Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

§ 1. Основные положения

Статья 48. Понятие юридического лица

1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

2. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.

3. К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Комментарий к статье 48

1. В настоящей статье содержится определение юридического лица, на основе которого создаются и функционируют различные виды юридических лиц, предусмотренные законом. Независимо от того, к какому виду относится юридическое лицо, оно должно удовлетворять критериям (признакам), указанным в данном определении.

2. В пункте 1 называются следующие признаки юридического лица.

Юридическое лицо - это организация, имеющая самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее или входящих в ее состав учредителей (участников). При этом под организацией понимается определенная указанная в законе структура (организационно-правовая форма), являющаяся субъектом гражданского права.

Организация, считающаяся юридическим лицом, должна иметь обособленное от ее учредителей (участников) имущество. Данное имущество, как сказано в п. 1, организация имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении.

Приведенный перечень правовых способов обособления имущества в составе юридического лица нельзя считать исчерпывающим. Допустимы и другие правовые способы. Так, товарищество собственников жилья (ст. 291 ГК), являющееся юридическим лицом, функционирует на основе права общей долевой собственности на имущество общего пользования. Помимо вещных прав, принадлежащих юридическому лицу, ему могут принадлежать отдельные категории имущественных прав обязательственно-правового характера, например, права аренды и субаренды. Кроме того, в п. 1 заужено понятие тех обособляемых учредителями (участниками) объектов, имеющих рыночную стоимость, которые могут обеспечивать хозяйственную деятельность юридического лица.

Наряду с имуществом обособлению могут подлежать исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица имущественного характера, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг, не относимые законом к имуществу (ст. 128). В практике подобного рода случаи встречаются довольно часто.

Организация, считающаяся юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом. Единственное исключение из данного правила сделано в отношении учреждений, имущественная ответственность которых ограничивается лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами (п. 2 ст. 120). Очевидно, что ответственность юридического лица должна распространяться и на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг имущественного характера в порядке и объеме, определяемыми законом, учредительными документами и договором.

Организация, считающаяся юридическим лицом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде (см. также ст. 11).

3. Нормы п. 2 вызывают большие сомнения.

Содержащееся в ч. 1 п. 2 деление прав учредителей (участников) на обязательственные и вещные в части образования юридического лица не основано на единых критериях. В первом случае имеется в виду отношение участников к юридическому лицу как субъекту права, т.е. отношения внутри юридического лица, во втором - отношение учредителей (лиц, не являющихся участниками юридического лица) к имуществу юридического лица, т.е. отношения вовне юридического лица. Конструкция "либо - либо" к различным по своему характеру отношениям не применима. Закон допускает сочетание указанных двух видов прав в рамках одного и того же юридического лица. Например, учредители государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также финансируемых собственником учреждений, имея право собственности или иное вещное право на имущество данных юридических лиц, одновременно состоят с ними в обязательственных отношениях по поводу соблюдения закона относительно правового статуса юридических лиц, в том числе обеспечения их прав на закрепленное за ними имущество.

В ч. 2 и 3 п. 2 раскрывается содержание указанных в ч. 1 отношений, связанных с образованием имущества юридического лица его учредителями (участниками).

При этом положения, содержащиеся в ч. 2 п. 2, находятся в явном противоречии с понятием обязательства (ст. 307 ГК), в котором стороны выступают в качестве независимых друг от друга участников правоотношений. Внутренние отношения между участниками, с одной стороны, и хозяйственными товариществами и обществами, производственными и потребительскими кооперативами, с другой стороны, неразрывной частью которых являются и отношения, связанные с имуществом последних, строятся по совершенно иной модели. Это - отношение участия (членства) в делах данных юридических лиц, в том числе и в решении вопросов по управлению и распоряжению имуществом юридического лица. Соответственно, данные отношения касательно прав и обязанностей участников хозяйственного товарищества или общества регулируются условно нормами акционерного права (ст. 67 и другие ГК), отношения касательно прав и обязанностей членов производственного и потребительского кооператива - условно нормами кооперативного права (ст. ст. 107 - 112, 116 ГК). Участники этих юридических лиц находятся на положении их хозяев, а не посторонних лиц. Обязательственные отношения между участниками и хозяйственными товариществами и обществами могут возникать лишь по требованиям об уплате назначенных дивидендов (прибылей), о получении имущества в случае ликвидации товарищества или общества и другим общегражданским требованиям (возврат полученных участниками ссуд и т.п.), т.е. тогда, когда участники изменяют свой правовой статус, переходя на положение обычных внешних кредиторов или должников по отношению к товариществу или обществу.

Положение, содержащееся в ч. 3, правильное по существу, вместе с тем сформулировано односторонне. При наличии права собственности или иного вещного права на имущество учредители, как отмечалось выше, одновременно состоят в обязательственных отношениях с государственными и муниципальными унитарными предприятиями, а также финансируемыми ими учреждениями, в том числе и в отношениях, объектом которых является закрепленное за ними имущество (ст. ст. 295 - 300 ГК).

4. В пункте 3 закреплено положение об отсутствии имущественных прав у учредителей (участников) в отношении общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов). По смыслу п. 2 настоящей статьи под имущественными правами понимаются как вещные, так и обязательственные права. В отношении вещных прав указанное положение является правильным, основанным на законе (ст. ст. 48, 117, 118 ГК). Что касается обязательственных прав в их общепринятом значении, то таковые отсутствуют у участников общественных и религиозных организаций (объединений), ассоциаций и союзов (объединений юридических лиц). Участники данных юридических лиц могут иметь имущественные права и нести обязанности лишь в рамках отношений внутри юридического лица, которые, однако, не подпадают под категорию обязательств гражданско- или административно-правового типа (ст. ст. 117, 121 - 123 ГК). Иначе обстоит дело с благотворительными и иными фондами, учредители которых могут состоять в обязательственных отношениях с ними (п. 4 ст. 118).

Статья 49. Правоспособность юридического лица

1. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

2. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.

3. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51) и прекращается в момент завершения его ликвидации (пункт 8 статьи 63).

Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Комментарий к статье 49

1. Согласно п. 1 содержание и объем правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести обязанности) определяется с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности. Наличие цели деятельности, предусматриваемой в учредительных документах, является обязательным условием существования каждого юридического лица. При этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается весьма широкий смысл: получение или неполучение прибыли в процессе своей деятельности (ст. 50 ГК).

По видам деятельности различаются две категории юридических лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и, соответственно, иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные законом и иными нормативными актами. Такие юридические лица обладают общей правоспособностью.

Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах и соответствуют целям их создания. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а их правоспособность - иметь специальный характер (специальную правоспособность).

В первую категорию входят все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и других видов организаций, предусмотренных законом. К числу таких организаций относятся, например, банки и организации, занимающиеся страхованием.

Во вторую категорию входят все некоммерческие организации, а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, имеющих общую правоспособность.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Действие данной правовой нормы распространяется на юридические лица общей и специальной правоспособности. В настоящее время действует Федеральный закон от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" (СЗ РФ. 2001. N 33. Часть 1. Ст. 3430).

2. В п. 2 закрепляется гарантия юридического обеспечения правоспособности юридического лица. Права юридического лица могут быть ограничены лишь случаях и в порядке, предусмотренных законом. Случаи и порядок возможного ограничения отдельных прав юридического лица предусматриваются обычно в законах, посвященных конкретным видам юридических лиц. Как правило, это имеет место при нарушении юридическими лицами действующих нормативных актов и правил, установленных в их учредительных документах, а также при наступлении каких-либо чрезвычайных обстоятельств, затрагивающих интересы общества, например, в случае войны. Так, Федеральным законом "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)", принятым Государственной Думой 12 апреля 1995 г., за Банком России закреплено право в случае нарушения кредитной организацией требований федеральных законов и иных нормативных актов вводить запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года, а также на открытие филиалов на срок до одного года (п. 4 ст. 75).

Решение об ограничении прав, принятое уполномоченным органом государства, может быть обжаловано юридическим лицом в суд.

3. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. в момент его государственной регистрации (п. 2 ст. 51), и прекращается в момент завершения его ликвидации после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63).

В пункте 3 содержится также отдельная норма о сроке действия права юридического лица на осуществление деятельности, требующей получения лицензии.

Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации

1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

4. Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Комментарий к статье 50

1. В зависимости от основной цели своей деятельности все юридические лица делятся на две группы: коммерческие и некоммерческие организации.

Основной целью деятельности коммерческих организаций является получение прибыли и возможность ее распределения между участниками.

Основной целью деятельности некоммерческих организаций является выполнение функций, не связанных с получением прибыли.

При этом источники финансирования деятельности некоммерческой организации не имеют значения. Некоммерческая организация может находиться и на самофинансировании за счет получаемых ею доходов от своей деятельности. Более того, закон не запрещает ей получать прибыль от вспомогательной предпринимательской деятельности, которую она, однако, не вправе распределять между своими участниками.

2. В пункте 2 приводится исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, которые вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Это - хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Согласно п. 5 ст. 6 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", предпринимательскую деятельность могли также осуществлять впредь до 1 июля 1999 г. индивидуальные (семейные) частные предприятия, предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами, общественными и религиозными организациями, благотворительными фондами, другие, не находящиеся в государственной или муниципальной собственности предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения. Предполагается, что указанные предприятия были созданы до дня официального опубликования настоящего Кодекса, т.е. до 8 декабря 1994 г., и не были преобразованы в хозяйственные товарищества или кооперативы либо ликвидированы.

Приведенный в п. 2 перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций не означает, что федеральным законом не могут быть в случае необходимости предусмотрены и иные формы данных организаций. Это допустимо при условии одновременного внесения дополнений в настоящий ГК.

3. Содержащийся в п. 3 перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций не является исчерпывающим. В дополнение к потребительским кооперативам, общественным и религиозным организациям (объединениям), финансируемым собственником учреждениям, благотворительным и иным фондам федеральным законом могут быть предусмотрены и иные формы. Так, Федеральным законом от 12 января 1996 г. (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145) "О некоммерческих организациях" были предусмотрены некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации ("Российская газета", 24.01.1996 г.). При этом законодатель не связан обязанностью внесения изменений в настоящий Кодекс.

В части 2 п. 3 раскрывается понятие вспомогательного характера предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Такая деятельность должна, во-первых, служить достижению основной цели соответствующей некоммерческой организации и, во-вторых, по своему характеру быть с ней связанной.

4. В пункте 4 говорится об организационно-правовых формах объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций как юридических лицах, выступающих в гражданском обороте в качестве некоммерческих организаций. Предусматриваются две такие формы: ассоциации и союзы (см. комментарий к ст. 121).

Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц

(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Комментарий к статье 51

1. Государственная регистрация юридических лиц является необходимым условием стабильности гражданского оборота и защиты интересов его участников. В процессе регистрации осуществляется государственный контроль за соблюдением установленного законом порядка образования юридического лица, соответствием его учредительных документов закону, а также учет юридических лиц в целях налогообложения и в иных предусмотренных законом целях.

П. 2 ст. 51 ГК называет условие о регистрации в качестве одного из обязательных признаков лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Создаваемые гражданами общественные объединения (кроме политических общественных объединений) вправе не регистрироваться и функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> См. ст. ст. 3 и 21 Федерального закона "Об общественных объединениях".

2. Комментируемая статья предусматривает обязательную государственную регистрацию юридических лиц в Российской Федерации. Государственная регистрация состоит во внесении сведений (записи) о соответствующем юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц. В соответствии с ГК регистрации подлежат создание юридического лица, изменения учредительных документов юридического лица, а также случаи прекращения его деятельности в связи с реорганизацией или ликвидацией (см. п. 3 ст. 52, п. 4 ст. 57 и п. 8 ст. 63 ГК). Любое заинтересованное лицо вправе в установленном порядке ознакомиться с содержащейся в реестре информацией о юридических лицах.

3. Порядок государственной регистрации устанавливается Федеральным законом от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц" (СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3431), регулирующим отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц.

Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Нормы о регистрации содержатся в Законе РФ "О банках и банковской деятельности", Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", Законе РФ "Об общественных объединениях" и других нормативных правовых актах Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи государственная регистрация юридических лиц входит в компетенцию органов юстиции. В ст. 2 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" говорится, что государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации" <*>.

--------------------------------

<*> На практике регистрацией юридических лиц занимается ряд органов государственного и местного самоуправления. Органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления (или созданные ими специальные органы, например Московская регистрационная палата) регистрируют все виды коммерческих организаций (предприятий), а также их ассоциации, союзы и другие объединения по месту их учреждения.

Регистрация организаций с иностранными инвестициями производится Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции РФ.

Центральный банк РФ регистрирует банки и иные кредитные организации. Регистрация общественных объединений, а также некоторых других некоммерческих организаций осуществляется Министерством юстиции РФ и его территориальными органами.

Данные государственной регистрации юридического лица отражаются в реестрах, ведущихся регистрирующими органами.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа <*>.

--------------------------------

<*> В случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа регистрация осуществляется по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (см. п. 2 ст. 8 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц").

Состав документов, представляемых для государственной регистрации, определяется Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" и различается в зависимости от того, идет ли речь о создании юридического лица, создании юридического лица путем реорганизации, ликвидации юридического лица или об изменениях, вносимых в учредительные документы юридического лица. Регистрирующий орган не вправе требовать предоставления документов, не предусмотренных законом.

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

4. Гражданское законодательство исходит из признания свободы участников гражданского оборота в выборе способа ведения своих дел. Регистрирующие органы не вправе проверять решение об учреждении юридического лица на предмет его необходимости или хозяйственной целесообразности.

Отказ в государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций возможен только по основаниям, предусмотренным законом. В качестве таких оснований комментируемая статья указывает нарушение установленного законом порядка образования юридического лица и несоответствие его учредительных документов закону <*>.

--------------------------------

<*> Согласно ст. 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" отказ в государственной регистрации допускается в случае: непредставления определенных законом необходимых для государственной регистрации документов; представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Под нарушением порядка образования юридического лица следует понимать, например, невыполнение установленных законом требований к процедуре создания соответствующего юридического лица (к участникам (учредителям) (см. п. 4 ст. 66, п. 2 ст. 69); к порядку принятия решения об образовании юридического лица (см. п. п. 1 и 2 ст. 115); к оплате уставного капитала (фонда) (см. п. 3 ст. 90, п. 4 ст. 114); о предоставлении передаточного акта или разделительного баланса наряду с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц (см. п. 2 ст. 59), о получении согласия на создание юридического лица в государственных органах в случаях, предусмотренных законом (см. ст. 17 Закона о конкуренции).

Несоответствие учредительных документов закону имеет место при отсутствии в них необходимых условий, которые согласно ГК должны содержаться в учредительных документах юридических лиц соответствующего вида (ст. ст. 52, 70, 89 и др.), а также если положения учредительных документов противоречат императивным нормам законодательства.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд <*>.

--------------------------------

<*> Регистрирующий орган возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине (п. 2 ст. 24 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц").

5. Государственная регистрация является завершающим этапом создания юридического лица, с которым закон связывает возникновение правоспособности (см. ст. 49 ГК).

Государственная регистрация юридического лица может быть признана недействительной только судом, если при создании юридического лица были допущены нарушения закона, при наличии которых в регистрации должно быть отказано. Причем судебное решение о ликвидации юридического лица должно приниматься только в том случае, если нарушения носят неустранимый характер (см. п. 2 ст. 61 ГК) <*>.

--------------------------------

<*> Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц").

Статья 52. Учредительные документы юридического лица

1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Комментарий к статье 52

1. Учредительными являются документы, на основании которых согласно закону регистрируются и действуют юридические лица. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами.

Закон называет три типа учредительных документов: учредительный договор, устав, общее положение об организациях данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из названных типов учредительных документов, либо на основании двух документов - и учредительного договора, и устава <*>.

--------------------------------

<*> Следует иметь в виду, что ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях предусматривает возможность создания государственной корпорации, под которой понимается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

При этом государственная корпорация действует на основании специального федерального закона о создании государственной корпорации, устанавливающего особенности ее правового положения. Для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных статьей 52 ГК.

На основании:

учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК);

учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК);

устава действуют акционерные общества (ст. 98 ГК), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. 89, ст. 95 ГК) государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК), производственные и потребительские кооперативы (ст. ст. 108, 116 ГК), фонды (ст. 118 ГК), а также общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, учреждения (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Закон о некоммерческих организациях (ст. 14) предусматривает, что учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. Кроме того, в составе учредительных документов помимо устава называется также решение собственника о создании учреждения, что противоречит пункту 1 комментируемой статьи ГК.

В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. В частности, первичные профсоюзные организации могут действовать на основании общего положения о первичной профсоюзной организации, утвержденного на съезде (конференции) соответствующего профессионального союза (см. ст. ст. 3, 8 Закона о профессиональных союзах).

