Авторский договор о передаче

неисключительных прав                   Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает лицензиату использовать охраняемый объект в пределах и способах, оговоренных соглашением, оставляя за собой право самостоятельно пользоваться им на этой же территории, а также передавать права (продавать лицензии) третьим лицам. Лицензиар вправе выдать любое количество простых лицензий. Цена простой лицензии значительно ниже цены исключительной лицензии.

При передаче прав на объекты авторского права, если в договоре прямо не указано, какие права передаются по авторскому договору, передаваемые права считаются неисключительными (п. 4 ст. 30 Закона об АП).

Договоры лицензионного типа различаются по содержанию предоставляемых прав на использование. Например, договор (лицензия) на производство, договор на сбыт (торговая лицензия), договор (лицензия) на использование; договор (лицензия) на производство, сбыт и использование, а также совокупность других правомочий, предусмотренных законодательством для конкретных объектов интеллектуальной собственности. Как правило, договор заключается на производство какой-либо продукции, а также на реализацию этой продукции. Однако могут выдаваться разрешения (предоставлена лицензия) на отдельные способы использования, например, на выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных.

В договоре следует четко указывать конкретный способ использования, так как, например, договор на тиражирование программ для ЭВМ или баз данных вовсе не означает передачи права на распространение. Допустимость распространения должна быть указана в данном договоре, или распространение должно осуществляться по специальному самостоятельному договору.

Право использования может быть ограничено не только указанием конкретного способа использования, но и по субъектному составу пользователей, по территории, по сроку использования, по объему использования.

Стороны авторского (лицензионного) договора                        Сторона, предлагающая объект лицензии на продажу, называется лицензиаром. Сторона, приобретающая лицензию, называется лицензиатом. Сторонами лицензионного договора могут быть как физические, так и юридические лица, обладающие соответствующими правомочиями. Физическое лицо должно быть дееспособным. Договор от имени юридических лиц вправе подписывать их органы или надлежащие представители. На стороны, подписавшие лицензионное соглашение, возлагается юридическая обязанность выполнения его условий в соответствии с законом.

Сторона, предлагающая объект для лицензирования, должна обладать соответствующими правами на этот объект. Одним из субъектов исключительных прав на созданный объект интеллектуальной собственности является автор. Он может являться стороной авторского договора (лицензионного соглашения). Кроме автора правообладателями могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на использование программ для ЭВМ или баз данных, например, в силу служебных взаимоотношений или на основании соглашений, заключенных с авторами. В случае множественности авторов со всеми соавторами заключается один договор, как в тех случаях, когда соавторство является неделимым (т.е. когда объект по своему содержанию вообще не может быть персонифицирован), так и в тех случаях, когда соавторство является "раздельным". Договор может быть заключен также с одним из авторов, действующим по доверенности остальных соавторов.

Представительство должно основываться на доверенности. Обычно представителем по доверенности является один из соавторов либо один из наследников. Но им может быть любое доверенное лицо. На основе доверенности правообладатели могут поручить представителю подписать договор, вести всю переписку по нему, согласовывать все изменения, вносимые в произведение, представлять его интересы в суде и осуществлять иные юридически значимые действия. Авторские договоры составляются в письменной форме.

Оформление договоров о передаче прав на использование

программ для ЭВМ и баз данных                   При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Договоры о предоставлении прав на использование программ для ЭВМ и баз данных могут быть зарегистрированы в РосАПО по соглашению сторон.

Содержание авторского (лицензионного) договора

Содержанием договора называют совокупность его условий, определяющих состав подлежащих совершению сторонами действий, требования к порядку и срокам его выполнения. В договорах выделяют следующие существенные условия: признанные таковыми по закону; необходимые для договоров данного вида; относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Согласно статье 432 ГК, договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие по всем его существенным условиям.

К первым (признанным существенными по закону) относятся условия, о которых имеется специальное указание в соответствующем нормативном акте. К существенным условиям для гражданско-правовых договоров относится предмет договора. Достижение согласия по этому вопросу служит предпосылкой для урегулирования других аспектов взаимоотношения сторон.

Согласно ст. 31 Закона об АП, существенными для авторских договоров являются: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территории, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Важной особенностью авторских договоров является то, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора, а также права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Данное положение не затрагивает авторских договоров заказа, заключаемых в отношении конкретных произведений, создаваемых в соответствии с условиями договора.

