8.4.1.Сутнисть и типология реструктуризационных соглашений
Одним из возможных антикризисных мероприятий предприятия, направленных на предотвращение его банкротства, является проведение работы по управлению пассивами неплатежеспособного предприятия или реструктуризации его задолженности (долгов).Реструктуризация задолженности (долгов) - это комплекс организационно-экономических мероприятий, направленных на изменение качественных и количественных параметров имеющейся задолженности пидприемства.
Целью осуществления этой работы являются:
снижение срочности внешних обязательств и снятия жесткости временных ограничений антикризисного процесса;
успокоения кредиторов для предотвращения нарушения дела о банкротстве кредиторами, срок исполнения которых истек, и процессуальные сроки арбитражный урегулирования заканчиваются;
ограничения темпов или объемов роста заборгованости.
Реструктуризация долга может предусматривать изменение всех существенных условий предоставленного займа, а именно:
срока исполнения обязательств по выплате процентов и возврат основной суммы (пролонгация долга)
нормы (ставки) и вида (простой, сложный) ссудного процента за пользование займом;
формы погашения займа (замена денежной форме платежа на материальную или в виде ценных бумаг);
формы обеспечения возврата займа (что позволяет использовать высвободившиеся объекты залога для получения новых займов);
порядка начисления и размера штрафных санкций за нарушение условий договора тощо.
Практика стран с развитой рыночной экономикой накопила богатый опыт заключения разнообразных по содержанию угод.
Интересный и полезный опыт типизации сделок по поводу изменения существенных условий договора, имеет Германия законодательством предусмотрена возможность следующих видов угод.
1. В зависимости от содержания соглашения:
мораторий или соглашение об отсрочке, при которой кредиторы продолжают срок выполнения обязательств по погашению долга;
соглашение о легче, или квотовой соглашение, согласно которому кредиторы отказываются от части своих требований;
соглашение на ликвидацию, которая предусматривает передачу имущества в качестве платы по обязательствам.
2. В зависимости от способа реализации.
внесудебное соглашение (аккорд без содействия суда)
судебная сделка, которая совершается по решению суду.
По внесудебной соглашением переговоры проводятся совершенно свободно, без содействия суда, большей частью секретно. Все кредиторы должны дать свое согласие на сделку, но нет необходимости ставить всех кредиторов в одинаковые условия. Иногда должник подписывает соглашение с несколькими кредиторами. Внесудебное соглашение, как правило, осуществляется быстро без дополнительного огласки и без судебных издержек. В случае банкротства и последующего конкурса кредиторы могут гарантировать только собственные счета и не получать дополнительных доходив.
Особой разновидностью судебного соглашения принудительная соглашение, которое по своей сути является соглашением освобождения, о которой хлопочут после возбуждения дела о банкротстве до принятия решения по делу. Она предоставляет последнюю возможность спасти предприятие от принудительной ликвидации. Предложение по сделке должна давать гарантию того, что неприви-лейовани кредиторы удовлетворят минимум 20% своих требований. Привилегированные кредиторы должны быть удовлетворены в полном объеме. Предложение о сделке увольнения будет принято кредиторами, если возможный доход от сделки будет выше, чем ожидаемые доходы в случае ликвидации. Суд устанавливает срок действия предложения соглашения, в течение которого следует принять или отклонить предложенные условия. Принудительная соглашение считается заключенным, если большинство присутствующих непривилейова-ных кредиторов удовлетворят 75% своих требований. Суд утверждает принудительную соглашение и решает: закрыть или продолжать дело. Солидарный должник вновь получает право свободно пользоваться своим имуществом. Утвержденное судом принудительная соглашение является обязательным для всех неприви-лейованих кредиторов. В результате таких действий солидарный должник может спасти свой капитал, сохранить производство и погасить значительную часть долгов. Кредиторы будут удовлетворены быстрее и лучше, чем при объявлении конкурсу.
