§ 4. Внешнее управление

1. Внешнее управление по своей сути есть важнейшая форма предупреждения банкротства в рамках узаконенных процедур бан­кротства. Основанием для назначения внешнего управления иму­ществом должника является наличие реальной возможности вос­становить платежеспособность предпринимателя-должника с тем, чтобы он мог продолжить свою экономическую деятель­ность. Восстановление платежеспособности и есть конечная цель этой процедуры, банкротства.

Длительность внешнего управления осталась прежней. Оно вводится на срок до двенадцати месяцев, который может быть про­длен не более чем на шесть месяцев. Решение первого собрания кредиторов о введении внешнего управления должно содержать предполагаемый срок внешнего управления. Таким образом, об­щая продолжительность последнего не может превышать восем­надцати месяцев. По ходатайству собрания кредиторов или внеш­него управляющего установленный срок внешнего управления мо­жет быть сокращен или продлен арбитражным судом в пределах указанных выше сроков.

2. С момента введения внешнего управления снимаются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов, а аресты имущества должника и иные ограничения должника по распоря­жению принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве.

Серьезное последствие введения внешнего управления — ус­тановление моратория, т. е. приостановление исполнения долж­ником денежных обязательств и уплаты обязательных плате­жей. Мораторий был известен и прежнему законодательству. Но по существовавшим тогда правилам за время моратория на приос­тановленные требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам начислялись пени и проценты, продол­жая затягивать хозяйствующего субъекта в "долговую яму", и по этой причине зачастую процедура внешнего управления не прино­сила должного эффекта.

Сейчас вопрос решен иначе: по окончании внешнего управле­ния неустойки (штрафы, пени), а также суммы причиненных убыт­ков, которые должник обязан уплатить кредиторам по денежным обязательствам и обязательным платежам, могут быть предъявле­ны к оплате в размерах, существовавших на момент введения внеш­него управления. В течение срока действия моратория: не допус­кается взыскание по исполнительным и иным документам, взыскание по которым производится в бесспорном (безакцептном) по­рядке; приостанавливается исполнение исполнительных докумен­тов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате возна­граждений по авторским договорам, алиментов, а также о возме­щении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вре­да, вступивших в законную силу до момента принятия арбитраж­ным судом заявления о признании должника банкротом; не начис­ляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые (экономи­ческие) санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, а также подле­жащие уплате проценты. Однако мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется на требования о взыс­кании задолженности по заработной плате, выплате вознагражде­ний, по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью.

3. В процедуре внешнего управления, как и при наблюдении, первым начинает активно действовать внешний управляющий. Он назначается арбитражным судом одновременно с введением внеш­него управления. При отсутствии возможности назначить внешне­го управляющего одновременно с введением внешнего управления арбитражный суд назначает внешнего управляющего в месячный срок с момента введения внешнего управления.

Уже решение первого собрания кредиторов о введении внеш­него управления должно содержать утвержденную им кандидату­ру внешнего управляющего и сведения о нем. Кандидатура может быть предложена собранию кредиторов любым из конкурсных кре­диторов, налоговым или иным уполномоченным органом, должни­ком или собственником имущества должника — унитарного пред­приятия. В случае, когда внешнее управление вводится арбитраж­ным судом при отсутствии решения первого собрания кредиторов о введении внешнего управления, собрание кредиторов вправе рас­смотреть, утвердить и представить арбитражному суду кандида­туру внешнего управляющего в двухнедельный срок с момента вынесения арбитражным судом определения о введении внешнего управления.

Если собранием кредиторов не представлено ни одной канди­датуры внешнего управляющего, арбитражный суд назначает внеш­него управляющего по предложению иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, или из числа лиц, зарегистрированных в ар­битражном суде в качестве арбитражных управляющих. При от­сутствии и такой возможности арбитражный суд назначает внеш­него управляющего из числа кандидатур, предложенных государ­ственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоров­лению. В качестве кандидатуры внешнего управляющего может рассматриваться лицо, осуществлявшее полномочия временного управляющего.

Внешний управляющий, в сопоставлении с временным управ­ляющим, обладает качественно иными, юридически более значи­мыми полномочиями. Это обусловлено, прежде всего, тем, что при внешнем управлении принципиально иначе решается участь уп­равленческих структур хозяйствующего субъекта-должника и по сравнению с процедурой наблюдения, и с тем, какова она была при внешнем управлении по Закону о несостоятельности (банкротст­ву). Согласно последнему, арбитражный управляющий (так он тог­да именовался) функционировал наряду с руководителем пред­приятия-должника. Арбитражный управляющий, правда, мог при необходимости отстранить его от выполнения обязанностей по уп­равлению предприятием-должником.