При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения. При этом пользователь должен быть письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора. При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, его действие ограничивается территорией Российской Федерации.

Законом об АП установлено, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. Из этого положения вытекает необходимость четкого и конкретного перечисления в условиях договора всех передаваемых прав на использование (за исключением предусмотренных Законом об АП (ст. 25) прав на адаптацию, изготовление одной резервной копии для архивных целей и декомпилирование для достижения способности к взаимодействию).

Существуют важные отличия договоров о передаче прав на программы для ЭВМ и базы данных, обусловленные тем, что их можно без особых затрат скопировать, размножить и реализовать другим пользователям. Поэтому вопросам копирования, передачи прав в таких договорах уделяется особое внимание. По этой же причине соглашения носят сугубо конфиденциальный характер.

В авторском договоре о передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных можно выделить следующие разделы: название договора; преамбула; определение терминов, используемых в тексте; предмет договора; порядок поставки, установки и сопровождения; условия, порядок  и  сроки обучения персонала лицензиата; гарантии и ответственность; права сторон на последующие модификации и усовершенствования; обеспечение доступа к исходному коду; защита передаваемых прав; возможность переуступки авторского договора; порядок использования произведения третьими лицами; платежи; сборы и налоги; информация и отчетность; обеспечение конфиденциальности; реклама; разрешение споров; срок действия договора и условия его расторжения; особые условия; юридические адреса сторон, банковские реквизиты; приложения.

Название договора                             Название должно содержать указание на вид договора и указание наименования передаваемого по соглашению объекта. Например: "Авторский договор о передаче неисключительных прав на использование мультимедиа продукта "Достопримечательности столицы". Хотя Закон об АП данные виды договоров называет "авторскими", но употребление этого термина является не всегда целесообразным, поскольку автор слишком редко является обладателем исключительных прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, и слово "авторский" может вводить в заблуждение. В этом случае для названия договора лучше всего пользоваться устоявшимся, находящим все большее употребление термином "лицензионный". Тем более, что тот же Закон об АП передачу прав на использование произведений уполномоченными на то организациями типа Российского авторского общества (РАО) называет лицензией (п. 2, 4 ст. 46 Закона об АП).

Преамбула договора                         Преамбула авторского (лицензионного) договора является декларативной, мотивировочной частью, отражающей общие цели сторон. В преамбуле принято подробно указывать наименования сторон и лица, их представляющие. В преамбуле могут быть приведены юридические адреса сторон и сделаны ссылки на законодательство, на основании которого указанные стороны осуществляют свои правомочия. Сокращения, условные обозначения и другие сведения приводятся после их расшифровки. Здесь должна быть названа программа для ЭВМ или база данных (программный продукт), предлагаемая лицензиаром, и отмечено право лицензиара распоряжаться этим объектом, а также выражено желание лицензиата приобрести лицензию на предлагаемый программный продукт. В зависимости от конкретных обстоятельств в преамбулу могут быть внесены дополнения в виде ссылок на соответствующие пункты и разделы предшествующих договору соглашений, например предварительного договора или опционного соглашения.

Определение терминов, используемых в тексте                         Необходимо дать точные определения используемых в договоре терминов во избежание коллизий, связанных с различной трактовкой одних и тех же понятий, используемых в тексте договора. Иначе разногласия могут возникнуть уже на этапе передачи технической документации. Определение таких терминов, как "продукция по лицензии", "установка продукции по лицензии", требует особой четкости. Часто возникает необходимость использовать такие термины, как "специальная продукция по лицензии", "специальный способ". Введение этих терминов позволяет конкретизировать положения заключаемого соглашения. Определяя термин "предприятие", указывают, что под этим термином имеется ввиду конкретное предприятие лицензиата, на котором предполагается использовать "продукцию по лицензии". Термин "конечный покупатель" используется в случаях, когда соглашение заключается одной фирмой, а объект соглашения будет использоваться на другой фирме.

