§ 5. Aeltere Satzung

1. Aeltere Satzung, несомненно, институт древний и всецело носит печать натурального строя хозяйства и примитивного правовоззрения. Это подтверждается всем строением ее. Она происходит, как утверждают некоторые*(60), из той глубокой древности, когда земля еще не была отчуждаема и когда собственник распоряжался только пользованием земли, которое было основой и реального кредита. В мою задачу, однако, не входит исследование развития института в средние века, а лишь изображение его накануне рецепции римского права*(61). Сначала aeltere Satzung была общей и единственной формой реального кредита. Позднее она удержалась, главным образом, только в провинции. В городах же она была, по общему правилу, вытеснена neuere Satzung.

2. Aeltere Satzung поля, по правилу, устанавливалась на 3 года, точнее, на 3 посева; залог огорода, сада, луга - до первого сбора плодов*(62): Этот срок, как минимальный, связывал должника в интересе кредитора*(63). Обычный минимальный трехлетний срок при трехпольном хозяйстве был как нельзя более выгодным для обеих сторон. Кредитор мог в такой период извлечь для себя вполне достаточную выгоду в вознаграждение за лишение капитала*(64). А должник в полном хозяйственном обороте мог достаточным образом использовать кредит, если он употреблен на производительные цели, и легче мог скопить платежную сумму, если кредит был потребительный. Вот почему трехлетний срок не только был законным minimum и применимым всюду, где стороны открыто не установили иного срока по договору, но, обыкновенно, и в договорах устанавливался он же*(65). Максимального предела срокам закон не ставит, так что отношение могло затянуться на долгое время, раз только должник не пользуется по истечении 3-х лет принадлежащим исключительно ему правом востребования*(66). По договору сроки устанавливались, конечно, произвольные. Впрочем, и обычный минимальный трехлетний срок встречается не во всех правах. Можно думать, что в некоторых правах он уступил договорному сроку, более гибкому и более подходящему к условиям городской: жизни, где трехпольное хозяйство играло меньшую роль в экономическом обороте. По крайней мере, некоторые городские права знают востребования по полугодиям и даже четвертям года*(67).

3. Сущность правоотношения aeltore Satzung состоит, в общем, в том, что установитель Satzung получает наперед известную сумму денег, а приобретатель Satzung - получает иногда временное пользование недвижимостью, иногда же, сверх того, еще условное право собственности на самую субстанцию недвижимости. Развития заслуживает, конечно, отношение к недвижимости.

а) Кредитор получает заложенное именье в пользование*(68). При этом пользовании кредитор нередко имел широкие полномочия*(69). Он мог вести улучшенную систему хозяйства*(70). И едва ли он мог быть учтен в хищническом ведении хозяйства*(71).

Иногда кредитор обращал весь доход с именья на место одних только % с капитала, им ссуженного, не взирая на соотношение размера капитала и размера доходов с именья*(72). Тогда залог называли Pfandschaft (в противоположность Todtpfand, Todsate, амортизационному, при котором именье было способно погасить лежащее на нем бремя из своих продуктивных сил)*(73). Этот вид залога был особенно распространен в глубокую старину. Позднее он преследовался, особенно церковной властью, и карался как преступление. Но и в эпоху преследования он, очевидно, все же практиковался, хотя, может быть, и реже, чем прежде*(74).

Иногда же весь доход поступает в виде % с капитала лишь при том условии, что ссуда равна цене заложенного именья*(75). Конечно, это уже смягчение суровых отношений первого типа. Но это все еще Pfandschaft.

Иногда кредитор получает точно определенный %, но все же он держит имение в своем пользовании*(76). В этом случае открывалось, широкое поле договорным отношениям. Договор должен был определить высоту %, способ покрытия % из дохода именья, случаи, когда дохода почему-либо недостаточно на покрытие %, а особенно случая, когда доход превышает %. Излишек мог выплачиваться должнику; или он мог быть употреблен на погашение требования. Излишек мог третироваться неодинаково в зависимости от того, получен ли он от обыкновенной хозяйственной деятельности, или от особых индивидуальных забот и дарований кредитора и т. д. В этих случаях было уже больше элемента Todtpfand. Однако, и тут на деле было крайне трудно добиться безобидного для сторон отношения. Слишком деликатен вопрос об объективном доходе, о зачете его в процентах, об употреблении остатка на ту или другую цель. Чтобы оценить продукт, везде тут надо было прибегать или к легкой, но грубой мере раз навсегда установленной таксации или к хлопотливой мере. ad hoc наряжаемой экспертизы через посредство совестных и сведущих лиц и т. п. В конце концов добиться "амортизационного залога" недвижимости было почти невозможно*(77). Потому aeltero Satzung является формой, крайне благоприятствующей хищническому ростовщичеству. Власть недаром заботилась о том, чтобы к этому институту граждане не обращались "ane alle Noturfft"*(78). Уже по этому одному, она должна была бы уступить со временем место более тонкой организации neucre Satximg или Веntenkaut везде там, где это становилось возможным благодаря укреплению правового порядка и росту капиталов.