По новому Федеральному закону дело обстоит не так. С само­го момента введения внешнего управления: руководитель должни­ка отстраняется от должности, управление делами должника воз­лагается на внешнего управляющего; прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должни­ка — унитарного предприятия, полномочия руководителя должни­ка и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему, за исключением полномочий, переходящих в соот­ветствии с Федеральным законом к другим лицам (органам). Орга­ны управления должника в течение трех дней с момента назначе­ния внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгал­терской и иной документации юридического лица, печатей и штам­пов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему.

Арбитражный управляющий, в свою очередь, обязан принять в ведение имущество должника и провести его инвентаризацию, открыть специальный счет для проведения внешнего управления и расчетов с кредиторами, вести бухгалтерский, финансовый, ста­тистический учет и отчетность.

Конкретные полномочия внешнего управляющего могут быть сведены, в две группы. Первая связана с ревизией, пересмотром действий, совершенных хозяйствующим субъектом-должником и приведших к его банкротству или способствовавших этому. Вторая группа. — собственная инициативная компетентная де­ятельность по выводу хозяйствующего субъекта из неплатеже­способного состояния. Рассмотрим коротко каждую из них.

А. Большое место в первой группе полномочий занимают ак­ции внешнего управляющего, направленные на отказ от заключен­ных должником невыгодных гражданско-правовых сделок. Сделать это он может в трехмесячный срок с момента введения внешнего управления. Отказ от исполнения договоров должника может быть заявлен им только в отношении договоров, не исполненных сторо­нами полностью или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств: если исполнение договора должника повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами, заклю­чаемыми при сравнимых обстоятельствах; если договор является долгосрочным (заключен на срок более одного года) либо рассчитан на получение положительных результатов для должника лишь в долгосрочной перспективе; если имеются иные обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника. Контрагент должника вправе потребовать от должника возмеще­ния реального ущерба, вызванного отказом от исполнения догово­ров должника. Упущенная же выгода не возмещается.

Приведенные положения не применяются в отношении дого­воров должника, заключенных в ходе наблюдения с согласия ар­битражного управляющего. Расторжение таких договоров произ­водится по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ (см., в частности, ст. 450—453).

Внешний управляющий вправе также обратиться с заявлени­ем в арбитражный суд о признании сделок должника недействи­тельными по основаниям, предусмотренным гражданским законо­дательством (см., например, ст. 166—181 ГК РФ). Кроме того, осо­бые основания недействительности сделок указаны в Федераль­ном законе "О несостоятельности (банкротстве)". Например, сдел­ка должника, совершенная должником с заинтересованным лицом, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате указанной сделки кредиторам были или могли быть причинены убытки. Сделка должника, заключенная или совершенная должни­ком с отдельным кредитором или иным лицом после принятия ар­битражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявле­ния о признании должника банкротом, может быть признана недей­ствительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Б. Главный набор правовых средств, которыми наделен внеш­ний управляющий, находится во второй группе полномочий. Одно из них — установление размера требований кредиторов. Кредито­ры вправе предъявить свои требования к должнику в любой мо­мент в ходе внешнего управления. Указанные требования направ­ляются внешнему управляющему по почтовому адресу должника. Требования кредиторов, признанные в соответствии с Федераль­ным законом установленными, направляются внешнему управля­ющему с приложением документов, позволяющих определить ука­занные требования как установленные.

Внешний управляющий рассматривает предъявленные требо­вания кредиторов и по результатам рассмотрения вносит соответст­вующую запись в реестр требований кредиторов не позднее чем че­рез две недели после получения соответствующего требования. О ре­зультатах рассмотрения требования кредитора внешний управляю­щий уведомляет соответствующего кредитора в срок, не превышаю­щий одного месяца с момента получения указанного требования.

Пожалуй, самое ответственное полномочие внешнего управ­ляющего — право распоряжения имуществом должника. Внешний управляющий вправе самостоятельно распоряжаться иму­ществом должника. Собственник имущества должника или органы управления должника не вправе принимать решения либо иным образом ограничивать полномочия внешнего управляющего по рас­поряжению имуществом должника.