Предмет договора                              Предмет договора есть то, о чем заключается договор. Предметом договора может быть передача некоего права (например, права на интеллектуальную собственность). Предмет договора должен быть определенным, в нем точно и недвусмысленно описываются все права и сведения, передаваемые по договору, подробно указывается объем этих прав, порядок, территория, условия их передачи и использования, цель соглашения. Смысл понятия "использование" должен быть раскрыт. Субъекты договорных отношений должны знать, о каких объектах идет речь. В данном разделе должен быть определен вид авторского лицензионного договора (авторский договор о передаче исключительных прав, неисключительных прав) и объем прав, оставляемых за лицензиаром. В ряде случаев для каждого вида использования следует определить свою территорию, например, следует указывать, где лицензиат может производить, а где сбывать продукцию. В зависимости от того, насколько полно и четко сформулировано содержание данного раздела, настолько гармонично будут в дальнейшем развиваться отношения сторон.

Поставка, установка и сопровождение

программного продукта                  Представляется важным оговорить в условиях договора порядок поставки, установки и дальнейшего сопровождения программного продукта по лицензии. Сторонам следует определить, в какие сроки будет поставлена лицензиату программа для ЭВМ или база данных, последствия, возникающие вследствие несоблюдения установленных договором сроков. Необходимо также определить, на кого возлагается установка и дальнейшее сопровождение программного продукта - на лицензиара, лицензиата, или на третьих лиц по согласованию сторон. В интересах лицензиата в договор (соглашение) включаются условия об оказании лицензиаром квалифицированной помощи и услуг, связанных с эксплуатацией программного продукта.

Условия, порядок и сроки обучения

персонала лицензиата       Лицензиар должен обеспечить обучение лицензиата пользованию разработанной им программой для ЭВМ (БД) на месте деятельности лицензиата в течение оговоренных настоящим договором сроков. При этом необходимо определить стоимость обучения и условия ее оплаты: будут ли эти расходы включаться в оговоренную цену лицензии или представлять собой самостоятельную статью расходов лицензиата.

Условия, порядок и сроки обучения

персонала лицензиата       Важной частью договора является раздел, предусматривающий гарантии и ответственность сторон. Лицензиар должен нести ответственность за качество предложенного программного средства или базы данных, лицензиат - за выплату платежей, за соблюдение условий эксплуатации получаемого программного продукта, за масштабы использования, за передачу его другим пользователям.

Гарантии лицензиара можно разделить на правовые, технические и экономические. Лицензиар должен не только предоставить лицензиату право на использование объекта лицензии, но и обязан обеспечить возможность использования.

К правовым гарантиям относятся заявление лицензиара о том, что на момент заключения договора он является единственным владельцем прав на объект договора и ему не известны права третьих лиц в отношении этого объекта. Если появится аналогичный программный продукт, с которым стороны не имели возможности ознакомиться до подписания лицензионного соглашения, то стороны должны разрешать возможные претензии совместно. Если же предоставлением лицензии будут нарушены права третьих лиц по вине лицензиара, то вся ответственность, включая возмещение убытков, понесенных лицензиатом, возлагается на лицензиара.

Лицензиар несет ответственность за техническую (практическую) осуществимость и пригодность объекта лицензии для указанной в соглашении цели. Под технической (практической) осуществимостью понимается возможность использования программного продукта (программ для ЭВМ и баз данных совместно с общеизвестными техническими средствами современной вычислительной техники (ЭВМ). Лицензиат может пожелать получить гарантии от лицензиара в отношении работы объекта лицензии или заверение, что в результате применения объекта по лицензии он сможет получить указанный в цели договора результат. Лицензиар должен гарантировать, что при соблюдении определенных условий использования вычислительной техники будет обеспечено достижение соответствующих показателей - производительности, качества, экономичности и других параметров объекта лицензии. Лицензиар должен давать наиболее точную характеристику технического уровня объекта лицензии. В тех случаях, когда продукция выпускается с упоминанием лицензиара или с использованием его товарного знака, лицензиат должен гарантировать выпуск продукции качеством не ниже, чем у лицензиара.

В лицензионном договоре может быть предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить банковские гарантии выплаты и гарантированные минимальные суммы вознаграждения на случай неиспользования объекта лицензирования. Стороны вправе установить в договоре ответственность за нарушение обязательств по договору - за невыполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей. Например, за несвоевременную передачу технической документации или иной информации, за несоблюдение конфиденциальности, за неперечисление в срок вознаграждения, за неосвоение ноу-хау и т.д.

