§ 4. СИСТЕМА ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО ПОВОДУ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1. Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее время, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, которые создают основу правового регулирования. Здесь прежде всего должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья 26 ЗоБД установила, что кредитная организация. Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, ус

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны           

==221

танавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая .возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном Федеральным законом.

Эти статьи ЗоБД и ГК РФ появились практически одновременно и, надо полагать, разрабатывались параллельно, но, как это часто бывает в российском законодательстве, без какой-либо координации усилий обоих разработчиков. В итоге существуют две ста-

==222

Оленник О.М. Основы банковского права

тьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие разную редакцию содержания банковской тайны. Для их применения целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм. Поскольку ст. 26 является специальной, что, как уже говорилось, не вполне обоснованно, то следует все же руководствоваться требованиями этой статьи.

2, Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне существует значительный массив законодательных предписаний, которые предоставляют право отдельным государственным органам, начиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законодательные решения приняты до введения в действие новой редакции ЗоБД и должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым службам является для банков наиболее распространенным действием. К названным нормативным актам относятся: Закон об основах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предприятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — клиентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Статья 7 (п. 3 и 7) Закона РСФСР о государственной налоговой службе регулирует правоотношения, связанные с получением этими государственными органами от хозяйствующих субъектов документов, необходимых для правильного налогообложения. Поскольку банки также являются хозяйствующими субъектами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом документы, свидетельствующие о занижении прибыли или сокрытии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).

Закон РФ о федеральных органах налоговой полиции предоставляет им право получать безвозмездно от министерств, ведомств, а также предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, физических лиц информацию, необходимую для исполнения возложенных на федеральные органы налоговой полиции обязанностей, за исключением случаев, когда законом установлен специальный порядок получения такой информации.

==223

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о прокуратуре Российской Федерации и Закон Российской Федерации о милиции. Кроме того, процессуальное законодательство (ГПК, АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право запрашивать и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Закон о счетной палате и Временное положение об аудиторской деятельности в Российской Федерации. Следует назвать также Таможенный кодекс РФ (ст. 336) и Положение о Государственном таможенном комитете Российской Федерации, в соответствии с которыми право запроса банковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и может быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных органов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно информацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанавливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несоблюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предоставлении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого запроса.

3. Но названными законодательными актами не исчерпывается правовое регулирование складывающихся в рассматриваемой сфере правоотношений. Подзаконный уровень образуют нормативные акты, принятые в развитие этих законов и в соответствии с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по характеру действия. Одни из таких актов устанавливают особенности реализации права на банковскую тайну в отдельных случаях, т.е. они имеют как бы зональную сферу действия. Среди таких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ Президента Российской Федерации о борьбе с бандитизмом, ко-

==224

      Олейник О.М. Основы банковского права

торый по-существу снимал запрет на банковскую тайну для проведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нормативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его отрицательно и более не вводить подобных предписаний. Как в момент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О неотложных мерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности», так и в дальнейшем он противоречил Закону о банках и банковской деятельности, в частности статье о банковской тайне, которая содержала в себе исчерпывающий перечень оснований предоставления банковской информации и органов, которые могут ее получать.

К подзаконным нормативным актам нужно отнести те акты, которые приняты в развитие названных законов и несут в себе нормативные предписания о процедуре и документообороте по поводу предоставления банковской информации. Такие акты приняты не во всех сферах, и в качестве примера можно рассмотреть только письмо Министерства финансов Российской Федерации от 17 января 1994 г. «О порядке представления сведений в налоговые органы»1. Это письмо устанавливает основания, форму запроса банковской информации, компетентных для этого должностных лиц и дает исчерпывающий объем сведений, которые могут быть запрошены.

4. Кроме названных нормативных актов, следует также упомянуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих порядок производства банковских операций, включающих в себя установление обязанности банка сообщать информацию об этих операциях органам государственного управления. Так, Указ Президента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка сообщать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от режима счета. Этот жв Указ Президента установил обязанность банков сообщать налоговым органам информацию об операциях по счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов. Правомерность этих указов не поддается однозначной оценке. В тех случаях, когда указ опирается на закон, его в принципе следует считать соответствующим закону, но необходимо проверять, не вышел ли он за пределы, установленные законом, что случается весьма часто даже в самих указах, не говоря уже о ведомственных актах, принятых в их исполнение. В иных случаях, напри-

l См.: Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств. 1994. № 4. С. 12.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны          

==225

мер, в случае запроса об установлении предельной величины операций, такой указ не имеет под собой нормативной базы, и его следует считать незаконным. Попутно отметим, что в силу некоторой автономности банковской деятельности банки, как правило, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что следует признать совершенно правильным.

Тактика банковского поведения в этом случае может быть очень простой: не соответствующий закону нормативный акт не исполняется, а в случае обнаружения такого неисполнения государственными органами и наложения штрафа на банк постановление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.