Важность приведенного полномочия очевидна. Особая же от­ветственность за разумную, обоснованную его реализацию состоит в том, что нерадивым внешним управляющим оно может быть ис­пользовано таким образом, что за очень короткий срок от ценнос­тей должника не останется, как говорится, "ни денег, ни товара". Имущество окажется промотанным, проданным, переданным по различным иным гражданско-правовым договорам таким же не­платежеспособным хозяйствующим субъектам, как и должник, в отношении имущества которого осуществляется внешнее управле­ние. Федеральным законом установлены некоторые гарантии не­наступления подобных последствий, могущих коснуться широкого круга граждан, существенно задеть общественные интересы.

В частности, введены ограничения при заключении крупных сделок, в совершении которых есть заинтересованность. К круп­ным относятся сделки, влекущие распоряжение недвижимым имуществом или иным имуществом должника, балансовая стоимость которого превышает 20 процентов балансовой стоимости активов должника на момент заключения сделки. Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, сторо­ной которых являются заинтересованные лица в отношении внеш­него управляющего или конкурсного кредитора. Так вот, такие сдел­ки, как правило, заключаются внешним управляющим лишь с со­гласия собрания кредиторов или комитета кредиторов. Только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов внешний управляющий может: совершать сделки, влекущие новые денеж­ные обязательства должника, в случаях, когда размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего уп­равления, превышает 20 процентов суммы требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов; принимать ре­шения об увеличении расходов должника на потребление, в том числе на оплату труда работников должника.

4. Внешнее управление имуществом должника внешний уп­равляющий осуществляет на основе плана. План внешнего управ­ления — главный внутренний документ, который предопределя­ет согласованные между всеми лицами ход и прогнозируемый ре­зультат внешнего управления. Проведение последнего без плана, стихийно, на глазок не допускается.

Этот план внешний управляющий должен разработать не позд­нее одного месяца с момента своего назначения на должность. Суть плана — предусмотреть совершенно конкретные меры по восста­новлению платежеспособности должника и срок их осуществле­ния. Такими мерами могут быть: перепрофилирование производ­ства; закрытие нерентабельных производств; ликвидация дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступ­ка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника -— унитарного предприятия или третьим лицом (третьими лицами); продажа предприятия (биз­неса) должника; иные способы восстановления платежеспособнос­ти должника.               

Механизм реализации каждой из названных мер обстоятель­но изложен в статьях Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Покажем его на примере продажи предприятия (биз­неса) должника. Заметим, однако, вначале: не понятно, что хотели сказать авторы Федерального закона, поставив после термина "предприятие" в скобках слово "бизнес". Что же, "бизнес" — сино­ним "предприятия"? Тогда в гражданском законодательстве появ­ляется еще одно, третье по счету обозначение последнего. Зачем оно? Первые два, о чем говорилось в предыдущих темах, — тако­вы: "предприятие" — организационно-правовая форма юридичес­ких лиц и "предприятие" — объект гражданских прав в виде иму­щественного комплекса. Или бизнес — нечто иное, скажем, какая-то экономическая деятельность. Но что это за деятельность, кото­рая может продаваться в ходе рассматриваемой процедуры бан­кротства?

Итак, каков же механизм продажи предприятий в их искон­ном значении имущественного комплекса? Прежде всего, предпри­ятие продается в целях удовлетворения требований кредиторов. При продаже предприятий отчуждаются все виды имущества, пред­назначенного для осуществления предпринимательской деятель­ности должника, включая земельные участки, здания, сооруже­ния, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требова­ния, а также права на обозначения, индивидуализирующие долж­ника, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права, принадлежащие должнику, за исключением прав и обязан­ностей, которые не могут быть переданы третьим лицам. В случае, когда основной вид деятельности должника осуществляется толь­ко на основании  разрешения (лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение указанного разрешения (лицензии).

Продажа предприятия производится путем проведения откры­тых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управ­ления. Внешний управляющий сам выступает в качестве органи­затора торгов или привлекает для этих целей специализирован­ную организацию с оплатой услуг последней за счет имущества должника. Внешний управляющий обязан опубликовать объявле­ние о продаже предприятия на открытых торгах в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финан­совому оздоровлению не менее чем за тридцать дней до даты про­ведения торгов. В случае, если в указанные в объявлении о прода­же предприятия сроки получена заявка на приобретение предприятия от одного участника, торги по продаже предприятия не про­водятся. При наличии согласия комитета кредиторов предприятие может быть продано без проведения повторных торгов. Обычно торги проводятся в форме аукциона. В случае проведения торгов в фор­ме конкурса, условия последнего подлежат одобрению комитетом кредиторов или собранием кредиторов.

