§ 3. Заключение договора

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, если иное не предусмотре­но договором или не установлено законом.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглаше­ние по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, ус­ловия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК).

Договор заключается посредством направления оферты (пред­ложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (при­нятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно опреде­лено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК). Оферта должна содер­жать существенные условия договора. С момента получения оферты адресатом лицо, пославшее оферту, считается связан­ным обязательством заключить договор с адресатом на условиях, объявленных в оферте.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в те­чение срока, установленного для ее акцепта, если только в самой оферте не предусмотрено иное.

При решении вопроса о правомерности отзыва оферты при­нимается во внимание существо предложения и обстановка, в которой оно было сделано.

Оферта может считаться не полученной только при усло­вии, если извещение о ее отзыве поступило ранее или одно­временно с самой офертой.

Глава 15. Общие положения о договорах     351

Содержащее все существенные условия договора предло­жение, из которого усматривается воля лица, делающего пред­ложение, заключить договор на указанных в предложении ус­ловиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публич­ная оферта) (п. 2 ст. 437 ГК).

Таким образом, реклама и иные предложения, адресован­ные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как пригла­шение заключать договор при условии, если в самом предложе­нии прямо не указано иное.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК).

Акцепт может быть выражен не только в письменной фор­ме, но и фактическими действиями, свидетельствующими об акцепте:

оплатой товара в магазине;

приобретением билета на проезд в общественном транс­

порте;

совершением иных действий, свидетельствующих об ак­

цепте.

Так, совершение действий по выполнению условий догово­ра, объявленных в оферте в срок, установленный для ее акцеп­та, признается акцептом.

При разрешении преддоговорных споров, а также споров, связанных с исполнением обязательств, необходимо иметь в виду, что акцептом, наряду с ответом о полном и безоговорочном при­нятии условий оферты, признается совершение лицом, полу­чившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, дей­ствий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 3 ст. 438 ГК).

Следует учитывать, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалифика­ции указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), при­ступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в Установленный для ее акцепта срок (п. 58 постановления Пле-нума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

352

Гражданское право. Общая часть

В то же время ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте (акцепт на иных услови­ях), акцептом не считается (ст. 443 ГК).

Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же вре­мя — новой офертой.

Акцепт, полученный с опозданием, признается акцептом только тогда, когда сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта.

В случае, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту ранее или одновременно с акцептом, ак­цепт считается не полученным (ст. 439 ГК).

В любом случае когда в оферте определен срок для ее ак­цепта, договор будет считаться заключенным, если акцепт по­лучен лицом, направившем оферту, в пределах указанного в ней срока.

Если срок акцепта в оферте не определен, действует срок для ее акцепта, установленный законом или иными правовыми актами, а если и такой срок не установлен, исходят из нор­мально необходимого времени для ответа.

Если в соответствии с законом или иным правовым актом для заключения договора необходимо передать имущество, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества; если предусмотрена государственная регистрация договора (аренда, продажа недвижимости, залог недвижимос­ти), то договор признается заключенным с момента его госу­дарственной регистрации (п. 2 и 3 ст. 433 ГК).

Если иное не предусмотрено договором, договор считается заключенным в месте жительства гражданина или месте на­хождения юридического лица, направившего оферту.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмот­ренной для совершения сделок, если законом для договоров дан­ного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК).

Если стороны договорились заключить договор в определен­ной форме, он считается заключенным после придания ему ус­ловленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручи­телем, может свидетельствовать о соблюдении письменной фор­мы сделки поручительства.

Глава 15. Общие положения о договорах     353

Организация-поручитель обратилась в арбитражный суд с иском о признании договора поручительства недействительным по основаниям, предусмотренным ст. 362 ГК, т. е. в связи с несоблюдением письменной формы договора.

При рассмотрении спора суд установил, что должником и поручи­телем был составлен письменный документ, в котором приводятся но­мер и дата основного договора, содержатся сведения о должнике, кре­диторе и характере основного обязательства, установлена обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником это­го основного обязательства, а также определены пределы и основания ответственности поручителя. На указанном документе, подписанном дол­жником и поручителем, кредитор совершил отметку о принятии поручи­тельства.

Факт составления документа без участия кредитора дал основания поручителю оспаривать действительность договора поручительства со ссылкой на нарушение простой письменной формы (п. 2 ст. 434 ГК).

Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требо­ваний, указав на то, что договор поручительства заключен пу­тем составления одного документа, воля кредитора и поручите­ля явно выражена и зафиксирована в письменной форме. При изложенных обстоятельствах суд пришел к выводу о соблюде­нии в данном случае требований ст. 362 ГК (п. 1 приложения к информационному письму ВАС РФ от 20 января 1998 г. № 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применени­ем арбитражными судами норм Гражданского кодекса Россий­ской Федерации о поручительстве").