Коммерческие организации не могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Форма учредительных документов - письменная. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). ГК не требует нотариального удостоверения учредительных документов или подписей учредителей (участников); при необходимости это условие может быть предусмотрено иными правовыми актами.

2. Учредительные документы юридического лица должны содержать определенный законом минимум условий (необходимые условия).

Абзац 1 п. 2 комментируемой статьи устанавливает перечень условий, подлежащих включению в учредительные документы (устав, учредительный договор) всех юридических лиц (наименование, место нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица и др.). Применительно к отдельным видам юридических лиц этот перечень конкретизируется и дополняется соответствующими статьями ГК и специальными законами об этих юридических лицах.

В учредительных документах юридических лиц, обладающих в соответствии с законом специальной правоспособностью (некоммерческие организации, унитарные предприятия, банки, страховые организации, биржи и др.), должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Учредители (участники) коммерческой организации вправе указывать в его учредительных документах предмет и цели деятельности и в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. При этом под предметом следует понимать виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом (торговля, строительство, банковское дело и т.п.). Целью деятельности является достижение определенного результата, различают коммерческие и некоммерческие (благотворительные, образовательные, религиозные, потребительские и др.) цели.

Наряду с необходимыми условиями учредители (участники) вправе включать в учредительные документы другие не противоречащие закону положения (факультативные условия). Степень свободы учредителей (участников) в установлении факультативных условий различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

Абзац 2 п. 2 комментируемой статьи содержит положения, подлежащие включению в учредительный договор.

Учредительный договор регулирует создание юридического лица и взаимоотношения учредителей друг с другом и с юридическим лицом на период его существования. Он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные законом для данного договора как учредительного документа юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.

Статья не содержит ответа на вопрос о порядке разрешения возможных противоречий между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, действующего на основании названных учредительных документов. Применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) <*>.

--------------------------------

<*> Анализ п. 2 ст. 52 и других статей ГК, определяющих требования к учредительным документам конкретных видов юридических лиц, показывает, что требуемый законом набор необходимых условий учредительных документов может составлять содержание как учредительного договора, так и устава, в зависимости от того, на основании какого учредительного документа согласно закону действует данное юридическое лицо. И в том, и в другом случае присутствие таких положений обусловлено необходимостью обеспечивания нормального функционирования юридического лица и интересами его учредителей (участников) и мало связано со спецификой, свойственной учредительному договору или уставу. Об этом же свидетельствует положение абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК: в том случае, когда в соответствии с ГК (например, п. 1 ст. 87) общество с ограниченной ответственностью создается одним лицом, оно действует на основании устава, утвержденного этим лицом. Заключение учредительного договора в этом случае исключается, и все положения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида, сосредотачиваются в одном учредительном документе - уставе. Далее, практически те же условия, которые по смыслу абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК должен содержать учредительный договор, следует указывать, например, и в уставе производственного кооператива.

Поэтому, в принципе, требование закона о наличии у некоторых юридических лиц двух учредительных документов, продолжающих параллельно действовать в течение всего периода существования соответствующих юридических лиц, трудно обосновать с юридической и функциональной точек зрения. Конечно, можно провести различие между договором, из которого возникают обязательственные правоотношения, и уставом, имеющим преимущественно нормативный характер. Но в обоих случаях содержание этих документов - результат правовой сделки, выражение согласованной воли учредителей (участников) юридического лица, и то, как называть соответствующий документ юридического лица - устав или учредительный договор, принципиального значения не имеет.

По крайней мере, более логичным было бы наличие у юридического лица одного учредительного документа: или учредительного договора, действующего в течение всего периода существования юридического лица, или устава. Учредительный договор может использоваться в качестве учредительного документа тех юридических лиц, организационно-правовая форма которых предполагает (полное товарищество, товарищество на вере) личное участие учредителей (участников) в коммерческой деятельности юридического лица; в других случаях учредительным документом может служить устав. Наряду с этим созданию юридического лица, действующему на основании устава, могло бы предшествовать заключение договора о создании юридического лица.

Пример тому ст. 98 ГК, предусматривающая заключение учредителями договора о создании акционерного общества, который, в отличие от устава, не является учредительным документом (подробнее см. п. 3 комментария к ст. 98 ГК).

3. Пункт 3 статьи касается вопроса юридической обязательности изменений, вносимых в учредительные документы, для юридического лица и его учредителей (участников) в их отношениях с третьими лицами <*>.

--------------------------------

<*> Изменения учредительных документов осуществляются в порядке, установленном законом и уставом (учредительным договором) юридического лица.

Общее правило состоит в том, что изменения учредительных документов относятся к компетенции учредителей (участников) юридического лица (их общего собрания) и это право не может быть делегировано другим органам юридического лица. ГК предусматривает следующие исключения: устав фонда изменяется органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке; в определенных случаях право внесения изменений в устав фонда предоставляется суду (см. ст. 119 ГК); возможность внесения изменений по судебному решению предусмотрена в отношении учредительного договора товарищества (см. п. 2 ст. 72 ГК). Законом и учредительными документами юридического лица, как правило, устанавливается требование о квалифицированном большинстве голосов для принятия решения об изменении учредительных документов. Особым случаем изменения учредительных документов является изменение (уменьшение или увеличение) уставного капитала хозяйственных обществ, а также уставного фонда унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, в отношении которого законом установлено специальное регулирование (см. ст. ст. 90, 100, 101; п. 5, 6 ст. 114 ГК).

По общему правилу изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Законом могут устанавливаться случаи, когда изменения определенного вида приобретают силу для третьих лиц не с момента регистрации, а с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Вместе с тем юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы, в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. В частности, данное правило препятствует удовлетворению требований учредителей (участников) о признании недействительными сделок юридического лица, заключенных с третьими лицами, по мотивам отсутствия государственной регистрации соответствующих изменений.

Статья 53. Органы юридического лица

1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Комментарий к статье 53

1. Под органом юридического лица следует понимать лицо или совокупность лиц, уполномоченных в соответствии с законом, иными правовыми актами или учредительными документами осуществлять управление деятельностью юридического лица.

Состав, порядок образования органов, а также распределение компетенции между ними зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются законом и учредительными документами юридического лица.

Органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и являются частью юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> См. Постановления Президиума ВАС РФ от 30 мая 2000 г. N 9507/99, от 9 февраля 1999 г. N 6164/98.

По общему правилу, юридическое лицо имеет как минимум два органа: орган, объединяющий (представляющий) учредителей (участников) юридического лица, а также исполнительный орган <*>.

--------------------------------

<*> Единственным органом унитарного предприятия является его руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК).

В ГК применительно к хозяйственным обществам и производственным кооперативам эти органы именуются соответственно высшим и исполнительным. Аналогичная классификация существует и в системе некоммерческих организаций <*>.

--------------------------------

<*> В соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях" высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются: коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации; общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза). Порядок управления фондом определяется его уставом. Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии с законами об их организациях (объединениях) (см. ст. 29).

Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную законом и учредительными документами некоммерческой организации (см. ст. 30).

Задача высшего органа управления ограничивается формированием воли юридического лица по основополагающим вопросам деятельности юридического лица, отнесенным к компетенции такого органа. Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией состоит в обеспечении соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана.

Исполнительный орган (директор, правление и т.п.) призван осуществлять волю юридического лица, выраженную в решениях учредителей (участников), при ведении текущих дел юридического лица (организации производства, совершении сделок и т.д.).

Третьим органом управления юридического лица, предусмотренным законодательством, является наблюдательный совет (совет директоров), создание которого является обязательным для производственного кооператива и акционерного общества с числом членов кооператива или, соответственно, числом акционеров общества более пятидесяти (см. ст. ст. 103, 110 ГК). Совет директоров, наблюдательный совет решают вопросы общего руководства деятельностью юридического лица, осуществляют контроль за деятельностью исполнительного органа.

Говоря о том, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, п. 1 статьи имеет в виду прежде всего исполнительный орган. Основное отличие исполнительного органа от других органов состоит в том, что именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершая от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей юридического лица.

Вместе с тем положение п. 1 касается и таких органов юридического лица, как общее собрание участников (акционеров, членов) и совет директоров (наблюдательный совет) хозяйственного общества, производственного кооператива. Указанные органы участвуют в приобретении юридическим лицом гражданских прав и обязанностей посредством образования исполнительного органа и принятия в рамках своей компетенции обязательных для исполнительного органа решений, осуществления контроля за его деятельностью, в том числе путем дачи согласия на совершение крупных и иных сделок юридического лица или последующего одобрения таких сделок.

Соблюдение органами юридического лица своей компетенции, определенной в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, является необходимым условием для признания действительности сделок юридического лица (см. п. 4 комментария к ст. 103 ГК).

2. Согласно п. 2 статьи в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. При этом имеются в виду участники полного товарищества и товарищества на вере (кроме коммандитистов), которые могут выступать в гражданском обороте от имени юридического лица без доверенности (см. ст. ст. 72 и 84 ГК).

3. Пункт 3 статьи обязывает лицо, выступающее в силу закона или учредительных документов юридического лица от его имени, действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Принцип добросовестности и разумности является объективным критерием оценки деятельности органа или соответственно участника юридического лица, действующего от его имени, который не связан с их фактическими способностями к осуществлению такой деятельности. В рамках этого принципа соответствующее лицо обязано не только действовать в интересах юридического лица, не нарушать обязанности, возложенные на него законом или учредительными документами юридического лица, но и вести дела способом, оптимальным для достижения целей юридического лица.

В соответствии с п. 3 ст. 10 ГК разумность и обоснованность действий органа или соответственно участника юридического лица предполагаются.

С нарушением принципа добросовестности и разумности п. 3 комментируемой статьи связывает обязанность соответствующего лица по требованию учредителей (участников) возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Законом, в том числе законом о труде, или договором могут быть предусмотрены иные условия ответственности лиц, выступающих от имени юридического лица. В частности, возмещение убытков может быть ограничено или вообще исключено.

Действующие в настоящее время нормы федеральных законов "Об акционерных обществах" (ст. 71) и "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 44) к числу лиц, привлекаемых к ответственности за причинение убытков, относят не только единоличный исполнительный орган, управляющую организацию или управляющего, осуществляющих переданные им по договору полномочия исполнительного органа, но и членов коллегиального исполнительного органа, а также членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Члены коллегиальных органов управления не несут ответственности только в том случае, если они голосовали против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимали участия в голосовании.

В то же время ни в ГК, ни в названных федеральных законах в целом не решен вопрос об ответственности акционеров (участников), владеющих крупным пакетом акций (долей в уставном капитале) общества и имеющих возможность предопределять решения, принимаемые общим собранием акционеров (участников), советом директоров (наблюдательным советом) и (или) исполнительным органом общества. При этом имеется в виду их ответственность не как акционеров (участников), а как лиц, фактически участвующих в управлении обществом <*>.

--------------------------------

<*> В направлении вычленения данного вида ответственности развивается законодательство об акционерных обществах в странах с развитой рыночной экономикой. Отдельные положения, касающиеся этого вопроса, содержатся в абз. 2 п. 3 ст. 56, ст. 105 ГК.

Статья 54. Наименование и место нахождения юридического лица

1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно - правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

(п. 2 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.

Комментарий к статье 54

1. Наименованием юридического лица является название, под которым оно приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде.

Наименование присваивается юридическому лицу учредителями (участниками) и должно отвечать установленным законом требованиям, различающимся в зависимости от вида юридического лица (коммерческое или некоммерческое) и его организационно-правовой формы (см. напр., п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87, п. 2 ст. 96, п. 3 ст. 107, п. 3 ст. 113, п. 3 ст. 115, п. 3 ст. 116, п. 4 ст. 118, п. 5 ст. 121 ГК). Наименование юридического лица должно быть указано в его учредительных документах (см. п. 2 ст. 52 ГК).

Наименование юридического лица состоит из двух частей - собственно наименования, а также указания на организационно-правовую форму юридического лица.

Собственно наименование представляет собой словесное и (или) цифровое обозначение (названия предметов, имена, фамилии людей и т.д.), направленное на индивидуализацию данной организации в среде юридических лиц с одинаковой организационно-правовой формой или характером (предметом, целью) деятельности (например, ОАО "Телекомпания "НТВ", ООО "Банк "Солидарность"). В качестве разновидности таких словесных обозначений могут рассматриваться сокращенные наименования юридических лиц (например, НИИАТ - научно-исследовательский институт автомобильного транспорта) <*>.

--------------------------------

<*> При этом речь идет о сокращенном варианте полного наименования, его аббревиатуре, т.е. об условном сокращении слов, составляющих полное наименование, на письме, а также о слове, образованном путем сокращения двух или нескольких слов, составляющих полное наименование.

Наименования могут быть связаны с основными целями или основным видом деятельности данного юридического лица (например, международный фонд социально-экологической помощи, завод трикотажного машиностроения), при этом использование в наименовании определенных терминов и словосочетаний (например, "банк", "финансово-промышленная группа") допускается лишь в установленных законом случаях.

Для всех без исключения юридических лиц является обязательным указание в составе наименования их организационно-правовой формы (фонд, ассоциация, союз и т.д.) <*>. С его помощью до участников гражданского оборота доводится информация о правовом статусе организации. Такое указание дополняет, усиливает индивидуальность наименования.

--------------------------------

<*> В связи с этим в судебных актах иногда говорится, что наименование состоит из произвольной и обязательной частей. См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 г. N 7570/98.

Указание на характер деятельности должно содержаться в наименовании некоммерческих организаций, а также в наименовании унитарных предприятий и некоторых других видов коммерческих организаций, для которых законом предусмотрена специальная правоспособность (например, банки, страховые организации) <*>.

--------------------------------

<*> Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация" (см. ст. 7 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"). Слова "центральная компания финансово-промышленной группы" включаются в фирменное наименование общества, выполняющего функции такой компании (см. ст. 11 Федерального закона "О финансово-промышленных группах").

2. В силу п. 4 статьи юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, выступают в гражданском обороте под наименованием особого рода - фирменным наименованием.

Фирменное наименование (или фирма) наряду с товарным знаком, знаком обслуживания служит средством индивидуализации юридического лица и является объектом интеллектуальной собственности (см. абз. 1 ст. 138 ГК). Фирменное наименование, получившее признание на рынке, имеет существенное значение в конкурентной борьбе за потребителя работ и услуг, выполняемых юридическим лицом, а также для привлечения кредитных ресурсов. Кроме того, оно входит в состав предприятия как имущественного комплекса (см. п. 2 ст. 132 ГК), стоимость которого зависит от престижа и деловой репутации фирмы.

Комментируемая статья предусматривает принятие специального закона и иных правовых актов, определяющих порядок регистрации и использования фирменных наименований. До принятия таких актов процедура регистрации фирменного наименования ограничивается его включением в единый реестр юридических лиц вместе с другими данными государственной регистрации юридического лица.

С регистрацией фирменного наименования закон связывает возникновение у юридического лица так называемого права на фирму - исключительного права использования фирменного наименования в сделках, на вывесках, в объявлениях, в рекламе, на товарах и их упаковке, на бланках и счетах и т.п.

Исключительность права на фирму состоит, в частности, в следующем. Использование фирменного наименования коммерческой организации может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя (см. ч. 2 ст. 138 ГК). При этом организации предоставляется защита от неправомерного использования ее фирменного наименования с применением способов, предусмотренных ст. 12 ГК (требование о прекращении неправомерного использования, о возмещении причиненных убытков и т.д.).

3. Место нахождения юридического лица имеет значение для определения правоспособности юридического лица, места исполнения обязательств, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и сборов. Наряду с фирменным наименованием место нахождения служит средством индивидуализации юридического лица.

В соответствии с п. 2 статьи место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.

В частности, следует иметь в виду, что место нахождения общества с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с п. 2 ст. 4 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в редакции ФЗ от 21.03.2002 (СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093).

Статья 55. Представительства и филиалы

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Комментарий к статье 55

1. Юридические лица вправе создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ и за ее пределами.

Помимо ГК положения о создании филиалов и открытии представительств содержатся в федеральных законах, регулирующих деятельность юридических лиц различных организационно-правовых форм и видов. Например, Закон о банках (ст. ст. 22 и 35) устанавливает ряд особенностей, касающихся филиалов и представительств кредитных организаций независимо от организационно-правовой формы последних.

2. Пункты 1 и 2 статьи определяют основные организационные признаки филиала и представительства.

Филиал и представительство являются подразделениями юридического лица, его составными частями. Данные подразделения должны быть организационно обособлены в составе юридического лица и располагаться вне его места нахождения.