Лицо, являющееся победителем аукциона, и организатор от­крытых торгов в день проведения аукциона подписывают прото­кол, имеющий силу договора. При продаже предприятия все тру­довые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют силу, а права и обязанности работодате­ля переходят к покупателю предприятия.

В случаях, когда за счет вырученной от продажи предпри­ятия суммы должник имеет возможность удовлетворить требова­ния кредиторов в полном объеме, производство по делу о банкрот­стве подлежит прекращению арбитражным судом по заявлению внешнего управляющего. Если сумма, вырученная от продажи пред­приятия, недостаточна для удовлетворения требований кредито­ров в полном объеме, внешний управляющий предлагает кредито­рам заключить мировое соглашение. При недостижении мирового соглашения арбитражный суд по заявлению внешнего управляю­щего принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

План внешнего управления подлежит рассмотрению на со­брании кредиторов. Созвать его внешний управляющий должен не позднее чем через два месяца со времени введения внешнего уп­равления. Участниками собрания кредиторов с правом голоса яв­ляются конкурсные кредиторы. В собрании кредиторов могут при­нимать участие без права голоса внешний управляющий и пред­ставитель работников должника.

Собранию кредиторов представлены чрезвычайно широкие полномочия. Оно вправе принять одно из следующих решений: об утверждении плана внешнего управления; об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатай­ством о признании должника банкротом и об открытии конкурсно­го производства; об отклонении плана внешнего управления, от­странении внешнего управляющего с одновременным утвержде­нием кандидатуры нового внешнего управляющего и обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собра­ния кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управ­ления. При этом срок созыва собрания кредиторов для рассмотре­ния нового плана внешнего управления не может превышать один месяц со дня вынесения указанного решения собранием кредиторов.

В случае утверждения плана внешний управляющий не позд­нее пяти дней с даты проведения собрания кредиторов представ­ляет план и протокол собрания в арбитражный суд. Если в течение шести месяцев с момента введения внешнего управления арбитражному суду не представлен план внешнего управления, арбит­ражный суд вправе принять решение о признании должника бан­кротом и об открытии конкурсного производства.

5. Комитет кредиторов и собрание кредиторов могут в любое время потребовать у внешнего управляющего отчет перед креди­торами о ходе внешнего управления. Окончательный отчет внеш­ний управляющий представляет собранию кредиторов не позднее чем за пятнадцать дней до истечения установленного срока внеш­него управления, а также при наличии оснований для его досроч­ного прекращения.

Отчет внешнего управляющего должен содержать: баланс должника на последнюю отчетную дату; счет прибылей и убытков должника; сведения о наличии свободных денежных средств долж­ника, которые могут быть направлены на удовлетворение требова­ний кредиторов по денежным обязательствам и обязательным пла­тежам должника; расшифровку оставшейся дебиторской задолжен­ности должника и сведения об оставшихся нереализованными пра­вах требования должника; иные сведения о возможности погаше­ния оставшейся кредиторской задолженности должника. К отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр требова­ний кредиторов.

Собрание кредиторов по итогам рассмотрения отчета и с уче­том высказанного в нем предложения внешнего управляющего об оценке внешнего управления принимает одно из следующих реше­ний: о прекращении внешнего управления в связи с восстановле­нием платежеспособности должника и переходе к расчетам с кре­диторами; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о про­длении установленного срока внешнего управления; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкро­том и об открытии конкурсного производства; о заключении миро­вого соглашения.

Арбитражный суд, рассмотрев поступивший отчет внешнего управляющего, другие материалы и оценив в совокупности резуль­таты внешнего управления, принимает решение, совпадающее с позицией собрания кредиторов, или формулирует иное (см. об этом ст. 92 Федерального закона). Одно из возможных решений — о при­знании должника банкротом и об открытии конкурсного производ­ства. Такое решение принимается также тогда, когда собрание кре­диторов не пришло ни к какому решению либо его решение не было своевременно представлено в арбитражный суд. Последуем и мы с вами, уважаемый читатель, вслед за решением арбитражного суда к этой самой неприятной и болезненной процедуре банкротства.