Права сторон на последующие модификации

и усовершенствования     Согласно существующей практике, модификации разработанной программы для ЭВМ (БД), произведенные лицензиаром в течение гарантийного срока, должны предоставляться лицензиату бесплатно. По истечении данного срока указанные модификации лицензиату предоставляются лишь в случае продолжения сопровождения лицензиаром разработанной программы для ЭВМ (БД). Все эти моменты должны быть оговорены сторонами в договоре и учитываться при определении цены лицензии.

Усовершенствования разработанной программы для ЭВМ (БД), созданные лицензиаром позднее даты установки разработанной программы для ЭВМ (БД) на используемом оборудовании, предоставляются лицензиату (заказчику) на основании дополнительных соглашений. Поскольку, как правило, лицензиар заинтересован в установлении долгосрочного сотрудничества и получении прибыли, лицензиар заинтересован в успешной деятельности лицензиата. В итоге оказание технической и иной помощи партнеру идет на пользу обеим сторонам, участвующим в соглашении.

Обеспечение доступа к исходному коду                      Один из сложных вопросов, вызывающих споры между сторонами - это определение формы передаваемого кода программ для ЭВМ. Обычно лицензиар стремится передать программный продукт с помощью кода, понятного лишь ЭВМ, который трудно расшифровать. Лицензиат-пользователь хочет получить программный продукт в форме кода, понятного специалистам, т.е. исходного текста. Это позволит пользователю в дальнейшем легко видоизменять, модифицировать и улучшать программы для ЭВМ и БД, отпадает необходимость в декомпилировании объектного кода или исполнимого модуля. Поэтому в соглашение должны быть включены специальные оговорки о запрете преобразования кодов.

Защита передаваемых прав                                             Поскольку несанкционированное использование программ для ЭВМ и баз данных имеет широкое распространение и наносит ущерб не только лицензиару, но в конечном итоге лицензиату, стороны могут внести в соглашение статью, предусматривающую обязанность лицензиата уведомлять лицензиара обо всех известных ему случаях несанкционированного использования данных программ для ЭВМ и БД, а также обязанность лицензиара предпринимать необходимые меры по пресечению такого использования программного продукта.

Возможность переуступки авторского договора                      Лицензиар имеет право предоставления лицензий на объект соглашения (сублицензия) любому другому лицу, если это прямо указано в договоре или определено дополнительным соглашением с Лицензиатом. Законом об АП установлено, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.

Платежи                                Лицензионные платежи можно разделить на следующие виды: паушальный (единовременный), роялти (периодические отчисления), комбинированные платежи.

Выплата единовременной суммы, так называемый паушальный платеж в отдельных случаях может осуществляться вразбивку, в зависимости от выполнения этапов соглашения. Выплата первой части паушального платежа производится в согласованные сроки после подписания договора и составляет 10-25% от общей суммы. Выплата остальных частей платежа может быть соотнесена с определенными датами - предоставлением документации, оказанием помощи, выпуском в свет первой партии программного продукта. Паушальные платежи применяются в случаях, когда нельзя проконтролировать объем выпущенной по лицензии продукции или покупателем является неизвестная на рынке фирма и есть сомнения, удастся ли ей наладить выпуск продукции по лицензии.

Роялти - периодические отчисления, выплачиваемые в течение срока действия договора в размере определенного процента от прибыли лицензиата. При определении роялти следует решить вопрос о размере процента отчислений (ставке роялти) и о том, с чего должны взиматься эти отчисления (база роялти). В качестве базы роялти могут быть взяты: экономический эффект, прибыль, объем реализации, оборот и т.д. Наиболее часто в качестве базы роялти используется объем реализации в денежном выражении. Прибыль в качестве базы роялти используется реже, так как величина прибыли трудно предсказуема и зависит от множества причин: это и ценовая политика и рекламная кампания, и каналы сбыта, и товарный знак.

На ставку роялти влияет и вид лицензионного договора. Наиболее дорогой является полная лицензия, наиболее дешевая - простая лицензия. Влияют и сроки - чем больше срок, тем меньше процент отчислений. Возможность контролировать выпуск продукции по лицензии влияет на ставку роялти. В случаях, когда контроль затруднен, ставку роялти повышают.

Договором могут быть предусмотрены минимальные гарантированные платежи, выплачиваемые независимо от объема оборота в определенный период времени. Эти платежи обеспечивают лицензиару вне зависимости от прибыли лицензиата возмещение за предоставление предмета лицензии. В случае наступления форс-мажорной ситуации, лицензиат может быть освобожден от своего обязательства до исчезновения препятствия.