Учитывая мировой опыт, Законом "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом, [6] также законодательно разрешено проведение реструктуризации долгов в течении судебной санации путем заключения мирового соглашения. Согласно ст 1. Закона мировое соглашение рассматривается как одна из возможных судебных процедур, применяемых в отношении должника, и предусматривает договоренность между должником и кредитором (группой кредиторов) об отсрочке и (или) рассрочке платежей или прекращении обязательства по соглашению сторон (далее - прощение долгов).
Правовые основы заключения мирового соглашения в процессе судебной санации изложены в разделе 4 Закона (ст.36-38). Мировое соглашение заключается в письменной форме и подлежит утверждению арбитражным судом, о чем указывается в постановлении арбитражного суда о прекращении производства по делу о банкротстве. Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения арбитражным судом и является обязательным для должника (банкрота), кредиторов, требования которых обеспечены залогом, кредиторов второй и следующих очередей. Односторонний отказ от мирового соглашения не допускаеться.
Мировое соглашение должно содержать указанные ниже положення.
1. Обязательные условия:
размеры, порядок и сроки выполнения обязательств должника;
отсрочку или рассрочку или прощение (списание) долгов или их частини.
2. Дополнительные условия:
исполнение обязательств должника третьими лицами;
обмен требований кредиторов на акции должника
удовлетворение требований кредиторов другими способами, не противоречащими закону.
Заключено мировое соглашение подлежит утверждению в арбитражном суде. С этой целью арбитражный управляющий в течение пяти дней со дня заключения мирового соглашения должен подать в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения, в котором должны быть отражены следующие сведения:
текст мирового соглашения
протокол заседания комитета кредиторов, на котором было принято решение о заключении мирового соглашения
список кредиторов с указанием почтового адреса, идентификационного номера (кода), налогоплательщика, и суммы задолженности;
обязательства должника по всех расходов, возмещение которых предусмотрено в первоочередном порядке согласно статье 31 Закона, кроме требований кредиторов, обеспеченных залогом;
письменные возражения кредиторов, которые не принимали участия в голосовании о заключении мирового соглашения или проголосовали против заключения мирового соглашения, по их наявности.
Утверждения арбитражным судом мирового соглашения является основанием для прекращения производства по делу о банкрутство.
В процессе досудебной санации могут заключаться рес-онные соглашения с отдельными кредиторами по обоюдному согласию сторон. Основные юридические правила, устанавливаемые к подобным действиям сторон при досудебном заключении сделок, определенные в Гражданском Кодексе Украины [5, г.1, гл.47-51].
Если одна из сторон считает необходимым изменить или расторгнуть договор, она обязана предоставить другой стороне соответствующее предложение. Другая сторона обязана рассмотреть предложение и дать ответ в обусловленный предложением инициатора срок. Изменения и дополнения условий заключенного договора оформляются в том же порядке, в котором оформлен сам договор, т.е. письменно. В основном поправки договора оформляются отдельным соглашением сторон или протоколом, но могут оформляться перепиской, телеграммами, факсами тощо.
В соглашении о изменения, дополнения или пролонгации договора необходимо указать, какой договор подлежит изменению (номер договора, о чем договор, дата), причины изменения договора, поскольку сам факт изменения договора может вызвать нездоровый интерес некоторых контролирующих органов, какие условия подлежат изменениям либо условия договора дополняются; новую редакцию измененных условий (например: "п.5 ст.З изложить в следующей редакции ..."), пункт о том, что предварительные условия договора с момента составления соглашения об изменении юридическую силу, порядок урегулирования вопросов, возникших если какие-то условия договора, изменились соответствующим соглашением, уже начали действовать. Если одна сторона возражает против изменения некоторых условий, то договор должен быть выполнен на тех условиях, которые были предусмотрены ранише.
В законодательстве Украины предусмотрены также возможности заключения дополнительных угод.
1. Соглашение о замене договора (новация). Новация - это гражданско-правовая сделка, которая является основой аннулирования одного и возникновение другого обязательства между теми же лицами, т.е. об изменении соглашения не только по изменению любых условиях договора, но и вообще о замене ранее заключенного договора другим договором.