Отличие обоих подразделений друг от друга заключается в круге выполняемых задач. Филиал осуществляет функции юридического лица, под которыми следует понимать виды производственной и иной деятельности юридического лица, которыми оно вправе заниматься в соответствии с законом и учредительными документами юридического лица. Задачи представительства носят ограниченный характер. Они состоят в представительстве и защите интересов юридического лица, т.е. в функциях, осуществляемых в рамках института представительства, в силу полномочия, основанного на доверенности (см. гл. 10 ГК). Так, например, представительство кредитной организации в отличие от филиала кредитной организации не вправе осуществлять банковские операции.

Дополнительно следует отметить, что филиал юридического лица может иметь индивидуализирующее его наименование, включающее наименование создавшего его юридического лица. Применительно к филиалу банка об этом определенно говорится в п. 1 ст. 843 ГК, предусматривающем необходимость указания и удостоверения в сберегательной книжке наименования и места нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, то и его соответствующего филиала.

3. В соответствии с п. 3 статьи подразделения, считающиеся филиалом или представительством, не являются юридическими лицами. Они не обладают самостоятельным правовым статусом, отделенным от правового статуса создавшего их юридического лица. Правоспособность филиала и представительства производна от правоспособности юридического лица, ее пределы определяются в соответствии с законом самим юридическим лицом в положении о филиале или представительстве, на основании которого последние и действуют.

Для выполнения своих функций филиал и представительство наделяются создавшим их юридическим лицом необходимым имуществом. Данное имущество закрепляется за соответствующим филиалом или представительством, но находится либо в собственности юридического лица, либо принадлежит юридическому лицу на ином правовом основании. В бухгалтерском учете указанное имущество отражается одновременно и на отдельном балансе филиала или представительства, и на балансе юридического лица.

В соответствии с действующим налоговым законодательством филиалы и представительства не являются самостоятельными плательщиками налогов и (или) сборов. Вместе с тем в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом РФ, филиалы и представительства выполняют обязанности создавшей их организации по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и представительств (см. ст. 19 части первой Налогового кодекса РФ).

4. Руководитель филиала и руководитель представительства назначаются органом юридического лица, уполномоченным на это в соответствии с учредительными документами юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> Представительства и филиалы юридического лица не являются его органами. См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 16 сентября 1997 г. N 435/96.

Полномочия руководителя должны быть удостоверены доверенностью, выданной юридическим лицом; полномочия не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале или представительстве и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала или руководитель представительства.

Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ определили, что при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала или руководителем представительства от имени соответственно филиала или представительства и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала или руководителя представительства на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале или представительстве и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала и руководителем представительства при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 20 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала и руководитель представительства вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК.

5. Поскольку филиал и представительство действуют от имени создавшего их юридического лица, т.е. не выступают в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота, то и ответственность за их деятельность несет создавшее их юридическое лицо. По сути обязательства филиала и представительства являются обязательствами самого юридического лица.

Филиал и представительство могут предъявлять иски, вытекающие из их деятельности, только от имени юридического лица. Иски третьих лиц, вытекающие из деятельности обособленных подразделений, должны предъявляться не к филиалу или представительству, а к создавшему их юридическому лицу.

К исковому заявлению, которое подписывается руководителем филиала или представительства, должна быть приложена доверенность юридического лица (или ее копия), подтверждающая полномочия руководителя соответствующего обособленного подразделения на подписание искового заявления от имени юридического лица. При удовлетворении иска, предъявленного руководителем филиала или представительства от имени юридического лица, исполнительный лист направляется юридическому лицу <*>.

--------------------------------

<*> Подробнее см. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц" (Вестник ВАС РФ. 1998. N 7).

6. В соответствии с абз. 3 п. 3 комментируемой статьи создание филиала и открытие представительства должно иметь своим следствием указание сведений о них в учредительных документах юридического лица (места нахождения и других необходимых сведений). Данное правило создает условия для государственного контроля за деятельностью юридического лица вне места его нахождения в целях налогообложения, защиты интересов кредиторов и в иных предусмотренных законом целях.

7. Все обособленные подразделения юридического лица, отвечающие признакам, предусмотренным комментируемой статьей, независимо от их названия (отделение, агентство, корреспондентское бюро и т.п.) подчиняются правовому режиму либо представительства, либо филиала.

Статья 56. Ответственность юридического лица

1. Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

2. Казенное предприятие и финансируемое собственником учреждение отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 5 статьи 113, статьями 115 и 120 настоящего Кодекса.

3. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица.

Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Комментарий к статье 56

1. Статья содержит положения об основных принципах ответственности юридического лица по своим обязательствам, основывающиеся на самостоятельном правовом статусе юридического лица и необходимости обеспечения интересов его кредиторов.

2. В качестве общего правила действует принцип полной имущественной ответственности юридического лица, закрепленный в п. 1 статьи. По долгам юридического лица взыскание может быть обращено на все принадлежащее ему имущество. Порядок обращения взыскания определяется Законом об исполнительном производстве.

Согласно п. 2 ст. 120 ГК ответственность учреждения по своим обязательствам ограничивается находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности взыскание может быть обращено на имущество собственника, создавшего учреждение и финансировавшего его деятельность.

3. Пункт 2 статьи содержит отсылку к статьям 113, 115 и 120 ГК, устанавливающим порядок и условия ответственности казенного предприятия и финансируемого собственником учреждения.

Указанные организации не наделены правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. В соответствии со ст. 296 ГК казенное предприятие, а также учреждение в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им (право оперативного управления).

Казенное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. При недостаточности имущества казенного предприятия Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

Как видим, порядок и условия ответственности казенного предприятия и финансируемого собственником учреждения по своим обязательствам являются весьма сходными. Различия не носят существенного характера и имеют скорее теоретическое, чем практическое значение.

4. В п. 3 закрепляется правило о самостоятельной независимой ответственности по своим обязательствам юридического лица и учредителей (участников) юридического лица или собственников его имущества.

Юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника его имущества, а учредитель (участник) юридического лица или собственник не отвечают по обязательствам юридического лица.

4.1. Исключения из данного правила исчерпывающим образом устанавливаются в соответствующих статьях ГК применительно к юридическим лицам различных организационно-правовых форм. В частности, к субсидиарной ответственности по обязательствам учреждения и казенного предприятия может быть привлечен собственник имущества. Основанием для этого является недостаточность у учреждения денежных средств, а у казенного предприятия - имущества для покрытия обязательств соответствующего юридического лица перед кредиторами (см. п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК) <*>.

--------------------------------

<*> При преобразовании товарищества в общество или производственный кооператив каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества или кооператива, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу или кооперативу от товарищества (см. ст. 68).

Участники полного товарищества, а также полные товарищи, участвующие в товариществе на вере, солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам соответствующего товарищества (ст. ст. 75 и 82).

Участники общества с ограниченной ответственностью, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, а также акционеры акционерного общества, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников и, соответственно, неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (см. ст. ст. 87 и 96).

Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (см. ст. 95).

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. Кроме того, члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива (см. ст. 116).

В учредительных документах вопросы ответственности (ее размер и (или) порядок применения) разрешается регулировать только в случаях и пределах, прямо предусмотренных нормами закона, регулирующего деятельность юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы.

Например, члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации. Вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления (см. ст. ст. 121 и 123). См. также п. 1 ст. 95 и п. 2 ст. 107 ГК.

4.2. Абзац 2 п. 3 статьи предусматривает изъятие из правила о самостоятельной ответственности юридического лица, которое касается случая несостоятельности (банкротства) юридических лиц с ярко выраженной экономической, организационно-управленческой и правовой зависимостью его деятельности от действий учредителей (участников), собственника имущества юридического лица или других лиц.

--------------------------------

<*> Как полагаем, в основе положения абз. 2 п. 3 ст. 56 лежит норма ст. 10 ГК, запрещающая гражданам и юридическим лицам злоупотребление принадлежащими им правами, ведущее к нарушению прав и интересов третьих лиц.

Применительно к акционерному обществу к числу лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества, признанного несостоятельным (банкротом), могут быть отнесены, в частности, акционер или доверительный управляющий, имеющие во владении или, соответственно, в доверительном управлении контрольный пакет акций общества.

Для субсидиарной ответственности учредителей (участников), собственника имущества юридического лица или других лиц по обязательствам юридического лица необходимыми условиями являются:

во-первых, наличие у соответствующего лица права давать обязательные для юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия;

во-вторых, совершение этим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующее об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для юридического лица, общества указания и (или) своих возможностей иным образом определять его действия;

в-третьих, причинно-следственная связь между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении юридического лица и действием самого юридического лица, повлекшим его несостоятельность (банкротство);

в-четвертых, недостаточность имущества общества для расчетов с кредиторами.

4.3. Специальные нормы об ответственности основного общества (товарищества) (в том числе как лица, имеющего преобладающее участие в уставном капитале дочернего общества) по сделкам и долгам дочернего общества, а также перед самим дочерним обществом содержатся в ст. 105 ГК.

Статья 57. Реорганизация юридического лица

1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Комментарий к статье 57

1. Реорганизация является специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование юридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы.

Положения ГК не препятствуют проведению реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения) юридических лиц одного вида (одной организационно-правовой формы), в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица иного вида.

Допустимость такой реорганизации зависит от того, в какие организационно-правовые формы могут быть в соответствии с законом преобразованы соответствующие организации. Например, если закон разрешает преобразование общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество или в производственный кооператив, то в результате разделения общества с ограниченной ответственностью могут быть образованы одновременно и общество с ограниченной ответственностью, и акционерное общество, и производственный кооператив.

Так, в системе коммерческих организаций ГК предусматривает: взаимное преобразование акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и производственного кооператива; взаимное преобразование производственного кооператива и хозяйственного товарищества; преобразование хозяйственного товарищества в акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью (см. ст. ст. 68, 81, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104, п. 2 ст. 112 ГК) <*>.

--------------------------------

<*> Следует также учитывать положения ст. 2 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Народное предприятие может быть создано только путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала.

Поэтому является невозможным, в частности, любой вид реорганизации хозяйственного общества, в результате которого создается хозяйственное товарищество, унитарное предприятие или некоммерческая организация. Единственное исключение предусматривается п. 2 ст. 104 ГК: акционерное общество вправе преобразоваться в некоммерческую организацию в соответствии с законом (см. комментарий к ст. 104 ГК).

В отношении преобразования некоммерческих организаций в коммерческие существует возможность преобразования объединения юридических лиц (ассоциации, союза) в хозяйственное общество или товарищество (см. ст. 121 ГК), а учреждения - в хозяйственное общество (см. п. 2 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). При этом преобразование государственных или муниципальных учреждений в хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые должны быть установлены законом.

Вопросы преобразования в системе некоммерческих организаций регулируются Федеральным законом "О некоммерческих организациях" <*>.

--------------------------------

<*> Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию.

Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. Преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые установлены законом.

Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение) либо в фонд.

Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество.

2. В соответствии с п. 1 статьи решение вопроса о реорганизации юридического лица относится к компетенции его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

При этом имеются в виду, в частности, собственник имущества унитарного предприятия или учреждения, члены ассоциации (союза), съезд (конференция) общественного объединения, общее собрание участников хозяйственного общества и т.д. При принятии коллегиальным органом решения о реорганизации требуется, как правило, квалифицированное большинство голосов или единогласие. Так, единогласное решение необходимо для реорганизации общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 92 ГК), для преобразования производственного кооператива (п. 2 ст. 112 ГК).

3. В случаях, специально установленных законом, допускается принудительная реорганизация юридического лица по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Согласно п. 2 статьи, такая реорганизация юридического лица проводится только в форме разделения юридического лица или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц.

Нормы о принудительной реорганизации основываются на ст. 10 ГК, не допускающей использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Так, в соответствии со ст. 19 Закона о конкуренции в случае, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции <*>.

--------------------------------

<*> Решение о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации принимается при наличии совокупности следующих условий: возможности организационного и территориального обособления ее структурных подразделений; отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи (в частности, если объем потребляемой юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения не превышает 30 процентов общего объема производимой этим структурным подразделением продукции (работ, услуг)); возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.

Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций или некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.

Решение о принудительной реорганизации может быть обжаловано в суд.

Абзац 2 п. 2 статьи предусматривает правовой механизм осуществления принудительной реорганизации юридического лица по решению уполномоченных государственных органов, включающий право соответствующего государственного органа на обращение с иском в суд. Если юридическое лицо не будет реорганизовано в срок, определенный в решении уполномоченного органа, суд по иску последнего назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему произвести реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

4. В предусмотренных законом случаях реорганизация общества в форме слияния, присоединения или преобразования может быть проведена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

В частности, для слияния и присоединения объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций), а также коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, требуется получение согласия федерального антимонопольного органа (см. ст. 17 Закона о конкуренции) <*>. Отказ в даче согласия или уклонение названного органа от дачи согласия на реорганизацию могут быть обжалованы в суд.

--------------------------------

<*> См. также Положение о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", утвержденное Приказом МАП России от 13 августа 1999 г. N 276 (БНА. 2000. N 1).

5. Пункт 4 статьи определяет момент завершения реорганизации юридического лица.

При реорганизации юридического лица в форме слияния, разделения, выделения и преобразования организационным следствием реорганизации является создание новых юридических лиц. В связи с этим реорганизация юридического лица в названных формах считается состоявшейся с момента государственной регистрации всех вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица новое юридическое лицо не создается. Завершение реорганизации обоих юридических лиц определяется моментом внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

6. Особенности реорганизаций отдельных видов юридических лиц устанавливаются законодательством о таких юридических лицах.

Специальные нормы, определяющие порядок исполнения обязанности по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица, содержатся в ст. 50 части первой Налогового кодекса РФ.

Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Комментарий к статье 58

1. Реорганизация связана с переходом прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к существующим (при присоединении) или вновь возникающим (в остальных случаях) юридическим лицам в порядке универсального правопреемства (см. ст. ст. 129, 387 ГК). При этом имеются в виду гражданские права и

обязанности юридического лица, возникшие из оснований, предусмотренных ст. 8 ГК и иными федеральными законами.

Виды объектов гражданских прав и обязанностей определяются ст. 128 ГК. К их числу относится имущество, в отношении которого абз. 3 п. 2 ст. 218 ГК содержит специальное указание о том, что в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица.

Права и обязанности юридического лица в отношении конкретных видов объектов гражданских прав являются, в свою очередь, объектами бухгалтерского учета, отражаются в стоимостном выражении в бухгалтерском балансе юридического лица <*>. Переход прав и обязанностей от реорганизованных юридических лиц на баланс юридических лиц правопреемников осуществляется на основании соответственно передаточного акта или разделительного баланса (о них см. ст. 59 ГК и комментарий к ней).

--------------------------------

<*> В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона о бухгалтерском учете объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

Вопросы правопреемства в отношении обязанности по уплате налогов и сборов регулируются ст. 50 части первой Налогового кодекса РФ.

2. Решение вопросов правопреемства в отношении конкретных прав и обязанностей юридического лица при его реорганизации связано с передаточным актом или разделительным балансом, которые утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (см. п. 2 ст. 59 ГК).

При слиянии, присоединении и преобразовании вся совокупность прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц переходит к одному правопреемнику - вновь созданному юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При реорганизации юридического лица путем разделения и выделения права и обязанности распределяются в соответствии с разделительным балансом. В первом случае - между юридическими лицами, возникшими на основе разделенного юридического лица; во втором случае - между реорганизованным и выделившимися из него юридическими лицами.

Статья 59. Передаточный акт и разделительный баланс

1. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

2. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Комментарий к статье 59

1. Комментируемая статья непосредственно связана с положениями ст. 58 "Правопреемство при реорганизации юридических лиц" и ст. 60 "Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации".

Как следует из ст. 58 ГК, вопросы правопреемства в отношении конкретных прав и обязанностей юридического лица при его реорганизации решаются в соответствии с передаточным актом и разделительным балансом. При слиянии, присоединении и преобразовании юридического лица составляется передаточный акт, а при реорганизации юридического лица путем разделения и выделения составляется разделительный баланс.

Из всех прав и обязанностей, переходящих в порядке правопреемства, пункт 1 комментируемой статьи выделяет обязательства юридического лица в отношении его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Положения о правопреемстве в отношении этих обязательств должны содержаться в передаточном акте и разделительном балансе.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то в соответствии с п. 3 ст. 60 ГК вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

2. В соответствии с существующей практикой в состав передаточного акта и разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном Минфином РФ порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации) <*>.

--------------------------------

<*> См.: указания о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, утвержденные Приказом Минфина РФ от 28 июля 1995 г. N 81.

Для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности при реорганизации юридические лица обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка (см. ст. 12 Закона о бухгалтерском учете).

При слиянии и присоединении к бухгалтерским балансам каждого юридического лица, участвующего в реорганизации, могут быть приложены акты инвентаризации имущества и обязательств, подтверждающие достоверность отдельных статей их балансов.