Информация и отчетность                               Лицензиар имеет право осуществлять проверку правильности и своевременности производимых лицензиатом платежей за использование объекта соглашения. Для этого необходимо включение в лицензионный договор соответствующих положений, предусматривающих право лицензиара на получение отчетности лицензиата о выпуске продукции по договору. Время предоставления отчетности должно быть согласовано. При этом должно быть определено, какой должна быть отчетность по форме и содержанию, а также когда она должна представляться.

Обеспечение конфиденциальности                               Существенным элементом любых соглашений являются обязанности сторон по сохранению конфиденциальности, которые носят взаимный характер. Поскольку программы для ЭВМ и БД можно легко скопировать и размножить, соглашением должно быть предусмотрено обеспечение конфиденциальности передаваемых по соглашению сведений. Стороны должны нести ответственность как за свои действия, действия своих сотрудников, так и за действия своих партнеров и контрагентов. Стороны должны договориться о сохранении конфиденциальности и по истечении срока действия договора, на период от 3 до 5 лет. Этот срок зависит от времени жизни объекта лицензии на рынке.

Реклама                 В случае заключения договора на производство и распространение продукции по лицензии для обеспечения реализации продукции по лицензии наряду с технико-экономическими условиями должны быть обеспечены и коммерческие предпосылки. Кроме мероприятий по организации производства и сбыта, лицензиату следует обеспечить и рекламу продукции. Особенно важно проведение рекламной кампании при предложении на рынок нового, неизвестного ранее потребителю товара или в случае освоения новых рынков. В большинстве случаев эта обязанность возлагается на лицензиата. Однако, если по договору лицензиату переходят не исключительные права, а лицензиар планирует также осуществлять реализацию продукции в той или иной форме, то справедливо будет в договоре обязать обе стороны осуществлять рекламные работы. В лицензионном договоре могут быть предусмотрены виды и объемы организации рекламы. Стороны могут предусмотреть согласование содержания и оформления рекламных материалов, а также отчисление на рекламные цели фиксированных процентов от суммы выручки.

Разрешение споров                           При возникновении споров по лицензионному договору наилучшей формой урегулирования возникших разногласий являются переговоры партнеров. Если в результате переговоров вопрос остался нерешенным, подается иск в суд. Поэтому при заключении лицензионного соглашения следует указать, где будет рассматриваться спор: в суде, арбитражном суде, третейском суде. Согласно действующему законодательству, рассмотрение дела в арбитражном суде возможно лишь при наличии в договоре "арбитражной оговорки". Одним из преимуществ арбитражного суда является негласное ведение арбитражного производства, а также относительно невысокие судебные издержки.

Срок действия договора и условия его расторжения                Как и иные гражданско-правовые договоры, авторские договоры на программы для ЭВМ и базы данных прекращают действовать либо по истечению установленного в нем срока действия, либо по фактическому исполнению всех взятых сторонами обязательств по этому договору, либо вследствие досрочного его расторжения, либо вследствие признания его недействительным.

В п. 2 ст. 450 ГК РФ прямо перечислены случаи, когда договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон. К этим случаям отнесены существенное нарушение договора другой стороной либо иные случаи, предусмотренные ГК, другими законами или договором. В случаях, если одна сторона заявляет о расторжении договора, а другая не согласна с этим, вопрос о действительности договора разрешается судом.

Договор в соответствии со ст. 450 ГК может быть прекращен в силу невозможности исполнения, которая возникла по вине одной из сторон. Виновная сторона несет ответственность за неисполнение обязательств.

В случае ликвидации организации-пользователя договор прекращается, как это следует из ст. 419 ГК РФ. Такое прекращение действует лишь на будущее, следовательно лицензиар вправе получить вознаграждение, причитающееся ему на дату ликвидации организации-лицензиата.

Особые условия                 Стороны вправе предусмотреть особые условия, которые по их мнению представляются важными для заключения и исполнения данного договора. Такими условиями, например, могут быть соглашения об использовании продукта по лицензии на конкретных типах ЭВМ, расположенных в определенных местах лицензиата. Как правило, в данный раздел входят положения, не вошедшие в другие разделы договора.