Примером новации может быть замена договора займа договором купли-продажи. Предметом договора купли-продажи здесь является имущество, которое передается залогодателем как погашение договора займа. Отношения в этом случае регламентируются нормами о договоре купли-продажи, а не о договоре позики.
2. Изменение сторон сделки. За время существования договора в нем могут происходить те или иные изменения не только с точки зрения содержания, но и его учасникив.
Возможны три основных способа перемены лиц в обязательстве: перевод долга, уступка требований, уступка договора (цессия). Сущность каждого способа заключается в указанном нижче.
А. Перевод долга одним лицом (должником) на другое лицо является допустимым только с согласия кредитора (того лица , которой должник виноват). Если такого согласия нет, то перевод долга неможливий.
Основанием для такого перевода является соглашение между начальным должником по договору и лицом, вступает на его место в обязательстве (но не в договоре).
Согласие на перевод долга должно быть изложено кредитором в той же форме, в которой заключен договор - в письменной. Если стороны, заключая договор, предусматривают возможность перевода долга (или заранее знают, что их обязательства по договору будут выполнены другой стороной), то в договоре можно предусмотреть условие, согласно которой стороны сразу же предварительно дадут свое согласие на смену должника. В этом случае просить согласия на перевод долга у кредитора каждого раз нет необхидности.
Б. Уступка требования означает, что предыдущий кредитор, перед которыми должник имеет обязательства, выбывает, а на его место заступает новая особа.
Согласие должника на уступку требования по законодательству не требуется, он лишь должен быть проинформирован о факте уступки и того, что свои обязательства он должен выполнить перед новым лицом. Однако необходимо отметить, что по соглашению сторон (в частности, в договоре) стороны могут установить, что и передача прав по договору может осуществляться только с согласия противоположной сторони.
В. Уступка договоров (цессия) предполагает, что одна сторона выбывает из договора, а ее место заступает другая сторона. Со сменой лица в договоре уступают не только права, но и обязанности. Отсюда следует, что в этом случае можно применить правила, касающиеся и перевода долга, и уступки требования: партнер, участвующий в двустороннем договоре, может, если на это есть согласие его контрагента, уступить договору третьему лицу. С момента получения согласия (если согласие было получено ранее, то с момента уведомления об уступке) третье лицо становится носителем всех прав и обязанностей стороны, уступившая . Уступка договора оформляется отдельным угодою.
Законодательно возможной формой реструктуризации долга также расторжения заключенного договора, которое может иметь место вследствие потери интереса к предмету предварительно заключенного угоди.
Стороны могут договориться о прекращении договора как с момента его заключения, так и в будущем. В этом случае договор не будет создавать для сторон прав и обязанностей и считается как не заключенным своечасно.
Соглашение о расторжении договора оформляется протоколом или иным двусторонним документом. В соглашении необходимо указать, какой договор расторгается, с какого момента договор считается расторгнутым; причину, по которой расторгается договор, способы урегулирования между сторонами проблем, возникших или окончания обязательств, которые уже возникли между сторонами (например, сроков и порядка возврата авансовых платежей по договору, если такие были осуществлены) подчеркивание том, что с момента вступления соглашения в силу стороны теряют права требования по заключенному ранее договором.
В течении реструктуризации долгов могут использоваться различные методы (инструменты) проведения этой работы (рис. 8.6).
Суть и особенности отдельных методов заключаются в указанном ниже .
1. Метод реструктуризации "отступного" предусматривает обмен активов предприятия на различные уступки со стороны кредиторов (например, сокращение суммы задолженности, уменьшение процентной ставки и т.п.).
При этом предприятие не ограничивается только своей продукцией (работами, услугами), а должен принимать во внимание любые активы, находящиеся в его собственности, в том числе и активы непроизводственного характера, облигации, акции других компаний, векселя банков и др.. Такие активы, как векселя крупных банков или акции компаний зачастую используются для расчетов с централизованными поставщиками (поставщиками воды, электроэнергии, газа и др.)., А иногда и с Пенсионным фондом.