При разделении и выделении составляемый разделительный баланс состоит из общего баланса юридического лица, реорганизованного в форме разделения или выделения, и балансов каждого вновь созданного юридического лица.

Данные разделительного баланса являются также и данными баланса каждого вновь созданного юридического лица на дату начала его деятельности после их государственной регистрации.

3. В соответствии с п. 2 статьи передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (о них см. п. 1 и п. 2 ст. 57 ГК). Утверждение передаточного акта или разделительного баланса должно происходить с соблюдением порядка, установленного законом и учредительными документами юридического лица для принятия решения о реорганизации юридического лица.

Передаточный акт или разделительный баланс представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц, а также для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного общества влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Указанное основание отказа в регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц корреспондирует с основаниями отказа в регистрации, предусмотренными абз. 2 п. 1 ст. 51 ГК ("Государственная регистрация юридических лиц"), в редакции ФЗ от 21.03.2002 (СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093), вступающего в силу с 01.07.2002.

Статья 60. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации

1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

2. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

3. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Комментарий к статье 60

1. Поскольку любая реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов реорганизуемых юридических лиц, обеспечение прав кредиторов является одним из основных вопросов правового регулирования реорганизации. Комментируемая статья содержит нормы, касающиеся порядка уведомления кредиторов о реорганизации, а также правомочий кредиторов в отношении реорганизуемого должника и его правопреемников.

Обязанность письменно уведомить всех кредиторов о реорганизации возлагается на учредителей (участников) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, т.е. практически на само юридическое лицо. Более подробно порядок уведомления регламентируется законами о юридических лицах различного вида.

Приведенная норма п. 2 статьи связана с общим принципом недопустимости перевода долга без согласия кредитора, предусмотренным п. 1 ст. 391 ГК. Поскольку кредитор не вправе воспрепятствовать реорганизации, влекущей замену стороны в обязательстве, он вправе письменно потребовать досрочного прекращения либо досрочного исполнения гражданско-правового обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков. При этом обязательство может быть прекращено с использованием способов, предусмотренных законами, иными правовыми актами или договором, в том числе путем расторжения договора (см. ст. 450 ГК РФ). Досрочное исполнение обязательства должником по требованию кредитора является самостоятельным способом прекращения обязательства, к которому применимы положения статьи 408 ГК о прекращении обязательства исполнением.

3. Разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам юридического лица, реорганизованного в форме разделения или выделения, в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (см. п. 1 ст. 59 ГК).

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то согласно п. 3 комментируемой статьи вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Статья 61. Ликвидация юридического лица

1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией либо действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, ликвидируется также в соответствии со статьей 65 настоящего Кодекса вследствие признания его несостоятельным (банкротом).

Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 настоящего Кодекса.

Положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия.

Комментарий к статье 61

1. Ликвидация является способом прекращения юридического лица. Пункт 1 статьи говорит о двух видах ликвидации юридического лица - добровольной и принудительной (по решению суда) - и последствиях такой ликвидации. В отличие от реорганизации ликвидация юридического лица не связана с переходом его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. Юридические лица (исключая фонды) могут быть ликвидированы добровольно в любое время без указания оснований. Добровольная ликвидация фондов исключается, решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц (см. п. 2 ст. 119 ГК).

В абз. 2 п. 2 ст. 61 ГК содержится примерный перечень отдельных оснований для ликвидации юридического лица по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Так, юридическое лицо может быть ликвидировано: во исполнение положений устава, в котором существование юридического лица поставлено в зависимость от наступления определенного юридического факта - истечения срока, на который создано юридическое лицо, достижения цели, ради которой оно создано, а также вследствие признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. В последнем случае формулировка ГК несет и другую смысловую нагрузку - суд вправе признать недействительной регистрацию юридического лица только в том случае, когда эти нарушения носят неустранимый характер, т.е. когда их исправление применительно к обстоятельствам конкретного случая невозможно.

3. Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда только по основаниям, указанным в ГК. В случае принятия закона, устанавливающего иные основания для ликвидации юридического лица, не предусмотренные ГК, необходимо внесение соответствующих изменений в ГК.

Любое юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Как подчеркнуто в Постановлении Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ, неисполнение обществом требований, содержащихся не в ГК, а в иных законах, может служить основанием для его ликвидации, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 23 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

Общественные и религиозные объединения, благотворительные и иные фонды ликвидируются при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей их уставным целям.

Специальным основанием ликвидации юридического лица является признание его несостоятельным (банкротом); причем если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано исключительно по данному основанию (см. п. 4 комментируемой статьи).

4. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, предусмотренным ГК, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому предоставлено законом право на предъявление такого требования. В частности, в соответствующих случаях иски о принудительной ликвидации юридических лиц могут заявляться налоговыми органами (на основании ст. 31 части первой Налогового кодекса РФ), Центральным банком РФ (на основании ст. 23.1. Закона РФ "О банках и банковской деятельности"), федеральным органом исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью (на основании ст. 30 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации").

Следует иметь в виду, что право государственных органов и органов местного самоуправления на предъявление требования о ликвидации юридического лица зависит от компетенции соответствующего органа, закрепленной в законе.

Например, ФКЦБ России имеет право на обращение в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства РФ о ценных бумагах (ст. 42 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Налоговые органы имеют право предъявлять в суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством РФ. При этом преобладает точка зрения, что данное право налоговых органов ограничивается случаями нарушения юридическими лицами налогового законодательства, а также случаями нарушения иных норм законодательства, контроль за соблюдением которых возложен на эти органы <*>.

--------------------------------

<*> См. ст. 11 Комментария судебно-арбитражной практики. Вып. 6 / Под. ред. В.Ф. Яковлева. М.: Юрид. лит., 1999. С. 296.

При рассмотрении указанных исков и оценке обоснованности заявленных требований Президиум ВАС РФ рекомендовал судам выявлять наличие оснований для ликвидации соответствующего юридического лица, на которые ссылается истец.

5. В соответствии с п. 4 статьи коммерческие организации (кроме казенных предприятий), потребительские кооперативы, благотворительные и иные фонды ликвидируются вследствие признания их судом несостоятельными (банкротами), причем если стоимость их имущества недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, они могут быть ликвидированы исключительно по данному основанию. Решение о добровольной ликвидации вследствие несостоятельности (банкротства) может быть принято только совместно с кредиторами (см. абз. 2 п. 4 комментируемой статьи и п. 2 ст. 65 ГК).

Казенное предприятие не может быть ликвидировано вследствие несостоятельности (банкротства), поскольку при недостаточности имущества казенного предприятия по его обязательствам субсидиарную ответственность несет Российская Федерация (см. п. 5 ст. 115 ГК).

Если в ходе осуществления ликвидации юридического лица на основании решения суда обнаруживается недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК), ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом. При признании такого должника банкротом функции конкурсного управляющего могут быть возложены судом на руководителя ликвидационной комиссии (ликвидатора) (см. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23).

6. Особенности ликвидации отдельных видов юридических лиц устанавливаются законодательством о таких юридических лицах.

Статья 62. Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица

1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

2. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами.

(п. 2 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Комментарий к статье 62

1. Ликвидация юридического лица - не одномоментный акт, а специальная достаточно длительная процедура прекращения деятельности общества, проводимая под контролем органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. Сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

2. Комментируемая статья возлагает на учредителей (участников) юридического лица или орган, принявших решение о ликвидации юридического лица, ряд обязанностей в целях соблюдения прав и законных интересов третьих лиц и обеспечения государственного контроля за проведением ликвидации. Они незамедлительно письменно сообщают о принятом решении органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, назначают по согласованию с ним ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с ГК порядок и сроки ликвидации <*>. Сообщение о ликвидации юридического лица должно быть направлено в налоговый орган по месту учета юридического лица как налогоплательщика не позднее трех дней со дня принятия такого решения (см. ст. 23 части первой Налогового кодекса РФ).

--------------------------------

<*> Президиум ВАС РФ считает, что п. 1 ст. 62 ГК не распространяется на судебные органы, принявшие решение о ликвидации юридического лица. Несмотря на это, судам рекомендовано направлять в порядке информации вынесенные решения о ликвидации юридических лиц органам, осуществляющим их государственную регистрацию. См. п. 11 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций). Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50.

В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 61 ГК решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> Обязанности по проведению ликвидации юридического лица не могут возлагаться арбитражным судом на государственный или муниципальный орган, по иску которого судом принято соответствующее решение. См. п. 9 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций). Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50.

Если в установленный срок ликвидация не произведена, суд назначает ликвидатора и поручает ему произвести ликвидацию общества. При решении вопросов, связанных с назначением ликвидатора, определением порядка ликвидации и т.п., суд применяет соответствующие положения законодательства о банкротстве в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК (аналогия закона) <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 24 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

Лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны согласовать с регистрирующим органом состав ликвидационной комиссии или кандидатуру ликвидатора.

Нормативными актами могут устанавливаться специальные требования к составу ликвидационной комиссии юридических лиц соответствующего вида. Например, в случае, когда акционером ликвидируемого акционерного общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 4 ст. 21 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Порядок и сроки ликвидации самостоятельно устанавливаются лицами, принявшими решение о ликвидации юридического лица, в соответствии с нормами ГК и с учетом особенностей ликвидируемого юридического лица.

3. Как следует из п. 3 статьи, в процессе ликвидации ликвидационная комиссия (ликвидатор) выполняет функции соответствующих органов юридического лица по управлению внутренними и внешними делами юридического лица, в том числе выступает от имени ликвидируемого юридического лица в суде. В этот период необходимые юридические действия от имени общества совершаются руководителем ликвидационной комиссии исходя из решений, принимаемых комиссией в пределах ее компетенции <*>.

--------------------------------

<*> В Постановлениях Президиума ВАС РФ по конкретным делам неоднократно отмечалось, что после назначения ликвидационной комиссии руководитель юридического лица не вправе действовать и выступать в суде от имени этого юридического лица без доверенности. См. с. 83 Сарбаш С.В. Арбитражная практика по гражданским делам: Конспективный указатель по тексту Гражданского кодекса. М.: "Статут", 2000. 876 с.

Общество, находящееся в процессе ликвидации, не утрачивает своей дееспособности (в частности, оно обязано правильно и своевременно начислять и выплачивать налоги и сборы, предусмотренные действующим налоговым законодательством). Вместе с тем основной целью общества становится окончание своей деятельности. Сделки, совершаемые обществом в этот период, должны быть направлены на завершение текущих дел, осуществление расчетов с кредиторами и акционерами.

Поэтому правоспособность общества, находящегося в процессе ликвидации, сводится к компетенции ликвидационной комиссии, определяемой в соответствии со ст. 63 ГК. С учетом этого судебная практика признает за руководителем (председателем) ликвидационной комиссии право подписывать исковые заявления при обращении в суд от имени ликвидируемого юридического лица, выдавать доверенности лицам, уполномоченным представлять интересы этого юридического лица в суде, совершать другие юридические действия от имени ликвидируемого юридического лица в соответствии с решениями ликвидационной комиссии, принятыми в пределах предоставленных ей законом прав <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 12 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций). Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50.

Статья 63. Порядок ликвидации юридического лица

1. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

2. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

3. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

4. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

5. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

(п. 5 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

6. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.

7. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

8. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Комментарий к статье 63

1. Комментируемая статья устанавливает порядок и содержание действий ликвидационной комиссии по ликвидации юридического лица. Ликвидационная комиссия, завершая текущие дела ликвидируемого юридического лица: помещает в органах печати сообщение о ликвидации юридического лица; принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности; рассчитывается по обязательствам юридического лица; составляет промежуточный и окончательный ликвидационные балансы; в установленных случаях решает вопрос о передаче оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества учредителям (участникам).

2. Ликвидация юридического лица существенно затрагивает интересы не только учредителей (участников) юридического лица, но и держателей облигаций соответствующего юридического лица, других лиц, так или иначе связанных с ликвидируемым обществом. Поэтому практическая деятельность ликвидационной комиссии начинается с опубликования сообщения о ликвидации юридического лица, предусмотренного п. 1 статьи.

Такое сообщение должно быть помещено в печатном органе, который обычно публикует данные о государственной регистрации юридических лиц. В сообщении о ликвидации юридического лица определяются порядок и срок заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Указанный срок имеет значение, в частности, в том отношении, что требования кредиторов, заявленные после истечения срока, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок (см. п. 5 ст. 64 ГК).

3. Предусмотренные абз. 2 п. 1 статьи действия ликвидационной комиссии по выявлению кредиторов и взысканию дебиторской задолженности направлены на получение объективных данных о финансовом состоянии юридического лица. Такие данные необходимы для составления промежуточного ликвидационного баланса и заключения о достаточности либо недостаточности имущества юридического лица для удовлетворения требований кредиторов. При этом предполагается, в частности, проведение инвентаризации имущества и обязательств юридического лица, проверка факта существования конкретного кредитора или должника, его наименования, места нахождения и платежных реквизитов, уточнение размера кредиторской или, соответственно, дебиторской задолженности, а также истребование последней, в том числе в судебном порядке.

Дополнительной гарантией для кредиторов является обязанность ликвидационной комиссии письменно уведомлять их о ликвидации юридического лица.

4. Промежуточный ликвидационный баланс (п. 4 статьи), составляется в соответствии с действующими правилами ведения бухгалтерского учета и отчетности и характеризует имущественное и финансовое положение юридического лица (активы и пассивы) по состоянию на дату истечения срока для предъявления требований кредиторов, указанного в сообщении о ликвидации юридического лица <*>. К промежуточному ликвидационному балансу прилагаются перечень имущества ликвидируемой кредитной организации, отраженного в промежуточном ликвидационном балансе, а также перечень кредиторов ликвидируемой кредитной организации, включенных в показатели промежуточного ликвидационного баланса.

--------------------------------

<*> В соответствии со ст. 12 Закона о бухгалтерском учете при ликвидации юридического лица для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности ликвидационная комиссия обязана провести инвентаризацию имущества и обязательств юридического лица, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка.

Требования кредиторов учитываются в размере, признанном ликвидационной комиссией, на основании документов, подтверждающих наличие обязательств юридического лица и их размер <*>. В случае несогласия ликвидационной комиссии с суммой требования кредитора в промежуточном ликвидационном балансе отражается сумма требования, принятая ликвидационной комиссией <**>. При решении суда об удовлетворении требования кредитора такое требование учитывается в промежуточном ликвидационном балансе в размере, определенном решением суда.

--------------------------------

<*> Такими документами являются договор, заключенный данным юридическим лицом, решение судебных органов, иные документы: ценные бумаги, в том числе векселя, платежные поручения и т.п.

<**> Обязательства ликвидируемого юридического лица, по

которым не предъявлены требования в установленный срок, а также заявленные в установленный срок, но не признанные органом, осуществляющим ликвидацию, также отражаются на соответствующих счетах промежуточного ликвидационного баланса.

Если стоимость имущества юридического лица, по данным промежуточного ликвидационного баланса, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидация юридического лица должна проводиться в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве). В частности, ликвидационная комиссия должна совершить действия либо по подготовке к применению процедуры добровольной ликвидации, что предусматривает принятие такого решения совместно с кредиторами, либо по подаче в арбитражный суд заявления о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) юридического лица (см. п. 4 ст. 61, ст. 65 ГК).

Промежуточный ликвидационный баланс выносится ликвидационной комиссией на рассмотрение учредителей (участников) юридического лица или органа, принявших решение о ликвидации юридического лица, и утверждается ими по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

5. Пункт 3 статьи предусматривает действия ликвидационной комиссии, если имеющихся у ликвидируемого юридического лица денежных средств недостаточно для расчетов с кредиторами, хотя общая стоимость денежной и неденежной частей имущества свидетельствует о способности юридического лица удовлетворить требования кредиторов в полном объеме. В этом случае осуществляется продажа неденежной части имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений, т.е. в соответствии с нормами ГПК РСФСР, Федерального закона "Об исполнительном производстве" и других правовых актов, регулирующих порядок исполнения судебных решений. Вопросы, касающиеся заключения договора продажи имущества на торгах, проведения торгов и последствий нарушения правил проведения торгов, регулируются ст. ст. 447 - 449 ГК.

В основе требования о проведении публичных торгов лежит стремление предотвратить возможные злоупотребления, связанные с реализацией имущества ликвидируемого юридического лица по цене значительно ниже его реальной стоимости, в ущерб интересам кредиторов и акционеров юридического лица.

6. В соответствии с п. 4 статьи утверждение промежуточного баланса служит основанием для проведения расчетов с кредиторами юридического лица в соответствии с очередностью, установленной ст. 64 ГК.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией начиная со дня утверждения ликвидационного баланса, за исключением кредиторов пятой (т.е. последней) очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. В этом случае речь идет главным образом о кредиторах, состоящих с юридическим лицом в обязательственных отношениях, не обеспеченных залогом.