4. Но, кроме полного и бесконтрольного хозяйствования, кредитор получал при adtere Satzutig такое же полное юридическое господство на заложенное именье. Именно, он получал rechte Gewere*(79). Bo внешних отношениях к третьим лицам он за все время кредитного отношения выступал как наиболее близкий к недвижимости субъект, и право его пользовалось абсолютной защитой*(80). В отношении к должнику он был прежде всего связан личной обязанностью вернуть именье по удовлетворении*(81). Но, сверх того, у должника все это время оставалось и отвлеченное право собственности на недвижимость; у него только не оставалось на вещь никакой Gewere и потому, кажется, никакой абсолютной защиты против 3-х лиц*(82). Близость кредитора к недвижимости, данная с Gewere, была так значительна, что там, где чистая Satzung комбинировалась с условным отчуждением субстанции недвижимости и где стороны устанавливали точный срок для размена капитала и пользования недвижимостью, - с пропущением должником срока уплаты долга, кредитор становился прямо собственником, без каких-либо новых юридических действий с чьей-либо стороны*(83). Вот почему отношение при aeltere Satzung и третируется в источниках то как обмен именья за капитал*(84), то как купля именья с правом выкупа его должником*(85); стороны называются продавцом и покупателем*(86); долг - Pfandschilling*(87).

Вот почему и в литературе мы встречаем конструкцию aeltere Satzung как Kauf auf Wieclerkauf, продажу с правом выкупа*(88). Однако в очерченном правоотношении нетрудно угадать развитую Франкеном комбинацию чистой Satzung со старейшей формой Proprietatspfand, именно, Verfallpfand*(89), ибо, с одной стороны, только вместе обе правовые фигуры давали кредитору столь широкие полномочия во время существования кредитного отношения и только при наличности обеих, отношение завершалось поступлением недвижимости в окончательную собственность кредитора; а, с другой, только при них должник мог до времени сохранить собственность на заложенную вещь.

5. Возникала aeltero Satzung путем Auflassung, по крайней мере, по общему правилу*(90). Auftassung сопровождалась тут теми же мероприятиями, как в случае приобретения собственности*(91), и теми же последствиями*(92). По некоторым правам, aeltere Satzung возникала с записью в судебные книги*(93). Иногда же она возникала, по-видимому, даже по частной письменной сделке*(94).

6. Прекращалась aeltere Satzung прежде всего с обоюдным восстановлением капитала и имущества. Востребование составляло исключительное право должника*(95). По общему правилу он был волен избрать момент погашения отношения, насколько право не ставило тут точных границ. Отношение не изменялось и установлением срока в виде dies a quo. Ho определение срока в виде "dies ad quem", имевшее место при комбинации чистой Satzung с Verfallpfang, изменяло отношение. Пропущение такого срока влекло утрату права выкупа. И кредитор ipso jure становился собственником недвижимости*(96). О праве кредитора на востребование и в случае "dies ad quem" ничего не говорится в источниках; ему не принадлежало права на принудительное возвращение капитала*(97). Кредитор должен был довольствоваться тем, что он имеет. Todsate прекращалась путем возврата вещи должнику, за покрытием капитала из доходов именья*(98).

7. Из сказанного, ясно, что на одну вещь не могло быть более одной aeltere Satzung.

8. Satzung чистого вида была обменом капитала на пользование, а комбинируемое с нею отношение Verpfallpiand было условным отчуждением недвижимости; отсюда, не только не было места при aeltere Satzung какому-либо долговому отношению, но aeltere Satzung не была вовсе специально кредитной правовой организацией; она служила делу кредита лишь косвенно и между прочим*(99).