Прекращение обязательства передачей отступного предусмотрено и в новом Гражданском кодексе Украины [5, ст.600]. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами угоди.
Данный метод реструктуризации долгов заинтересует предприятия, имеющие значительный объем основных средств, не используемых в полном объеме, находятся в аренде, консервации и т.п.. Альтернативой "отступного" является их продажа, но если возможности предприятия относительно нахождения выгодного покупателя ограничены, а расходы на хранение и обслуживание этих активов значительные, лучшим вариантом следует считать использование этих активов как натуральной платы по обязательствам, что является привлекательным для кредиторов, имеют лучшие (по сравнению с рыночными) возможности использования этих активов, то есть могут обеспечить их максимально эффективное використання.
2. Конвертация долга в собственность (обмен долга на корпоративные права) является одним из видов "отступного" и предусматривает обмен задолженности на пакет акций предприятия или корпоративные права (долю в уставном капитале предприятия).
Данный вид реструктуризации долга обусловливает два альтернативных последствия:
реструктуризации уставного капитала предприятия, в результате чего изменяется разделение прав собственности на предприятие между "старыми" и "новыми" владельцами; статус последних имеют бывшие кредиторы предприятия;
пополнение уставного капитала предприятия путем переоформления задолженности на собственный капитал пидприемства.
В первом случае объектом сделки могут быть акции (доли) существующих владельцев или акции (доли), находящиеся у предприятия (предварительно выкупленные обществом), которые передаются кредиторам как плата по обязательствам.
Во втором случае погашение задолженности принимает форму взносов в пополнение уставного капитала или приобретение акций емисии.
Этот метод реструктуризации заинтересует кредиторов, требования которых составляют высокую удельную долю в общем объеме долгов предприятия или значительно превышают фактический объем уставного капитала предприятия. С его помощью кредиторы, которые заинтересованы в расширении сферы своей деятельности или получении дополнительного эффекта синергизма от взаимодействия родственных видов бизнеса, могут получить полный контроль над пидприемством.
3. Значительно распространенным методом реструктуризации задолженности является прекращение обязательств зачетом - особая форма выполнения двух и нескольких обязательств, объединяющих одних и тех же лиц. Зачислением признается такой способ прекращения обязательств, при котором погашаются встречные однородные требования, срок исполнения которых наступил или срок которых не обозначен или определен моментом предъявления требования [5, ст.601].
Необходимыми условиями зачета являются:
требования должны быть встречными, то есть должны быть составлены два встречных договора между лицами, в которых должник одного обязательства является кредитором другого обязательства;
требования должны быть однородными, т.е. предметом обязательств должны быть вещи одного и того же рода;
срок исполнения обязательства должен наступить по всем вимогами.
Наличие перечисленных условий дает право любой из сторон провести зачет, заявив об этом другой стороне. Как правило, зачет осуществляется на основании соглашения сторон, оформляется заявлением или письмом. В таком случае согласие другой стороны на зачет не потрибна.
Если встречные требования указанные, то обязательства прекращаются, если нет, то обязательства сохраняются в большей сумме, но в меньшем размере. Зачет требований, по которым истек срок исковой давности, не допускаеться.
Наиболее простым и распространенным является двусторонний взаимозачет задолженностей. Возможность его проведения возникает в двух случаях: там, где обе стороны задолжали друг другу, и там, где существует взаемозаборгованисть у ряда компаний.
В процессе анализа задолженности может быть установлено, что предприятие имеет долговые обязательства перед предприятием, к которому оно имеет также встречные требования. В такой ситуации предприятие может отнести обе суми.
| 8.4. Реструктуризация долгов предприятия: сущность и организационно-экономические предпосылки проведения | 8.4.2. Общие принципы подготовки и проведения реструктуризации долгов |