7. Окончательный ликвидационный баланс юридического лица, о котором говорится в п. 5 статьи, отражает имущественное и финансовое положение юридического лица после завершения расчетов с кредиторами.

Ликвидационный баланс и приложения к нему содержат сведения об итогах деятельности ликвидационной комиссии, в том числе о взыскании и реализации имущества юридического лица, об удовлетворенных и неудовлетворенных требованиях кредиторов, об имуществе юридического лица, списанном на убытки вследствие невозможности его взыскания.

Окончательный ликвидационный баланс, как и промежуточный ликвидационный баланс, составляется ликвидационной комиссией и утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

8. Пункт 6 статьи содержит специальную норму об удовлетворении требований кредиторов казенных предприятий и финансируемых собственником учреждений.

При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.

Возможность предъявления кредиторами судебных исков об удовлетворении своих требований к собственникам имущества ликвидируемого казенного предприятия или учреждения связана с субсидиарной ответственностью собственников имущества по обязательствам соответственно казенного предприятия или учреждения (см. п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК) <*>.

--------------------------------

<*> Казенное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. При недостаточности имущества казенного предприятия субсидиарную ответственность по его обязательствам несет Российская Федерация. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества, закрепленный за учреждением.

9. Пункт 7 статьи касается имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов юридического лица соответствующего вида. Указанное имущество передается учредителям (участникам) юридического лица, имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Имущество хозяйственных товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов распределяется между их учредителями (участниками) (согласно абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК, в отношении имущества этих юридических лиц их участники имеют обязательственные права). Имущество унитарных предприятий, а также финансируемых собственником учреждений передается их учредителям, имеющим на это имущество в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 48 ГК право собственности или иное вещное право.

Вопросы о судьбе имущества, оставшегося после ликвидации некоммерческих организаций, регулируются в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность этих организаций.

В частности, при ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, если иное не установлено федеральными законами, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (см. п. 1 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).

10. Юридическим фактом, с которым п. 8 статьи связывает завершение ликвидации юридического лица, является внесение соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

С этого момента прекращается правоспособность юридического лица (см. п. 3 ст. 49 ГК), т.е. юридическое лицо как таковое.

Статья 64. Удовлетворение требований кредиторов

1. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан.

(абзац введен Федеральным законом от 20.02.1996 N 18-ФЗ)

2. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

4. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

5. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

6. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

Комментарий к статье 64

Комментируемая статья устанавливает очередность и порядок удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица. Основанием для начала выплаты денежных сумм кредиторам является утверждение промежуточного ликвидационного баланса юридического лица (см. п. 4 ст. 63 ГК).

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. В этих целях юридическое лицо обязано капитализировать суммы, необходимые для выплаты возмещения вреда в будущем, и внести их в органы государственного страхования (см. напр., ст. 23 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", ст. 107 Закона о банкротстве).

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений, по авторским договорам. Вследствие ликвидации юридического лица эти категории физических лиц находятся в более уязвимом положении по сравнению с другими кредиторами. Во-первых, потому, что доход, предоставляемый им юридическим лицом, является, по общему правилу, основным, а зачастую - единственным источником средств существования. Во-вторых, лица наемного труда и приравниваемые к ним категории лиц на практике в определенном смысле авансируют своим трудом юридическое лицо, - заработная плата, к примеру, выплачивается лишь после завершения работы, но в отличие от других кредиторов эти лица лишены каких-либо гарантий своего кредита. В-третьих, названные категории физических лиц являются, как правило, кредиторами единственного должника и, следовательно, при его ликвидации теряют все, включая рабочее место, тогда как прочие кредиторы имеют многих должников и рискуют потерять разве что одно требование из многих имеющихся <*>.

--------------------------------

<*> Удовлетворение требований по оплате труда во вторую очередь соответствует Конвенции МОТ о защите требований трудящихся в случае неплатежеспособности предпринимателя от 23 июня 1992 г. N 173. Конвенция предусматривает для требований трудящихся из трудовых отношений более высокий приоритет по сравнению с большинством других привилегированных требований и, в частности, с требованиями государства и системы социального обеспечения.

В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. С учетом того, что требования предыдущих групп кредиторов удовлетворяются в полной мере, институт залога, имеющий целью облегчение получения кредита, может утратить значительную часть своей эффективности. Организации с большим количеством занятых могут столкнуться с трудностями в получении кредитов, поскольку именно они имеют самую большую задолженность по заработной плате.

В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. Как правило, государство является самым крупным кредитором ликвидируемого юридического лица. И если бы его требования пользовались более высоким приоритетом, то после расчетов по ним вероятность удовлетворения требований других кредиторов была бы достаточно малой.

В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом. В этом случае речь идет главным образом об обязательственных отношениях, не обеспеченных залогом.

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в число кредиторов, имеющих право на удовлетворение требований в первую очередь, наряду с лицами, перед которыми ликвидируемое общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, включаются также граждане, являющиеся кредиторами названных банков или кредитных учреждений.

Выплаты кредиторам первых четырех очередей осуществляются со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а выплаты кредиторам пятой очереди производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (см. п. 4 ст. 63 ГК). При этом требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица. Требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано, а также требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, считаются погашенными.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, что характерно для ликвидации вследствие несостоятельности (банкротства), оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, также считаются погашенными.

Статья 65. Несостоятельность (банкротство) юридического лица

1. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов.

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.

2. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации.

3. Основания признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве). Требования кредиторов удовлетворяются в очередности, предусмотренной пунктом 1 статьи 64 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 65

1. Комментируемая статья рассматривает несостоятельность (банкротство) как одно из оснований для ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом) в принудительном порядке - по решению суда, или объявлено несостоятельным (банкротом) в добровольном порядке - по решению, принятому юридическим лицом совместно с его кредиторами.

Основанием признания юридического лица (должника) несостоятельным (банкротом) или объявления должником о своей несостоятельности (банкротстве) является его неспособность удовлетворить требования кредиторов.

Несостоятельным (банкротом) может быть признано (объявлено) юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда. Казенное предприятие не может быть ликвидировано вследствие несостоятельности (банкротства), поскольку при недостаточности имущества казенного предприятия по его обязательствам субсидиарную ответственность несет Российская Федерация (см. п. 5 ст. 115 ГК).

Если стоимость имущества соответствующего юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном комментируемой статьей (см. п. 4 ст. 61 ГК) <*>.

--------------------------------

<*> Если в ходе осуществления ликвидации юридического лица на основании решения суда обнаруживается недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ), ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом. При признании такого должника банкротом функции конкурсного управляющего могут быть возложены судом на руководителя ликвидационной комиссии (ликвидатора) (см. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23).

2. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи основания признания должника несостоятельным (банкротом) или объявления должником о своей несостоятельности (банкротстве), а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются Федеральным законом от 8 января 1998 г. "О несостоятельности (банкротстве)" (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 222). При этом требования кредиторов удовлетворяются в очередности, предусмотренной п. 1 ст. 64 ГК <*>.

--------------------------------

<*> К отношениям, связанным с несостоятельностью (банкротством) кредитных организаций, названный Федеральный закон применяется с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

В соответствии с Законом о банкротстве к неплатежеспособному юридическому лицу могут быть применены не только ликвидационные процедуры, но и иные процедуры банкротства, направленные на предупреждение банкротства.

Основная черта процедур банкротства состоит в том, что они преследуют цель удовлетворения общих интересов кредиторов, в том числе и за счет интересов отдельных кредиторов как индивидуальных истцов. Применение указанных процедур по общему правилу имеет следующие последствия: передача всех дел должника в ведение специально назначаемого лица (арбитражного управляющего); объединение активов юридического лица в единое целое (имущество должника или конкурсную массу); формирование единого коллектива кредиторов (собрание кредиторов); прекращение индивидуального удовлетворения требований кредиторов; предоставление всем кредиторам равных условий удовлетворения их требований в соответствии с установленными законом очередностью и принципами.

§ 2. Хозяйственные товарищества и общества

1. Общие положения

Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах

1. Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

2. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

3. Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

4. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

5. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

6. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.

7. Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.

Комментарий к статье 66

1. В пункте 1 определяются специфические признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам как коммерческим организациям. Это - наличие у них уставного (в обществах) или складочного (в товариществах) капитала, разделенного на доли (вклады) учредителей (участников), и титула права собственности на принадлежащее им имущество.

Под уставным (складочным) капиталом понимается суммарная стоимость вкладов, внесенных учредителями (участниками) в товарищество или общество. В процессе деятельности товарищества или общества стоимость данных вкладов может быть увеличена за счет прибылей, получаемых товариществом или обществом, и иных источников, допускаемых законом.

Согласно п. 6 вклад возможен как в денежном, так и в неденежном выражениях. В качестве неденежного вклада могут выступать ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В число последних входят и исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг.

При этом было бы правильным считать, что хозяйственные товарищество и общество получают возможность самостоятельно распоряжаться данными правами, объектированными в устанавливаемой законом материальной (документарной) форме. Указанное требование в равной степени применимо к имущественным и иным правам, относимым к вкладам в товарищество и общество.

Денежная оценка имущественного и неимущественного вкладов, не являющихся деньгами, в хозяйственных обществах производится по соглашению между их учредителями (участниками) и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной оценке.

Применительно к отдельным хозяйственным обществам закон предоставляет право уполномоченным на то органам и организациям устанавливать предельные размеры неденежной части уставного капитала (см., например, ст. 61 (2) Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" от 2 декабря 1990 г.).

Уставный (складочный) капитал определяет исходную материальную базу деятельности хозяйственных товариществ и обществ и минимальный размер имущества, гарантирующего интересы их кредиторов. Помимо имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников), у хозяйственных товарищества и общества может быть и, как правило, имеется иное имущество, произведенное и приобретенное в процессе их деятельности. Стоимость такого имущества не охватывается понятием уставного (складочного) капитала. Все имущество, независимо от того, создано ли оно за счет вкладов учредителей (участников) или произведено и приобретено в процессе деятельности товарищества или общества, принадлежит последним на праве собственности.

Учредители (участники) товарищества и общества не являются собственниками данного имущества. Собственно понятие "доля учредителя (участника) в уставном (складочном) капитале товарищества и общества", употребляемое в ГК, нельзя воспринимать в его буквальном выражении. Доля является частью целого, принадлежащего самому юридическому лицу. Более правильно говорить о праве на долю учредителя (участника) в капитале общества и товарищества как элементе правоотношений, существующих внутри юридического лица. Данное право является ключевым при определении числа голосов, принадлежащих участникам в общих собраниях товариществ и обществ, доли имущества, получаемого участниками при выходе из товарищества и общества или при их ликвидации в случаях, предусмотренных законом, реализации других прав, принадлежащих участникам. В совокупности с названными правами участников право на долю в капитале составляет более широкое по содержанию право, называемое правом на участие в делах товарищества или общества. Именно данное право и должно служить объектом внешних правоотношений, возникающих по поводу изменения состава участников товариществ и обществ.

В составе имущества, используемого товариществом и обществом, может быть и имущество, находящееся в их пользовании на основе договора аренды или ином правовом основании, не относящемся к праву собственности.

2. В пунктах 2 и 3 проводится разграничение между хозяйственными товариществами как объединениями лиц и хозяйственными обществами как объединениями капиталов. Разумеется, лица и капиталы имеются как в товариществах, так и в обществах. Указанное разграничение, которое к тому же нельзя абсолютизировать, преследует лишь одну цель: определение исходных начал в характере деятельности данных групп коммерческих организаций.

Полные участники хозяйственных товариществ обязаны принимать личное участие в деятельности товариществ. Поэтому личные качества самих участников, а не сами по себе вклады в складочный капитал приобретают решающее значение в деятельности товариществ.

Наоборот, в деятельности хозяйственных обществ главным фактором служит капитал, вносимый участниками, управлять которым вправе профессионально подготовленные лица, не являющиеся партнерами или акционерами. Поэтому личность последних в деятельности обществ не имеет решающего значения.

Для хозяйственных товариществ предписывается форма полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных товариществ), для хозяйственных обществ - акционерных обществ и обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью.

3. В пунктах 4 и 5 содержатся положения, определяющие право граждан, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления на участие в хозяйственных товариществах и обществах.

Граждане, не являющиеся предпринимателями, могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. Граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, могут быть также участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах, т.е. выступать в качестве участников во всех видах хозяйственных товариществ с ограничениями, предусмотренными п. 2 ст. 69 и п. 3 ст. 82 настоящего Кодекса.

Юридические лица, не являющиеся коммерческими организациями, могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. При этом финансируемые собственниками учреждения могут реализовать данное право лишь с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут быть участниками всех видов хозяйственных товариществ и обществ с ограничениями, предусмотренными п. 2 ст. 69 и п. 3 ст. 82 настоящего Кодекса.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками всех видов хозяйственных товариществ и обществ, если иное не установлено законом. Подобного рода исключение в свое время было сделано, например, в отношении Российского фонда федерального имущества, фондов имущества республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов и районов. Правда, из текста ч. 2 п. 4 можно сделать и иной вывод в отношении возможности участия государственных органов и органов местного самоуправления, являющихся юридическими лицами, в хозяйственных обществах и товариществах на вере (в качестве вкладчиков). На наш взгляд, такой вывод противоречил бы назначению указанных органов власти (см. комментарий к ст. 125).

Пункт 5 ст. 66 не содержит ограничений для субъектов гражданского права в отношении их права выступать в качестве учредителей хозяйственных товариществ и обществ. Исключением из этого правила могут быть только случаи, предусмотренные настоящим Кодексом и другими законами, например, п. 2, п. 6 ст. 98. Речь идет прежде всего о создании и функционировании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью холдингового (держательного) типа. Указанный запрет, однако, в законодательной и правоприменительной практике сохраняется достаточно редко. Так, согласно п. 6 ст. 98 настоящего Кодекса запрет распространяется лишь на случаи, когда в качестве учредителя (участника) акционерного общества выступает другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Но такой запрет крайне необходим в отношении государственных органов и органов местного самоуправления.

Статья 67. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества

1. Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 84 настоящего Кодекса и законом об акционерных обществах;

получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

принимать участие в распределении прибыли;

получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

2. Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

Комментарий к статье 67

1. В статье в обобщенном виде предусматриваются основные права и обязанности участников хозяйственного товарищества и общества. Это - права и обязанности, составляющие содержание внутренних правоотношений между хозяйственным товариществом или обществом, с одной стороны, и их участниками, с другой стороны. Данные правоотношения ничего общего с обязательствами, предусмотренными ст. 307 настоящего Кодекса, как отмечалось в комментарии к ст. 48, не имеют. Это - отношения по участию товарищей, вкладчиков, партнеров, акционеров в деятельности и (или) управлении деятельностью соответствующих товариществ и обществ, а также присвоении получаемых товариществом и обществом результатов (прибылей).

2. В пункте 1 в числе прав названы права, определяющие правовое положение участников как совладельцев хозяйственных товариществ и обществ. При этом конкретное содержание данных прав, порядок и способы их реализации отличаются в различных видах и формах товариществ и обществ. Более того, они могут быть не идентичными даже в рамках одной и той же формы товарищества или общества. Все это, как и возможное наличие других прав у участников товариществ и обществ, предусматривается в статьях настоящего Кодекса, посвященных отдельным видам товариществ и обществ, в законах о хозяйственных обществах, учредительных документах товарищества или общества.

3. В пункте 2 предусмотрены обязанности участников применительно ко всем видам и формам хозяйственных товариществ и обществ. Так же, как и права участников, данные обязанности могут иметь свою специфику в различных видах и формах товариществ и обществ. Кроме того, участники отдельных форм товариществ и обществ могут нести и дополнительные обязанности, например, в полных товариществах и товариществах на вере (ст. 73, п. 2 ст. 82, ст. 85).

Статья 68. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ

1. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом.

2. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Правила, изложенные в настоящем пункте, соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.

Комментарий к статье 68

1. В статье предусматривается возможность преобразования (изменения организационно-правовой формы) хозяйственных товариществ и обществ в системе коммерческих организаций, за исключением возможности преобразования их в государственные и муниципальные унитарные предприятия.

2. В пункте 1 содержится общая норма о возможности преобразования одного вида хозяйственных товарищества и общества в другой вид или в производственный кооператив. Однако, как это видно из специальных норм, посвященных обществам с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 92) и акционерным обществам (п. 2 ст. 104), указанная общая норма применяется только в отношении хозяйственных товариществ. Порядок подобного преобразования определяется правовыми нормами, регулирующими деятельность отдельных видов и форм хозяйственных товариществ и обществ, а также нормами, содержащимися в п. 1 и 4 ст. 57 и п. 5 ст. 58 настоящего Кодекса.