Согласно ГК (ст. 161) договор юридических лиц между собой и с гражданами должен быть заключен в простой письменной форме.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а так­же путем обмена документами посредством почтовой, телеграф­ной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Письменная форма договора считается соблюденной при ус­ловии, что лицо, получившее оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление ус-луг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), если иное не предусмотрено в оферте или не установлено за­коном или иным правовым актом (п. 3 ст. 434 ГК).

354

Гражданское право. Общая часть

Следует учитывать, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалифика­ции указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту ( в том числе проект договора), при­ступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок (п. 58 постановления Пле­нума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключе­нию договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или доб­ровольно принятым обязательством.

Если обязанность заключить договор предусмотрена зако­ном или добровольно принятым обязательством, договор дол­жен быть заключен в обязательном порядке.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в тече­ние 30-ти дней рассмотреть предложенные условия договора и принять одно из следующих решений:

принять предложение о заключении договора на условиях

объявленных в оферте (полный и безоговорочный акцепт);

принять предложение о заключении договора на иных

условиях (акцепт на иных условиях) с приложением протокола

разногласий к проекту договора;

отказаться от предложения заключить договор (полный и

безоговорочный отказ от акцепта).

Независимо от того, какое решение будет принято, ответ на предложение заключить договор должен быть дан в течении 30-ти дней — срока, объявленного для акцепта.

Необходимо иметь в виду, что акцепт на иных условиях дает право лицу, направившему оферту, передать разногласия, воз­никшие при заключении договора, на рассмотрение суда в те­чение 30-ти дней со дня получения извещения об акцепте на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК).

В случаях, когда обязанность заключить договор в обязатель­ном порядке предусмотрена для стороны, направившей оферту, и на ее предложение о заключении договора получен акцепт на иных условиях, она обязана в течении 30-ти дней известить дру-

Глава 15. Общие положения о договорах     355

гую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклоне­нии протокола разногласий (п. 2 ст. 445 ГК).

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмот­рение суда.

Законом, иными правовыми актами или соглашением сторон могут быть предусмотрены сроки, отличные от тех, которые рассмотрены выше.

Необоснованное уклонение от заключения договора сторо­ной, для которой заключение договора обязательно, дает право другой стороне обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, при этом уклоняющаяся от заключения до­говора сторона возмещает другой стороне причиненные этим убытки.

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги (п. 1 ст. 447 ГК).

В соответствии с п. 3 ст. 25 Закона "Об обществах с ограни­ченной ответственностью" продажа с публичных торгов доли участника общества, на которую обращено взыскание, может быть осуществлена, если в течение трех месяцев с момента предъявления кредитором требования общество не выплатит ему действительной стоимости доли, а другие участники не использу­ют в этот срок свое право на приобретение этой доли (выплату кредиторам ее стоимости). Указанный трехмесячный срок необ­ходимо исчислять со времени предъявления обществу исполни­тельного документа об обращении взыскания на долю участника в уставном капитале общества. В случае продажи доли с пуб­личных торгов до истечения трехмесячного срока общество (уча­стники общества), изъявившее желание приобрести соответ­ствующую долю с оплатой кредитору ее действительной сто­имости, вправе на основании ст. 6 и п. 3 ст. 250 ГК (аналогия закона) требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи, заклю­ченному на торгах (п. 19 постановления Пленума ВС РФ и Пле­нума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ог­раниченной ответственностью"').

Организатором торгов выступает, как правило, собственник вещи или правообладатель, хотя в качестве организатора мо-

356

Гражданское право. Общая часть

жет выступить и посредник — специализированная организа­ция.

Законом может быть предусмотрена продажа вещи только на торгах.

Так, реализация (продажа) заложенного имущества, на ко­торое в соответствии со ст. 349 ГК обращено взыскание, произ­водится путем продажи с публичных торгов в порядке, установ­ленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок (ст. 350 ГК).

В какой форме проводить торги, определяет обычно органи­затор торгов. Торги проводятся в двух формах: в форме аукци­она или в форме конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложив­шее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной органи­затором торгов, предложило лучшие условия (п. 4 ст. 447 ГК).

В случаях, если в аукционе или конкурсе участвовал толь­ко один участник торги, считаются несостоявшимися.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрыты­ми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участво­вать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведе­ния.

Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, порядке определения лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах дол­жен быть указан предоставляемый для этого срок.

Организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не по­зднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в извещении.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан воз­местить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный

Глава 15. Общие положения о договорах     357

ущерб независимо от того, в какой именно срок после направ­ления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и поряд­ке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток воз­вращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сум­ма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обя­зательств по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписыва­ют в день проведения аукциона или конкурса протокол о ре­зультатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выиграв­шее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, при­чиненные участием в торгах убытки в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении сро­ка после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заклю­чить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (ст. 448 ГК).

Законом может быть предусмотрен иной порядок проведения торгов.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Признание торгов недействительными влечет недействитель­ность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК).