего собрания акционеров на ее совершение не требовалось.

Суд в удовлетворении иска отказал.

Согласно п. 4 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания акционеров в случае, если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 указанного Закона (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания акционеров).

Из материалов дела следовало, что между обществом и другой стороной (обществом с ограниченной ответственностью) в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности был заключен договор поставки. Срок действия договора составлял шесть месяцев. Товары поставлялись отдельными партиями в обусловленные сроки. Сумма оплаты по договору превышала 2% активов общества-покупателя. Через месяц после заключения договора генеральный директор общества-покупателя приобрел более 20% доли в уставном капитале общества-поставщика, т.е. стал лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки.

Общее собрание акционеров общества было проведено после возникновения и исполнения обязательств по оспариваемому договору.

При таких обстоятельствах оспариваемый договор не требовал одобрения общего собрания акционеров.

В другом случае арбитражный суд обоснованно признал необходимым соблюдение требований ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" при заключении сделки в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышала 2% активов акционерного общества. На момент заключения сделки генеральный директор этого общества являлся лицом, заинтересованным в ее совершении, поскольку занимал должность члена совета директоров общества с ограниченной ответственностью - другой стороны сделки. В этом случае решение о заключении такой сделки должно быть принято общим собранием акционеров*(358).