В пункте 2 содержится общая норма, устанавливающая субсидиарную ответственность полных товарищей в течение двух лет всем принадлежащим им имуществом при преобразовании полных товариществ и товариществ на вере в хозяйственные общества и производственные кооперативы. Такая ответственность наступает по обязательствам, перешедшим к обществам от преобразуемых товариществ в порядке правопреемства.

2. Полное товарищество

Статья 69. Основные положения о полном товариществе

1. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Комментарий к статье 69

1. Полное товарищество является одной из организационно-правовых форм юридического лица, отличающейся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество выступает в обороте в качестве самостоятельного субъекта прав, совершающего сделки с третьими лицами от своего собственного имени, приобретающего на свое имя права по имуществу, принимающего на себя обязательства и выступающего в суде от своего собственного имени. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом.

2. Полное товарищество может состоять из двух или более лиц. Согласно п. 4 ст. 66 ГК участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

К участнику полного товарищества - физическому лицу предъявляется требование его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Отсутствие регистрации участника полного товарищества в качестве предпринимателя не освобождает его от ответственности в отношении заключенных им при этом сделок, поскольку согласно п. 4 ст. 23 суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Разрешение юридическим лицам участвовать в полном товариществе ставит ряд вопросов, ответов на которые Кодекс не дает. Так, участвующее в полном товариществе юридическое лицо согласно п. 3 ст. 73 ГК не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Согласно Кодексу, предметом деятельности полного товарищества является предпринимательская деятельность, которая в ст. 2 ГК толкуется очень широко и охватывает все виды деятельности, имеющие своей целью получение прибыли. Более того, если речь идет о юридическом лице - коммерческой организации, то согласно п. 1 ст. 49 ГК она вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Понятие однородной сделки, которое позволило бы разграничить различные виды предпринимательской деятельности, в Кодексе отсутствует, что фактически означает невозможность для коммерческой организации - участника полного товарищества заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени, а не от имени полного товарищества.

3. Возможность образования юридического лица в форме полного товарищества была предусмотрена еще Гражданским кодексом РСФСР, принятым 31 октября 1922 г. Однако авторы комментариев, появившихся после вступления Гражданского кодекса в силу, опираясь на накопленный опыт применения норм Кодекса, пришли практически к единому мнению, что участие юридического лица в полном товариществе порождает ряд нерегулируемых проблем, и в опубликованном 4 декабря 1924 г. разъяснении 3-го Отдела НКЮ РСФСР было указано, что участие юридических лиц в качестве членов полного товарищества не допускается. Исходя из имеющегося опыта регулирования деятельности российского полного товарищества, следует признать, что позиция ГК 1922 г. была более обоснованной, так как практически, войдя в полное товарищество, юридическое лицо не имеет права осуществлять какую-либо деятельность.

В полном товариществе особая роль отводится личному участию его членов во всех делах и их имущественной ответственности по делам товарищества, поэтому участникам полного товарищества запрещается вступать в другие товарищества, основанные на личном участии (п. 2 ст. 69). Этот запрет, однако, не означает, что участник полного товарищества не может участвовать своим имущественным вкладом в товариществе на вере или хозяйственных обществах.

4. Полное товарищество в хозяйственном обороте выступает в качестве самостоятельного субъекта прав, поэтому существенной принадлежностью товарищества является фирменное наименование, т.е. то наименование, под которым осуществляется предпринимательская деятельность товарищества.

Употребление во взаимоотношениях между товариществом и третьими лицами фирменного наименования ясно указывает на то, что та или иная сделка совершена от имени товарищества, а не от имени отдельного участника, участвовавшего в заключении сделки.

Фирменное наименование, согласно п. 2 ст. 52 ГК, должно быть установлено в тексте учредительного договора. Если участник, фамилия которого включена в фирменное наименование, выбывает из полного товарищества, то товарищество обязано исключить его фамилию, т.е. изменить фирменное наименование.

Порядок пользования фирменным наименованием ГК не определен, однако поскольку согласно ст. 138 ГК зарегистрированное фирменное наименование является объектом охраны интеллектуальной собственности, к нему применимы все те правила, которые регулируют порядок использования результатов интеллектуальной деятельности: исключительное право на фирменное наименование возникает с момента его регистрации, и с этого же момента возникает право на защиту незаконного использования фирменного наименования полного товарищества другими лицами. По российскому законодательству, регулирование отношений в данной области на федеральном уровне осуществляется Роспатентом на основе Закона РФ от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (Ведомости РФ. 1992. N 42. Ст. 2322). Также в правовую базу в сфере наименований может быть включен Закон о конкуренции. Конечно, с точки зрения потребностей нормального хозяйственного оборота, было бы целесообразно специальным нормативным актом упорядочить порядок приобретения, пользования и защиты прав на фирменное наименование. В настоящее время в качестве документа, прямо регулирующего вопросы использования фирменного наименования, на основании, установленном в ст. 7 настоящего Кодекса, может применяться Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 года.

Статья 70. Учредительный договор полного товарищества

1. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

2. Учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Комментарий к статье 70

1. Внутренние отношения между участниками полного товарищества регулируются на договорной основе. Документом, определяющим внутреннюю организацию и порядок деятельности полного товарищества, является учредительный договор. Более того, полное товарищество признается самостоятельным субъектом права лишь с момента регистрации договора в установленном законом порядке. Это в полной мере соответствует ст. 51 ГК, согласно которой правоспособность юридического лица возникает с момента регистрации его устава или договора. В регистрации полного товарищества не может быть отказано по соображениям целесообразности или на том основании, что в договоре полного товарищества указан незначительный размер складочного капитала, поскольку никаких ограничений по целям создания или предельному минимуму этого капитала законом не установлено.

Полное товарищество выступает в хозяйственном обороте от своего собственного имени, поэтому для третьих лиц, вступающих с ним в различного рода отношения, важно располагать точными сведениями о существенных условиях учредительного договора. В пункте 2 ст. 52 и п. 2 ст. 70 настоящего Кодекса установлен перечень сведений, обязательных для внесения в учредительный договор. Соответственно все изменения, происходящие в организации и деятельности полного товарищества, должны своевременно вноситься в учредительный договор и регистрироваться в установленном законом порядке. В равной мере это относится и к случаям прекращения деятельности полного товарищества, и к порядку его ликвидации.

2. Принципиальным новшеством данной статьи является введение такого института, как "складочный капитал". В пункте 6 ст. 66 ГК определено, что вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку. Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором, а ответственность за несвоевременное внесение вклада наступает в соответствии с п. 2 ст. 73 настоящего Кодекса.

Разнородность вкладов участников в складочный капитал полного товарищества предполагает, что они отличаются по своей стоимости. Распределение прибыли и убытков полного товарищества осуществляется в соответствии с долей каждого участника, что предполагает определение денежного эквивалента каждого вклада. По своей сути и исходя из потребностей современного хозяйственного оборота определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.

3. Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Равным образом, наверное, должен решаться вопрос и о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.

Статья 71. Управление в полном товариществе

1. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

2. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

3. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Комментарий к статье 71

Личное участие членов во всех делах полного товарищества предполагает, что каждый из них активно участвует в управлении им. Возникающие между товарищами разногласия могут решаться, если подобное предусмотрено учредительным договором, по большинству голосов. Это большинство определяется по числу товарищей независимо от рода и размера их вкладов. Однако учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов определяется в зависимости от количественного и качественного состава вклада участника или же рода его деятельности. В этом случае подсчет голосов при решении разногласий будет носить иной характер. Кроме этого, на основании учредительного договора управление делами товарищества может быть вверено одному или нескольким товарищам. Пределы предоставляемых этим участникам полномочий должны быть точно и определенно указаны в учредительном договоре. Назначение участников, уполномоченных вести дела товарищества, не меняет самой сущности товарищества как общей организации всех участников. Поэтому ни для кого из членов товарищества не может существовать коммерческих тайн. Знакомиться с положением дел товарищества имеет право каждый из них, даже если были назначены особые уполномоченные. В ограждение интересов участников установлено, что любые соглашения об отказе от этого права или его ограничении ничтожны.

Статья 72. Ведение дел полного товарищества

1. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.

2. Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Комментарий к статье 72

1. Каждый участник товарищества вправе единолично действовать от имени товарищества, если иное не установлено в учредительном договоре. Одновременно это означает, что действия одного из участников от имени товарищества могут быть приостановлены по воле другого такого же равноправного участника. Таким образом, единоличные действия одного из участников от имени товарищества могут продолжаться лишь до тех пор, пока они не вызывают возражений со стороны других участников. В противном случае участник должен приостановить эти действия.

2. Ведение дел полного товарищества может быть поручено его участниками одному или нескольким лицам. Это положение может быть закреплено в учредительном договоре или же в последующем соглашении участников, при этом необходимо точно и определенно указать пределы предоставляемых участникам полномочий. С точки зрения участников полного товарищества, это положение весьма важно, поскольку деятельность уполномоченных участников товарищества не должна выходить за рамки предоставленных им полномочий. Если об этом должным образом уведомлено третье лицо, вступающее в отношения с уполномоченным участником товарищества, оно не вправе требовать признания сделки недействительной в тех случаях, когда она совершена с превышением участником товарищества предоставленных полномочий (ст. 174 ГК). Взаимные правоотношения участников-управителей должны быть определены договором. Назначение участников-управителей предполагает, что все остальные участники в интересах четкого и эффективного ведения дел устраняются от управления товариществом. Если же для осуществления деятельности товарищества необходимо участие лица, не управомоченного на ведение дел товарищества, то для совершения сделки от имени товарищества ему необходима доверенность, право на выдачу которой имеют участники-управители. Подобный способ ведения дел предполагает установление отношений, существующих между доверителем и поверенным и возникающих при заключении договора поручения.

Право отмены доверителем данного им поручения и право поверенного отказаться от его исполнения может быть осуществлено в любое время по воле одного из договаривающихся в одностороннем порядке.

Особая природа взаимоотношений, существующих между участниками полного товарищества, где каждому предоставлено право единолично действовать от имени товарищества, предполагает, что одновременно у каждого участника есть право в любое время отменить действие доверенности, выданной от имени товарищества, поскольку каждый участник олицетворяет собой доверителя.

3. Полномочие на ведение товарищеских дел, предоставленное одному из участников на основании учредительного договора, является существенным условием учредительного договора. Поэтому это полномочие может быть отменено только при наличии серьезных оснований, установленных в судебном порядке. Прекращение предоставленных полномочий осуществляется судом по требованию одного или нескольких участников товарищества. Кодекс не дает исчерпывающего перечня таких оснований, по которым возможна отмена полномочий. Поэтому весомость основания для лишения участника полномочий должна определяться в каждом конкретном случае. Логично предположить, что и уполномоченные участники также вправе отказаться от данных им полномочий только при представлении ими аргументированных оснований. Процедуру принятия решения о целесообразности передачи дела в суд, если речь идет о лишении участника предоставленных ему полномочий, равно как и удовлетворения заявления уполномоченного участника о добровольном отказе от предоставленных ему полным товариществом полномочий, целесообразно предусмотреть в учредительном договоре полного товарищества.

Статья 73. Обязанности участника полного товарищества

1. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.

2. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

3. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Комментарий к статье 73

1. Полное товарищество является объединением не только имуществ, но и личных сил участников. Поэтому от каждого из них требуется полное содействие всей деятельности товарищества. Осуществление товариществом предусмотренных учредительным договором целей обусловлено своевременным формированием складочного капитала, поэтому закон столь строго подходит к вопросу выполнения участниками этой обязанности и предусматривает право товарищества на возмещение причиненных ему убытков несвоевременным внесением вкладов его участниками.

2. Деятельность товарищества может потерпеть существенный ущерб, если участник за свой счет или за счет третьего лица будет заниматься деятельностью, однородной с деятельностью товарищества, и таким образом конкурировать с товариществом. С этой целью и установлено содержащееся в данной статье запрещение. Под данное правило подпадают любые сделки, составляющие предмет коммерческой деятельности товарищества. Участник полного товарищества, нарушивший установленные законом правила о конкуренции, обязан подчиниться решению товарищества возместить убытки или же передать товариществу всю полученную выгоду. Право выбора одного из указанных в п. 2 требований принадлежит товарищам.

В его основе должно лежать определенное соглашение остальных участников. Требование может быть предъявлено как одним из членов товарищества, так и уполномоченным на ведение дел товарищества.

Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

2. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Комментарий к статье 74

1. Важным моментом в деятельности полного товарищества является установление порядка расчетов между участниками по прибылям и убыткам. Заключенное в данной статье правило - пропорциональное распределение прибылей и убытков - носит диспозитивный характер, т.е. получает применение в том случае, если стороны не установили иного в заключенном между ними соглашении.

Правило, установленное данной статьей, допускает смешанный порядок распределения прибыли: в зависимости от размера вклада каждого из участников либо по иному критерию, предусмотренному договором, или в зависимости от личного участия в делах товарищества. Однако первому отдается предпочтение.

Распределение убытков также должно быть соразмерно доле в складочном капитале или исходить из другого критерия. Никто из участников полного товарищества не может быть устранен от права получения прибыли или же несения убытков. Это правило носит императивный характер, и соглашение, устанавливающее иное, ничтожно.

2. В пункте 2 данной статьи установлен запрет осуществлять распределение прибыли в случае, если стоимость чистых активов вследствие понесенных убытков станет меньше размера складочного капитала товарищества. Таким образом, при уменьшении чистых активов вследствие понесенных убытков члены товарищества лишены права на получение прибыли до того времени, пока чистые активы не превысят размеров складочного капитала за счет прибыли. В подобном разрешении вопроса есть определенная непоследовательность. Ответственность за долги товарищества не ограничивается чистыми активами и складочным капиталом, минимальный размер которого даже не установлен законом. Возможность их уменьшения не нарушает интересов третьих лиц, поскольку ответственность за долги товарищества не ограничена и распространяется на все имущество, лично принадлежащее его участникам. Таким образом, кредитоспособность полного товарищества определяется в конечном итоге солидарной субсидиарной ответственностью участников полного товарищества, а не размером чистых активов и складочного капитала.

Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Комментарий к статье 75

1. Ответственность участников полного товарищества, предусмотренная данной статьей, является обязательной и не может быть изменена соглашением сторон. Ответственность участников полного товарищества не носит неограниченного характера, поскольку законом установлено, что она является субсидиарной. Согласно установленному ст. 399 ГК это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.

По обязательствам полного товарищества ответственным является прежде всего имущество самого товарищества, ответственность участников своим личным имуществом является дополнительной, субсидиарной, поэтому в силу настоящей статьи взыскание на имущество, принадлежащее отдельным участникам, может быть обращено кредиторами товарищества только при наличии хотя бы одного из следующих условий: фактической несостоятельности товарищества, признания товарищества несостоятельным по суду, ликвидации дел товарищества. Непосредственное же обращение взыскания к отдельным участникам, без обращения к товариществу, является недопустимым. Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.

Каждый член полного товарищества солидарно несет субсидиарную ответственность перед третьими лицами - кредиторами товарищества по прямому предписанию закона. Что же касается внутреннего распределения ответственности между членами товарищества, то оно определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Поэтому товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право обратного требования (регресса) к остальным товарищам уплаченной им суммы за вычетом падающей на него доли ответственности, т.е. ответственность участников внутри товарищества носит долевой характер.

2. Прием новых членов товарищества может производиться по правилам и в порядке, предусмотренном в договоре. Закон не устанавливает на этот счет никаких ограничений. Вступлением в товарищество нового члена следует считать: принятие в состав существующего товарищества нового лица; принятие нового участника одновременно с выбытием одного из членов товарищества; уступку одним из членов товарищества с согласия остальных участников своего права участия в товариществе третьему лицу. Поскольку вступление в товарищество есть вступление и во все имущественные правоотношения товарищества, то новый член товарищества несет ответственность наравне с остальными членами товарищества, т.е. солидарно субсидиарную ответственность и по тем обязательствам товарищества, которые возникли до его вступления в товарищество. Это правило не подлежит изменению или отмене по соглашению сторон. То обстоятельство, что новый член при его вступлении в товарищество не знал об обязательствах товарищества, не освобождает его от ответственности перед кредиторами.

3. Данная статья устанавливает укороченный срок давности для исков, предъявляемых к участникам товарищества по их долгам (двухлетний взамен трехлетнего - ст. 196 ГК). Установленный двухлетний срок исчисляется не со дня фактического выбытия, а со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором участник выбыл из состава товарищества. В отношении третьих лиц участник считается выбывшим из состава товарищества с момента внесения соответствующих сведений в реестр. Для исков третьих лиц против участника, выбывшего из состава товарищества, основанных на требовании к товариществу, установлен двухлетний срок исковой давности. Началом течения срока исковой давности должен считаться день утверждения отчета за тот год, когда участник выбыл из состава товарищества. При прекращении товарищества этот срок должен исчисляться со дня утверждения участниками или судом отчета, представленного ликвидаторами. Если в требовании кредитора отказано в связи с истечением срока исковой давности, субсидиарная ответственность не применяется.

