§ 3. Залог

В силу залога кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

Из приведенной формулы залога следует, что в залоговом правоотношении в качестве кредитора всегда выступает залогодержатель, т.е. лицо, принимающее имущество в залог. Залогодателем, т.е. лицом, передающим имущество в залог, как правило, выступает должник по основному обязательству, но им может быть и третье лицо. Залог возникает в силу закона или договора и регламентируется Гражданским кодексом Украины и Законом Украины от 2 октября 1992 г. "О залоге"1.

Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности, вытекающее из договора займа (банковской ссуды), купли-продажи, аренды, перевозки грузов и т.д. Залог может возникать и в отношении требований, которые возникнут в будущем при наличии договоренности сторон о размере обеспечения залогом таких требований.

1 Ведомости Верховного Совета Украины. 1992. № 47. Ст.642.

-396-

Предметом залога может быть как имущество (вещь), так и имущественные права. Важно иметь в виду, что предметом залога могут быть только те вещи, (имущество) которое не исключено из гражданского оборота. Им может быть и такое имущество, которое станет собственностью залогодателя в будущем, т.е. после заключения договора залога, в том числе продукция, плоды и другие доходы (будущий урожай, приплод животных и т.п.). Предметом залога могут быть такие имущественные права, как, права на чужие вещи, арендные права на предприятия, строения, сооружения, кредиторские требования, наследственные и иные права.

Не могут быть предметом залога национальные культурные и исторические ценности, находящиеся в государственной собственности и занесенные либо подлежащие занесению в Государственный реестр национального культурного наследия, а также объекты государственной собственности, приватизация которых запрещена, имущественные комплексы государственных предприятий и их структурных подразделений, находящихся в процессе корпоратизации. Предметом залога не могут быть требования, имеющие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

В договоре о залоге должно указываться наименование (фамилия, имя, отчество), местонахождение (место проживания) сторон, содержание обеспеченного залогом требования, его размер и срок исполнения обязательства, опись, оценка и местонахождение имущества, а также иные условия, относительно которых по заявлению одной из стороны должно быть достигнуто соглашение. Если предметом договора является имущество, то договор охватывает и принадлежность этого имущества, а также неотделимые плоды, если иное не предусмотрено законом или договором. Залог имущества может осуществляться путем передачи товарораспорядительного документа (коносамента, складского удостоверения - ва-ранта и т.п.) кредитору. Ценные бумаги передаются непосредственно залогодержателю либо на дипозит банка или нотариальной конторы. В тех случаях, когда имуще-

-397-

ство находится в совместной собственности, то оно может быть передано в залог при наличии письменного согласия всех сособственников. Имущество, находящееся в общей долевой собственности может передаваться в залог при условии выделения из него доли в натуре.

В договоре о залоге имущественных прав должно быть указано лицо, являющееся должником по отношению к залогодателю. В этом случае залогодатель обязан предупредить его о заключении договора залога. При залоге имущественных прав их стоимостная оценка определяется соглашением сторон, если иное не предусмотрено законодательным актом или не вытекает из характера самого права.

Замена предмета договора залога возможна только с согласия залогодержателя.

Риск случайной гибели или порчи предмета залога несет залогодатель, если иное не предусмотрено законом или договором.

Одновременно с заключением договора залога залогодержатель обязан застраховать переданное в его владение имущество, если это предусмотрено договором или законом. Когда залогодержателем является ломбард, то страхование является обязательным за счет залогодателя по цене, оговоренной сторонами при принятии имущества в залог. При оставлении заложенного имущества во владении залогодателя, на него возлагается обязанность по страхованию этого имущества. В случае наступления страхового случая залогодержатель имеет преимущественное право удовлетворения своих требований из сумм страхового возмещения.

Сторонами договора залога (залогодателем и залогодержателем) могут быть физические и юридические лица, а также государство. Залогодателем может быть как сам должник по основному обязательству, так и третье лицо - имущественный поручитель. В большинстве случаев залогодателем является собственник заложенного имущества, но может быть и другой титульный владелец, которому собственник передал имущество и право залога на него.