Соглашения участников товарищества об ограничении или устранении предусмотренной законом ответственности являются ничтожными (п. 3).

Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

1. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.

2. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

Комментарий к статье 76

1. В данной статье содержится перечень случаев, которые могут повлечь за собой прекращение деятельности товарищества, если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товарищества не решено продолжить деятельность товарищества.

Выход или смерть кого-либо из участников товарищества прекращает товарищество, если нет обстоятельств, предусмотренных ст. 78. Аналогичные последствия влечет признание участника товарищества безвестно отсутствующим.

Участник, признанный недееспособным или ограниченно дееспособным, не может принимать непосредственного участия в делах товарищества (ст. ст. 29, 30). Не в состоянии это сделать и участник, объявленный несостоятельным (банкротом), как лицо, ограниченное в своей имущественной правоспособности.

С этими обстоятельствами закон связывает необходимость специальной договоренности участников товарищества о продолжении его деятельности.

2. Законом допускается участие в полном товариществе юридических лиц, а это не исключает того, что в отношении них могут быть открыты реорганизационные процедуры по решению суда или же может иметь место ликвидация участвующего в полном товариществе юридического лица. Наступление этих событий не влечет прекращения товарищества только в том случае, если договором товарищества предусмотрена возможность продолжения его деятельности.

Следует иметь в виду, что соглашение должно быть общим. Протест хотя бы одного из участников делает соглашение остальных недействительным. Однако если в договоре есть условие, предусматривающее, что постановление о продолжении деятельности товарищества может быть принято большинством голосов, то такое соглашение будет действительным.

Поскольку складочный капитал товарищества принадлежит ему на праве собственности как юридическому лицу, кредитор по личным долгам одного из участников не вправе обращать взыскание на имущество товарищества. Но он может обратить взыскание на долю участника-должника в складочном капитале товарищества. Под долей участника в складочном капитале товарищества следует понимать право участника на получение той части товарищеского имущества, которая будет причитаться ему по разделу при ликвидации дел товарищества.

3. Исключение участника из полного товарищества возможно только при наличии серьезных оснований, требования остальных участников и судебного решения. Законом не предусмотрен исчерпывающий перечень оснований исключения. Практически основным критерием следует признать интересы товарищества, поэтому грубое нарушение участником своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел должны признаваться достаточными основаниями для его исключения. Исключение участника из состава товарищества является изменением содержания учредительного договора, поэтому законом предусмотрено согласие на это всех остальных участников товарищества. Требование об исключении участника из товарищества должно быть заявлено в судебном порядке. Причем истцами в данном процессе выступают остальные участники, а не товарищество. Судебное решение об исключении участника из полного товарищества приобретает значение в отношении третьих лиц, не осведомленных о нем, только после занесения изменений в торговый реестр.

Статья 77. Выход участника из полного товарищества

1. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.

2. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно.

Комментарий к статье 77

1. Договор полного товарищества может быть заключен на определенный срок или на неопределенный. Право отказа от участия в товариществе принадлежит участнику во всех случаях. Это право считается неотъемлемым правом каждого члена, и отмена или ограничение этого права в самом договоре недопустимы. Соглашение, содержащее подобное условие, ничтожно.

2. В договоре полного товарищества, учрежденного без указания срока, допускается право отказа его члена от участия без указания причины, т.е. по личному усмотрению. Единственное требование, которое устанавливает закон, - это своевременное извещение остальных участников об этом отказе, т.е. не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества.

В договоре полного товарищества, учрежденного на определенный срок, право отказа его члена от участия допускается лишь по уважительной причине. Закон не определяет, какие обстоятельства следует считать серьезными. Их оценка ставится в зависимость от конкретного случая и предоставляется суду. В частности, уважительной причиной для досрочного отказа от участия в товариществе следует признать существенное нарушение обязанностей другим участником по умыслу или неосторожности, недобросовестное или нечестное ведение дел товарищества и т.п. Причина может носить и субъективный характер, например, болезнь участника. Отказ от участия в товариществе по уважительной причине может быть заявлен в любое время без соблюдения какого-либо срока.

Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества

1. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением случая, предусмотренного в статье 80 настоящего Кодекса, на момент его выбытия.

2. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым в соответствии с пунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.

3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Комментарий к статье 78

1. В тех случаях, когда наступление определенного события (смерть, отказ, объявление недееспособным) не влечет за собой прекращение товарищества, а имеет своим следствием лишь выбытие кого-либо из участников, последний или его правопреемник имеет право на получение из общего имущества товарищества причитающейся ему доли, как правило, в денежном выражении.

Для этого закон предусматривает необходимость составления баланса на день выбытия участника, и расчет должен производиться согласно балансу. Выбывающий участник или его правопреемник имеет право требовать выдачи имущества в натуре только в том случае, если это предусмотрено соглашением выбывающего участника с остающимися участниками. Имущество же, переданное участником товариществу в виде вклада в общее пользование, должно быть возвращено в натуре, если соглашением не будет установлено иное.

Законом предусмотрены случаи выбытия участника из состава товарищества по причине обращения взыскания на его имущество по собственным долгам. В этом случае доля выбывающего участника определяется согласно установленному ст. 80 - по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

2. Учредительным договором может быть предусмотрена возможность замещения умершего его наследником с согласия других участников. Законом не предусмотрено обязательное единогласное решение оставшихся участников по этому вопросу, что предполагает возможность принятия наследника в состав товарищества по решению большинства оставшихся участников. Права умершего участника переходят к его наследникам по закону или по завещанию; если наследников нет или они не явились в течение установленного законом шестимесячного срока, или же в случае отказа наследников от наследства все права умершего должны перейти к соответствующим органам государства.

Так как в полном товариществе могут участвовать и юридические лица, закон предусматривает также последствия прекращения существования юридического лица. В этом случае речь может идти как о выделении доли прекратившего свое существование юридического лица его правопреемнику или соответствующему органу, так и о принятии юридического лица-правопреемника в полное товарищество с согласия остальных участников товарищества, если подобное решение предусмотрено учредительным договором.

При выделе доли выбывшего участника должна быть принята во внимание вся имущественная масса товарищества, равно как и его долги третьим лицам, задолженность третьих лиц товариществу и взаимные расчеты между участниками товарищества.

К наследнику (правопреемнику) участника полного товарищества переходят все обязанности выбывшего участника. Это означает, что он несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, и третьи лица имеют право требовать удовлетворения по общим долгам с новых участников товарищества. Это право третьих лиц не может быть ни отменено, ни ограничено соглашением участников в силу императивности нормы закона.

3. Выбытие участника из полного товарищества и выдел причитающейся ему доли влечет изменения в складочном капитале товарищества. Он уменьшается на размер выделенной доли выбывшего участника, при этом доли остальных участников соответственно увеличиваются. Учредительным договором товарищества можно предусмотреть порядок увеличения складочного капитала товарищества до прежних размеров в случае выбытия одного из участников. В этом случае участники должны сделать дополнительные вклады в складочный капитал в соответствии с установленным учредительным договором или специальным соглашением порядком.

Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в порядке, установленном абзацем первым пункта 2 статьи 75 настоящего Кодекса.

Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 79

1. Право участия в товариществе предполагает совокупность правомочий, принадлежащих каждому из участников согласно закону и учредительному договору товарищества. В частности, сюда можно отнести: право требовать от других участников своевременного внесения вклада, право на ведение дел товарищества, право на ознакомление с документацией, притязания к участникам-уполномоченным по поводу ведения дел товарищества и т.д. Законом устанавливается невозможность передачи своей доли и права участия в товариществе другому участнику товарищества либо третьему лицу без согласия других участников. Это ограничение вытекает из специфики договора товарищества, основанного на доверии его участников друг к другу. Не меняет данного положения вещей и тот факт, что участие того или иного члена в товариществе ограничено только внесением имущественного вклада, поскольку личный характер права членства этим не устраняется.

Не допускается без согласия всех членов и передача права участия в товариществе от одного участника к другому, поскольку такая передача предполагает существенное изменение внутренних договорных отношений участников. Соответственно признается недействительной передача права участия, совершаемая без согласия остальных участников.

2. Лицо, приобретшее право участия в товариществе с согласия остальных товарищей, вступает во все права и обязанности выбывшего участника и несет ответственность перед выбывшим товарищем по праву регресса в случае обращения на имущество последнего взыскания по долгам товарищества (см. комментарий к ст. 75 ГК).

Ограничения на передачу права участия в товариществе касаются права в целом. Однако отдельные правомочия, входящие в состав этого права, утратившие личный характер и являющиеся имущественными требованиями участника к товариществу или участникам, могут быть переданы без согласия остальных участников по общим правилам об уступке требования (глава 24 ГК). Сюда могут быть отнесены право на получение прибыли, а также право на получение имущества, которое будет причитаться участнику при ликвидации дел товарищества.

Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные абзацем вторым пункта 2 статьи 75 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 80

1. Поскольку складочный капитал принадлежит товариществу как самостоятельному субъекту хозяйственных отношений, а не его отдельным участникам, то личный кредитор одного из участников не вправе обращать взыскание по своему требованию на имущество товарищества. Он может обратить взыскание лишь на долю участника-должника в складочном капитале товарищества. Под долей участника в складочном капитале следует понимать право участника на получение той части товарищеского имущества, которая будет причитаться ему по разделу при ликвидации товарищества. Эта часть товарищеского имущества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредитором требования о выделе.

2. Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника-должника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе. Последствия прекращения этого участия предусмотрены в ч. 2 п. 2 ст. 75 (см. комментарий к соответствующей статье). Однако для остальных участников членство в делах товарищества не прекращается, если это не предусмотрено учредительным договором, и они вправе продолжать свою деятельность после выдела доли участника-должника.

Статья 81. Ликвидация полного товарищества

Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в статье 61 настоящего Кодекса, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в пункте 1 статьи 76 настоящего Кодекса, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.

Комментарий к статье 81

1. Основаниями ликвидации полного товарищества могут служить: 1) решение его участников, в том числе в связи с истечением срока, на который создано полное товарищество; 2) достижение цели, для которой оно создано; 3) признание судом недействительной регистрации полного товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями законов или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер; 4) решение суда в случае, если полное товарищество осуществляло деятельность без лицензии; деятельность, запрещенную законом и иными законодательными актами, или же с грубыми их нарушениями; 5) признание полного товарищества несостоятельным (банкротом); 6) наличие в товариществе единственного участника после выхода остальных. Наступление всех вышеперечисленных обстоятельств имеет своим следствием обязательное прекращение деятельности товарищества.

Ликвидация полного товарищества по основаниям, перечисленным в пунктах 1 - 4, осуществляется согласно порядку, установленному в п. 3 ст. 61 по требованию о ликвидации, предъявленному в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление требования предоставлено законом. Лица, принявшие решение о ликвидации полного товарищества, обязаны на основании п. 1 ст. 62 ГК незамедлительно письменно уведомить об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, который вносит соответствующую запись в государственный реестр юридических лиц. С этого момента для третьих лиц становится доступна информация о том, что полное товарищество находится в процессе ликвидации.

Порядок ликвидации полного товарищества определяется на основании установленного ст. 63, а порядок удовлетворения требований кредиторов - на основании установленного ст. 64 ГК.

2. Полное товарищество как самостоятельный субъект права может быть объявлено несостоятельным должником (банкротом) и, следовательно, должно быть прекращено. Полное товарищество признается несостоятельным, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Основания признания юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок его ликвидации определены настоящим Кодексом и Законом о банкротстве.

3. Если в полном товариществе в результате выбытия его членов остается единственный участник, то такое товарищество должно быть ликвидировано или же, по желанию оставшегося участника, в течение шести месяцев преобразовано в хозяйственное общество. Данное требование обусловлено, с одной стороны, самой сутью товарищества, которое предполагает наличие не менее двух членов в своем составе, и, с другой стороны, возможностью создания хозяйственного общества одним лицом. При преобразовании товарищества в общество полный товарищ, согласно установленному п. 2 ст. 68 ГК, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. При этом отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

Ликвидация полного товарищества возможна в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 76 ГК, если учредительным договором не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность (см. комментарий к ст. 76 ГК).

Если ликвидация полного товарищества осуществляется в судебном порядке, то вопрос о подведомственности арбитражному суду такого иска решается с учетом времени создания полного товарищества и приобретения им статуса юридического лица.

В соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" к полным товариществам, созданным до официального опубликования части первой Кодекса, применяются нормы главы 4 Кодекса о полном товариществе (статьи 69 - 81), их учредительные документы действуют в части, не противоречащей указанным нормам Кодекса, относящим полное товарищество к юридическим лицам.

Согласно пункту 3 статьи 6 Закона о введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, учредительные документы полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежали приведению в соответствие с нормами главы 4 Кодекса не позднее 1 июля 1995 года. Следовательно, споры о ликвидации полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой Кодекса, подведомственны арбитражному суду (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 января 2000 г. N 50).

3. Товарищество на вере

Статья 82. Основные положения о товариществе на вере

1. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

2. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.

3. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

4. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

5. К товариществу на вере применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.

Комментарий к статье 82

1. Основными признаками товарищества на вере, закрепленными в данной статье, являются: 1) предпринимательский характер деятельности товарищества; 2) осуществление предпринимательской деятельности от своего имени; 3) разная ответственность по обязательствам товарищества вкладчиков и полных товарищей. Для вкладчиков ответственность ограничивается определенной суммой (вкладом); полные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом. Участники-вкладчики называются коммандитистами, участники, несущие неограниченную ответственность, называются полными товарищами.

Первые два признака являются общими для товариществ полных и на вере. Третий признак, по которому все товарищи делятся на две группы с различным объемом ответственности, является основным, отличающим товарищество на вере от полного товарищества. Все остальные отличия товарищества на вере от полного товарищества являются следствием этого признака.

2. Членами товарищества на вере могут быть как физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, так и юридические лица. Количество коммандитистов и полных товарищей законом не определено, однако из установленного п. 1 ст. 86 ГК товарищество на вере может состоять, по крайней мере, из одного коммандитиста и одного полного товарища.

Внутренние взаимоотношения полных товарищей и их отношения вовне регулируются соответствующими правилами о полных товариществах. Участники-коммандитисты допускаются к участию в товариществе исключительно в целях увеличения его капитала: они вносят в товарищество только свои вклады и устраняются от всякого участия в ведении его дел. Поэтому их связь с полными товарищами носит исключительно имущественный характер, и договор товарищества на вере определяет лишь их имущественные взаимоотношения. Для полных товарищей вводятся ограничения личного характера. Им запрещено входить в другие полные товарищества и в товарищества на вере в качестве полноправных участников. Однако полным товарищам не запрещено делать вклады в другие хозяйственные общества и товарищества на вере.

Поскольку вкладчик законом устраняется от ведения дел полного товарищества и отвечает по его обязательствам в пределах внесенного вклада, третьи лица не заинтересованы в личности вкладчиков. Включение имен вкладчиков в фирменное наименование товарищества на вере только вводило бы третьих лиц в заблуждение относительно истинных владельцев предприятия. Поэтому законом предусмотрено, что фирменное наименование товарищества на вере должно содержать только имена (наименования) полных товарищей. Если в название включено только одно имя полного товарища, необходимо добавление слов "и компания" и слов "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика означает изменение статуса вкладчика, который в этом случае становится полным товарищем и несет по обязательствам товарищества предусмотренную законом ответственность.

3. Правила, установленные законом для полных товариществ, применимы к товариществам на вере, за исключением тех отступлений, которые предусмотрены ст. ст. 83 - 86 настоящего Кодекса. Из наиболее важных норм, действующих в отношении полного товарищества и товарищества на вере, следует отметить: заключение учредительного договора в письменной форме и обязательная регистрация товарищества на вере, так как только со дня внесения в реестр товарищество на вере признается юридическим лицом. Императивные нормы, установленные для участников полного товарищества, распространяются на полных товарищей в товариществе на вере. Иные правила, содержащиеся в вышеупомянутых статьях, касаются исключительно взаимоотношений между коммандитистами и полными товарищами, а также прав, предоставленных коммандитистам, и особенностей, которые являются результатом их участия в товариществе на вере.

Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере

1. Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

2. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Комментарий к статье 83

Создание и порядок деятельности товарищества на вере определяются в учредительном договоре, который подписывают только полные товарищи как принимающие личное участие в делах товарищества и несущие ответственность в больших по сравнению с коммандитистами размерах.