- 398 -

Государственное предприятие, обладающее имуществом на праве полного хозяйственного ведения, самостоятельно осуществляет залог этого имущества за исключением целостного имущественного комплекса предприятия, его структурных подразделений, зданий и сооружений, залог которых осуществляется с разрешения уполномоченных управлять государственным имуществом органов. Открытое акционерное общество, созданное в процессе корлоратизации, все акции которого находятся в государственной собственности, осуществляет залог принадлежащего ему имущества по согласию с учредителем этого общества в порядке, предусмотренном для государственных предприятий. С момента принятия решения о приватизации имущества государственного предприятия или создания в процессе приватизации открытого акционерного общества, залог их имущества осуществляется с разрешения соответствующего органа приватизации.

Закон предъявляет определенные требования к форме договора залога. По общему правилу, договор залога должен быть заключен в простой письменной форме. Залог имущества в ломбарде оформляется выдачей ломбардного билета. Однако, если предметом залога является недвижимое имущество, транспортные средства, космические объекты, товары в обороте или переработке, договор залога должен быть нотариально удостоверен. Нотариальное удостоверение недвижимого имущества осуществляется по месту нахождения этого имущества, договора залога транспортных средств и космических объектов - по месту их регистрации, а товаров в обороте или переработке - по месту нахождения юридического лица. В этих случаях залогодатели обязаны вести Книгу записей залога. В случае несоблюдения требований о форме залога и его нотариального удостоверения договор залога признается недействительным и последствия наступают в виде двухсторонней реституции.

Право залога возникает с момента заключения договора залога, если же договор подлежит нотариальному удостоверению - то с момента его удостоверения, а если договор залога подлежит регистрации - с момента реги-

-399-

страции. Если же предмет залога, в соответствии с законом или договором, должен находиться у залогодержателя, то право залога возникает с момента передачи ему предмета залога. В том случае, когда такая передача произошла до заключения договора, - то с момента его заключения.

Залогодатель по общему правилу сохраняет право распоряжения заложенным имуществом, если иное не предусмотрено законом или договором. Он может отчуждать данное имущество, но только по согласию залогодержателя и при условии перехода к новому залогодателю основного долга, обеспеченного залогом.

В соответствии с действующим законодательством допускается последующий залог, если иное не предусмотрено законом или предыдущим договором залога. При последующем залоге требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости предмета залога после требований предшествующих залогодержателей. Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю о всех предыдущих залогах данного имущества, а также о характере и размере обеспеченных этими залогами обязательств. При невыполнении этой обязанности он обязан возместить убытки, возникшие вследствие этого у любого залогодержателя.

Главное назначение залога состоит в том, что залогодержатель, согласно действующему законодательству, имеет право за счет заложенного имущества удовлетворить свои требования в полном объеме, определяемом на момент фактического удовлетворения, включая проценты, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения (а в случаях, предусмотренных законом или договором - неустойку), необходимые затраты на содержание заложенного имущества, а также затраты по осуществлению обеспеченных залогом требований, если иное не предусмотрено договором залога.

Право обращения взыскания на заложенное имущество возникает с момента неисполнения основного обязательства (например, если долг не возвращается в оговоренный срок), если иное не предусмотрено законом или договором. При прекращении юридического лица,

-400-

являющегося залогодателем, залогодержатель приобретает право обращения взыскания на заложенное имущество независимо от наступления срока исполнения основного обязательства.

Если предмет залога составляют две или более вещи (два или более права), взыскание может быть обращено на все эти вещи (права) либо на любую из вещей (прав) по выбору залогодержателя. В этом случае он сохраняет право обращать взыскание в последующем и на другие вещи (права), являющиеся предметом залога. Требования последующих залогодержателей удовлетворяются за счет стоимости залога после полного обеспечения требований предыдущего залогодержателя. В том случае, когда третье лицо удовлетворило требования залогодержателя, то к нему переходят одновременно с правом требования обеспечивающий его залог. .

Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, арбитражного суда, третейского суда, если иное не предусмотрено законом, а также в бесспорном порядке на основе исполнительной надписи нотариусов.

Реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание, осуществляется судебным исполнителем на основе исполнительного листа суда или приказа арбитражного суда, либо исполнительной надписи нотариусов. Сама реализация заложенного имущества производится с аукционов (публичных торгов), если иное не предусмотрено договором, а реализация заложенного имущества государственных предприятий и открытых акционерных обществ, созданных в процессе корпорати-зации, все акции которых находятся в государственной собственности - исключительно с аукционов (публичных торгов). В том случае, если аукцион не состоится, то залогодержатель вправе с согласия залогодателя оставить вещь у себя по начальной цене, а если залогодатель не даст такого согласия - имущество реализуется в установленном порядке.

Реализация заложенных имущественных прав производится путем уступки залогодателем залогодержателю требований, вытекающих из этих прав. Залогодержатель

- 401 -

имеет право требовать в судебном порядке перевода на него заложенного права с момента возникновения права обращения взыскания на предмет залога.

В тех случаях, когда сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, является недостаточной для полного удовлетворения требований залогодержателя, он имеет право, если иное не установлено законом или договором, получить разницу за счет иного имущества должника в порядке очередности, установленной законодательством. Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница подлежит возврату залогодателю. Если при реализации целостного имущественного комплекса государственного предприятия (открытого акционерного общества, созданного в процессе корпоратизации, все акции которого находятся в государственной собственности), являющегося предметом залога, выручена денежная сумма, превышающая размер обеспеченных этим залогом требований залогодержателя, разница засчитывается в соответствующий бюджет.

Залогодатель имеет право в любое время до момента реализации предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство (вернув долг или ту его часть, исполнение которой просрочено).

Залог сохраняет силу в том случае, если по одному из оснований, предусмотренных законом, имущество или имущественные права, составляющие предмет залога, переходят в собственность другого лица. Залог сохраняется и в случаях, когда в установленном законом порядке происходит уступка залогодержателем обеспеченного залогом требования другому лицу либо перевод долга, возникшего из обеспеченного залогом требования, на другое лицо.

Право залога прекращается в случаях: прекращения обеспеченного залогом обязательства; приобретения права собственности залогодержателем на заложенное имущество^, принудительной продажи заложенного имущества; окончания срока действия права, составляющего

-402-

лредмет залога. Если кредитор по основному обязательству отказывается принять обеспеченное залогом денежное требование ответчика, сумма вносится залогодателем на депозит государственной нотариальной конторы или частного нотариуса. В том случае, когда внесенная сумма полностью покрывает долг, залог также прекращается.

В соответствии с действующим законодательством различают пять видов залога'.

1) Ипотека - это залог земли, другого недвижимого имущества (зданий, сооружений, квартир, целостных имущественных комплексов, предприятий и т.п.), остающихся во владении и пользовании у залогодателя или третьего лица.

Ипотечный залогодержатель вправе, если иное не предусмотрено законом или договором: проверять документально и фактически наличие, размер, состояние и условия сохранности предмета залога, требовать от залогодателя надлежащего хранения предмета залога, требовать от любого лица прекращения посягательств на предмет залога. Если предмет залога утрачен не по вине залогодержателя и залогодатель его не заменил, то залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства.

Ипотечный залогодатель обязан совершать действия, необходимые для поддержания предмета ипотеки в надлежащем состоянии; досрочно исполнить основное обязательство, если это не противоречит содержанию обязательства; он вправе реализовать с письменного согласия залогодержателя предмет ипотеки с переводом на приобретателя основного долга, обеспеченного залогом; с письменного согласия залогодержателя передавать предмет ипотеки в аренду.

2) Залог товаров в обороте или переработке - это залог, предметом которого могут быть сырье, полуфабрикаты, комплектующие изделия, готовая продукция и т.п. При залоге товаров в обороте или переработке залогодатель сохраняет за собой право владеть, пользоваться и распоряжаться предметом залога. В случае отчуждения заложенных товаров залогодатель обязан заменить их

-403-

другими товарами такой же или большей стоимости. Поэтому при данном залоге указанное имущество перестает быть предметом залога с момента их вручения приобретателю либо транспортной организации для отправки приобретателю или передачи на почту для пересылки, а вновь приобретенные залогодателем товары, предусмотренные в договоре залога с момента возникновения на них права собственности, становятся предметом залога.

3) Заклад - это залог недвижимого имущества, которое передается залогодателем во владение залогодержателю. По соглашению сторон предмет заклада' может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя (твердый залог), а индивидуально определенная вещь может быть снабжена знаками, подтверж-. дающими залог.

Залогодержатель по договору заклада обязан принимать меры, необходимые для сбережения предмета заклада, в предусмотренных договором случаях получать приносимую предметом заклада прибыль в интересах залогодателя (например, урожай); если допускается пользование предметом заклада, то регулярно сообщать об этом залогодателю; страховать предмет заклада в интересах и за счет залогодателя; уплачивать налоги и сборы за счет залогодателя; немедленно уведомлять залогодателя об опасности гибели или повреждения предмета заклада;

немедленно вернуть предмет заклада после исполнения залогодателем основного обязательства.

Залогодержатель, если это предусмотрено договором, может пользоваться предметом заклада, а полученные им доходы должен направлять на покрытие расходов, связанных'с содержанием предмета заклада. Полученные, от использования предмета заклада доходы, могут также засчитываться в счет погашения процентов по долгу, обеспеченного закладом либо самого долга. Если возникает угроза гибели предмета заклада не по вине залогодержателя, то он имеет право потребовать от залогодателя его замены, а если получит отказ - досрочно обратить взыскание на предмет заклада. Если залогодержатель сохраняет или использует предмет заклада ненадлежащим образом, залогодатель в любое время вправе тре-

-404-

бовать прекращения залога или досрочно исполнить обеспеченное закладом требование.

Залог- движимых вещей в ломбарде - это также вид заклада, который осуществляется специализированными организациями - ломбардами, а также другими организациями, для которых предоставление кредитов гражданам под залог является предметом их деятельности, если они имеют на это лицензию. Заложенные вещи во всех случаях передаются ломбардам, который не вправе пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом.

В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, он вправе на основе исполнительной надписи нотариуса по окончанию льготного двухмесячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества.

За утрату или повреждение предмета заклада залогодержатель несет ответственность в размере стоимости утраченного имущества, а за повреждение предмета заклада - в, размере суммы, на которую снизилась стоимость заложенного имущества.

4) Залог имущественных прав - это залог, предметом которого являются права требования залогодателя по обязательствам к своим должникам. Залогодатель может заключить такой договор залога как на принадлежащее ему на момент заключения договора права требования по обязательству, в котором он является кредитором, так и таких, которые могут возникнуть в будущем. В этом случае в договоре должно быть указано лицо, являющееся должником по отношению к залогодателю, о чем этот должник обязан быть уведомлен. Срочное право требования (например, к наследникам должника) может быть предметом залога только до окончания срока его действия (в приведенном примере - до 6 месяцев).

При залоге имущественных прав, если иное не предусмотрено договором, залогодатель обязан исполнить действия, необходимые для обеспечения действительности заложенного права; не делать уступки заложенного права; не совершать действий, прекращающих заложенное право или уменьшающих его стоимость;

- 405 -

принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств третьих лиц; уведомлять залогодержателя об изменениях, происшедших в заложенном праве при его нарушении со стороны третьих лиц.

Залогодержатель, если иное не предусмотрено договором, имеет право требовать в судебном порядке в любое время перевода на себя заложенного права, если залогодатель нарушил свои обязанности, выступать в качестве третьего лица в суде, в котором рассматривается иск о заложенном праве; в случае нарушения залогодателем .обязанности самостоятельно применять' все меры для защиты заложенного права.

В том случае, если должник залогодателя до выполнения им обязательства, обеспеченного залогом, выполнит свою обязанность, все полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно уведомить залогодержателя. При получении от своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы на счет залогодержателя во исполнение обязательства, обеспеченного залогом, если иное не установлено договором залога.

5) Залог ценных бумаг (векселей и т.п.), которые могут передаваться путем совершения передаточной надписи (индосамента), осуществляется путем индосамента и вручения залогодержателю этой ценной бумаги. Ценные бумаги, которые не передаются индосаментом, переходят по соглашению сторон. По соглашению сторон ценные бумаги могут быть переданы на сохранение на депозит государственной нотариальной конторы, частного нотариуса или банка. „

Если законом или договором не предусмотрено иное, купонные листы на выплату процентов, дивидендов и другие доходы от указанного в ценной бумаге права являются предметом договора залога только в тех случаях, если они переданы кредитору залогового обязательства.

При залоге ценных бумаг на предьявителя действуют нормы, которые предусмотрены Законом Украины

-406-

"О залоге" для залога товаров в обороте или переработке.