Содержание учредительного договора товарищества на вере совпадает с содержанием учредительного договора полного товарищества (см. комментарий к ст. 70 Кодекса), за исключением одного: он должен содержать сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Целесообразно в учредительном договоре указывать не только совокупную сумму, но и конкретную долю каждого коммандитиста, поскольку ряд прав и обязанностей вкладчика в товариществе на вере, определенный в ст. 85 ГК, тесно связан с размером его доли в складочном капитале. Более того, целесообразно четко и последовательно определить в учредительном договоре порядок раздела имущества между полными товарищами и коммандитистами в случае ликвидации товарищества, в противном случае при возникновении конфликтной ситуации стороны будут вынуждены заключать специальное соглашение или обращаться к установленному п. 2 ст. 86 ГК.

Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел

1. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе.

2. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Комментарий к статье 84

Управление делами товарищества на вере составляет право и обязанность только полных товарищей. Это управление осуществляется в соответствии с правилами, установленными ст. 71 настоящего Кодекса (см. комментарий к данной статье).

Так как коммандитные товарищи к участию в товариществе на вере привлекаются исключительно в целях увеличения его складочного капитала, они устраняются от всякого участия в ведении дел товарищества и, следовательно, от представительства по делам товарищества. В этом отношении они не наделены никакими правами и не несут никаких обязанностей.

Вкладчики, не участвуя в управлении делами товарищества, не имеют права оспаривать действия полных товарищей. Однако здесь следует иметь в виду, что они не имеют права оспаривать только те действия, которые направлены на управление и ведение дел товарищества, т.е. обычные для данного предприятия. Однако за участниками-коммандитистами остается право оспаривать действия полных товарищей, если эти действия нарушают договор товарищества или не соответствуют закону.

Участник-коммандитист может быть допущен к управлению ведения дел товарищества на вере только в том случае, если ему будет выдана доверенность полными товарищами как лицами, осуществляющими управление предприятием. Порядок выдачи доверенности, срок ее действия и прекращение определяются в соответствии с установленным ст. 185 - 189 настоящего Кодекса.

Поскольку поверенный не вправе оспаривать действия своих доверителей, вкладчик, получивший доверенность, также не обладает правом оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере

1. Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

2. Вкладчик товарищества на вере имеет право:

1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным пунктом 2 статьи 93 настоящего Кодекса. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Комментарий к статье 85

1. Обязанности вкладчика товарищества на вере ограничиваются внесением вклада в складочный капитал, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Поскольку вкладчик не принимает личного участия в делах товарищества, его вклад носит исключительно имущественный характер. Вклад обязательно должен быть исчислен в денежном выражении, как это предусмотрено п. 6 ст. 66 настоящего Кодекса. Соответственно с этой долей определяется и ответственность вкладчика по убыткам товарищества, как это предусмотрено ст. 82 настоящего Кодекса. Однако здесь следует иметь в виду следующее: если вкладчик исполнил свое обязательство по внесению вклада в складочный капитал товарищества, он не несет непосредственной ответственности по долгам товарищества. В случае несостоятельности товарищества он теряет только свой вклад, и кредиторы товарищества не вправе предъявлять ему какие-либо дополнительные претензии. Если вкладчик принял на себя обязательство внести вклад в складочный капитал товарищества, неисполнение им этого обязательства должно влечь его ответственность перед кредиторами товарищества личным имуществом в пределах условленного вклада.

2. Вкладчик товарищества на вере обладает определенным комплексом прав, а именно:

1) он имеет право на получение части прибыли товарищества, причитающейся на его долю в складочном капитале. Порядок распределения прибыли устанавливается полными товарищами в учредительном договоре в соответствии с установленным ст. 74 настоящего Кодекса;

2) ему принадлежит право требовать предоставления годовых отчетов и балансов товарищества в целях проверки их правильности. Законом не устанавливается зависимость между временем составления отчета или баланса и правом требовать их предоставления. Это означает, что если у вкладчика имеются основания предположить, например, нечестное ведение дел товарищества, он вправе потребовать предоставления ему документации за любой период. Данное право вкладчика не может быть отменено или ограничено по соглашению сторон;

3) по окончании финансового года вкладчик вправе заявить о своем решении выйти из состава товарищества на вере. В этом случае товарищество обязано возвратить ему его вклад в натуральном или денежном выражении в зависимости от того, какой порядок возврата вкладов установлен в учредительном договоре;

4) вкладчик может передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому лицу. Его участие в товариществе на вере при этом прекращается, поскольку прекращаются имущественные отношения. Доля может быть передана как другому вкладчику, так и третьему лицу, однако другие вкладчики товарищества на вере пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) перед третьими лицами. Это предусмотрено п. 2 ст. 93 настоящего Кодекса, которая устанавливает и порядок осуществления этого права. Однако полные товарищи могут установить и иной порядок передачи доли (ее части) в учредительном договоре, равно как и иные права и обязанности вкладчика.

Статья 86. Ликвидация товарищества на вере

1. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (статья 81). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

2. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Комментарий к статье 86

Выбытие всех вкладчиков из товарищества на вере означает, что участниками товарищества становятся только полные товарищи. Это изменение состава позволяет преобразовать товарищество на вере в полное товарищество, если участники не заявят о своем желании ликвидироваться.

Основаниями ликвидации товарищества на вере, помимо выбытия всех вкладчиков, признаются основания, по которым ликвидируется полное товарищество. Эти основания установлены ст. 61 и п. 1 ст. 76 настоящего Кодекса. Законом не предусмотрено обязательное число полных товарищей и вкладчиков в товариществе на вере, поэтому оно сохраняется до тех пор, пока в нем состоят хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

В связи с тем, что вкладчик не имеет права на управление делами товарищества и таким образом доверяет свой вклад полным товарищам, вкладчик пользуется особой привилегией на случай ликвидации дел товарищества: после удовлетворения требований кредиторов в первую очередь возвращаются вклады вкладчикам, а затем из остатка возвращаются вклады полным товарищам. Порядок распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов и выдачи вкладов вкладчикам, определяется в учредительном договоре товарищества или соглашением полных товарищей и вкладчиков. Если участники товарищества не определили этот порядок, то законом предусмотрено, что это имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале.

4. Общество с ограниченной ответственностью

Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью

1. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

2. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

3. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.

(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)

Комментарий к статье 87

1. Общество с ограниченной ответственностью относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов (см. ст. ст. 50, 66 ГК).

Коммерческий характер общества полагает основной целью деятельности общества получение прибыли и возможность ее распределения между участниками, а также определяет характер правоспособности общества.

В организационном отношении объединение капиталов различных лиц имеет следствием создание нового самостоятельного субъекта гражданского оборота, функционирующего на основании учредительного договора и устава, имеющего собственные органы управления с основанной на законе компетенцией, строящего отношения с участниками на принципах их членства, участия в делах общества. Общество с ограниченной ответственностью является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее участников. Имущество общества с ограниченной ответственностью обособленно от имущества участников и учитывается на балансе общества. Общество с ограниченной ответственностью может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

2. Как организация, основанная на объединении капиталов, общество с ограниченной ответственностью (наряду с акционерным обществом) традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц.

Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности по сравнению с хозяйственными товариществами, является то, что участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества.

По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными. Учредительными документами общества при необходимости на участников могут возлагаться определенные обязанности личного участия в деятельности общества. От общества, по общему правилу, не требуется публиковать сведения о результатах ведения его дел (см. п. 5 ст. 91 ГК).

Общество с ограниченной ответственностью не вправе привлекать средства для своего развития путем выпуска акций (см. п. 7 ст. 66 ГК). Поэтому заемные средства являются основным источником дополнительных ресурсов. Для их получения общество не может воспользоваться своеобразным преимуществом хозяйственного товарищества, связанным с субсидиарной ответственностью по обязательствам товарищества, которую несут его участники (исключение составляет общество с дополнительной ответственностью - см. ст. 95 ГК). При небольшом уставном капитале участники общества в интересах его развития могут быть вынуждены принять на себя ответственность по долгам общества, обеспечивая своим поручительством возврат кредитов и исполнение иных обязательств, принятых обществом, а также предоставить обществу денежные средства и иное имущество по договорам займа, аренды и т.д.

3. В силу п. 1 статьи общество обязано иметь уставный капитал, который разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Размер доли участника общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Уставный капитал формируется за счет вкладов участников общества, вносимых в счет оплаты приобретаемых ими долей в уставном капитале.

С приобретением доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью связано получение приобретателем совокупности прав и обязанностей (статуса) участника общества (см. ст. 67 ГК "Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества"). О понятии доли в уставном капитале см. комментарий к ст. 66 ГК.

В абз. 1 п. 1 сформулировано одно из исходных положений, касающихся характера ответственности в обществе. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Данное правило связано с наличием в структуре общества оплаченного участниками общества уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества. Личная ответственность участников по долгам общества по общему правилу исключается.

Норма абз. 2 п. 1 предусматривает возможность привлечения участников, не выполнивших свои обязанности по внесению вкладов в уставный капитал общества, к солидарной с обществом и друг с другом ответственности по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Ответственность участников предполагает, что кредиторы общества вправе требовать исполнения обязательства (полностью или в его части) как от всех участников, не полностью внесших вклады, совместно, так и от любого из них в отдельности; при этом ответственность каждого такого участника ограничивается суммой денежных средств или стоимостью имущества, которые не были своевременно внесены участником в оплату принадлежащих ему акций (о солидарной ответственности см. ст. ст. 322 - 325 ГК).

4. В соответствии с п. 2 статьи общество с ограниченной ответственностью имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму. О наименовании и месте нахождения юридического лица см. ст. 54 ГК и комментарий к ней.

5. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью", принятый в соответствии с п. 3 комментируемой статьи, входит в систему отрасли гражданского законодательства. Основу норм закона составляют положения статей 48 - 68, 87 - 95 главы 4 ("Юридические лица") ГК, содержащие общие положения об обществах с ограниченной ответственностью.

Закон определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.

На основании п. 3 ст. 95 правила ГК об обществах с ограниченной ответственностью, а соответственно и положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью применяются также к обществам с дополнительной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами, установленными для этих обществ.

В соответствии с абз. 2 п. 3 статьи особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Прежде всего имеются в виду Федеральные законы "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", "О банках и банковской деятельности", "О реструктуризации кредитных организаций", "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

При рассмотрении споров, связанных с применением Закона об обществах с ограниченной ответственностью, суды учитывают разъяснения, данные Пленумом ВС РФ и Пленумом ВАС РФ в Постановлении N 90/14 от 9 декабря 1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*> (Бюллетень ВС РФ. 2000. N 3).

--------------------------------

<*> В частности, в пункте 2 указанного Постановления высших судебных инстанций говорится о том, что круг вопросов, по которым особенности правового регулирования кредитных организаций и иных обществ могут устанавливаться в иных федеральных законах, является исчерпывающим. По другим вопросам, в том числе связанным с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью), применяются общие положения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для

сельскохозяйственных производителей.

Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью

1. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.

2. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Комментарий к статье 88

1. Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане и юридические лица. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах с ограниченной ответственностью, а также в других коммерческих организациях. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами (см. ст. 66 ГК).

2. Исходная посылка создания общества с ограниченной ответственностью связана со стремлением, в принципе, ограничить состав его участников.

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более пятидесяти - предела, установленного ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 статьи. В противном случае указанное общество в течение одного года должно добиться соответствующего сокращения числа своих участников или преобразоваться в акционерное (точнее - в открытое акционерное) общество (как это предусмотрено п. 1 статьи) или в производственный кооператив (что допускается в соответствии со ст. 92 ГК и ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Если по истечении этого срока закрытое общество не будет преобразовано, а число участников не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

3. В соответствии с п. 1 ст. 87 ГК и п. 2 статьи общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Кроме того, общество может впоследствии стать обществом с одним участником в случае приобретения участником всех долей в уставном капитале общества, выхода из общества остальных участников, а также в других случаях, связанных с преобразованием в общество с ограниченной ответственностью юридических лиц другого вида.

Возможность существования общества с одним участником обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав участников, но общество будет продолжать свою деятельность, даже при наличии одного участника. Правовой статус общества остается самостоятельным, он опирается на имущество, внесенное учредителем в оплату разделенного на акции уставного капитала общества, на принцип ограниченной ответственности участника и основанную на законе и уставе общества структуру и компетенцию органов управления общества.

Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным участником общества с ограниченной ответственностью не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

Статья 89. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

1. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Комментарий к статье 89

1. В соответствии с п. 1 статьи общество с ограниченной ответственностью действует на основании двух учредительных документов - учредительного договора и устава. Исключение составляет общество, учрежденное одним лицом, действующее на основании только устава, поскольку заключение учредительного договора в этом случае невозможно.

2. Пункт 2 комментируемой статьи дополняет применительно к обществу с ограниченной ответственностью перечень необходимых сведений, которые должны содержаться в учредительных документах юридического лица в соответствии с п. 2 ст. 52 ГК.

При решении вопроса о том, какие сведения должны быть включены в учредительный договор, а какие - в устав, следует руководствоваться ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. При этом должна учитываться правовая природа каждого документа.

Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества, и, в частности, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности участников.

Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью для данного договора как учредительного документа <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 5 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Статья 90. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью

1. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников.

Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.

2. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, предусмотренных законом.

(п. 2 в ред. Федерального закона от 08.07.1999 N 138-ФЗ)

3. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

4. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

5. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)

6. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.

Комментарий к статье 90

1. В соответствии с п. 1 ст. 87 общество с ограниченной ответственностью имеет уставный капитал, который разделен на доли определенных учредительными документами размеров <*>. Размер доли участника общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

--------------------------------

<*> О понятии доли в уставном капитале см. комментарий к ст. 66 ГК.

Уставный капитал представляет собой величину (цифру), которая фиксируется в денежном выражении в учредительных документах общества (см. п. 2 ст. 89 ГК) и показывает минимальную стоимость имущества, которым общество гарантирует интересы контрагентов (кредиторов), вступающих в отношения с обществом.

Уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей общества, вносимых в счет оплаты их долей в уставном капитале. При этом стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли.

С наличием в обществе уставного капитала, сформированного участниками, связан характер имущественной ответственности в обществе, а именно - положение п. 1 ст. 87 ГК, исключающее ответственность участников по обязательствам общества.

Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) общества с учетом требований закона к минимальному размеру уставного капитала и потребностей общества в собственном капитале для начала самостоятельной предпринимательской деятельности.

Согласно п. 1 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества <*>.

--------------------------------

<*> Размер уставного капитала общества с участием иностранных инвестиций не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации. См. п. 3 (пп. "г") Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.

Если на момент принятия документов общества для государственной регистрации (при его создании) размер уставного капитала соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 6 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14.

Минимальный размер уставного капитала банков и иных кредитных организаций, а также некоторых других видов юридических лиц, создаваемых в форме общества с ограниченной ответственностью, а также в других организационно-правовых формах устанавливается в соответствии с законодательством о таких юридических лицах <*>.

--------------------------------

<*> Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций устанавливается Банком России. Норматив минимального размера уставного капитала может устанавливаться в зависимости от вида кредитных организаций.

Решение Банка России об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через 90 дней после дня его официального опубликования. Для вновь регистрируемых кредитных организаций Банком России применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий на день подачи документов на регистрацию и получение лицензий.

Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала (см. ст. 11 Закона о банках).

Минимальный уставный капитал страховой организации дифференцируется в зависимости от осуществляемых ею видов страховой деятельности и наличия иностранных инвестиций в уставном капитале этой организации.

Минимальный размер оплаченного уставного капитала, сформированного за счет денежных средств, на день подачи юридическим лицом документов для получения лицензии на осуществление страховой деятельности должен быть не менее 25 тысяч минимальных размеров оплаты труда - при проведении видов страхования иных, чем страхование жизни, не менее 35 тысяч минимальных размеров оплаты труда - при проведении страхования жизни и иных видов страхования, не менее 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда - при проведении исключительно перестрахования.

Минимальный размер оплаченного уставного капитала, сформированного за счет денежных средств на день подачи документов для получения лицензии на осуществление страховой деятельности страховой организацией, являющейся дочерним обществом по отношению к иностранному инвестору (основной организации) либо имеющей долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов, должен составлять не менее 250 тысяч минимальных размеров оплаты труда, а при проведении исключительно перестрахования - не менее 300 тысяч минимальных размеров оплаты труда (см. ст. 25 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации").

2. Размер уставного капитала общества должен отражать действительную стоимость имеющегося у общества имущества, которым оно гарантирует интересы своих кредиторов. В этих целях ГК содержит нормы, направленные на внесение всеми его участниками вкладов в уставный капитал в полном объеме.

В соответствии с п. 2 статьи участник общества с ограниченной ответственностью не может быть освобожден от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Пункт 6 статьи запрещает увеличение уставного капитала общества до внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.

Согласно п. 4 ст. 93 ГК доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

3. Размер, состав, сроки и порядок внесения участниками общества вкладов в уставный капитал определяются учредительными документами общества (см. ст. 89 ГК). При этом согласно п. 3 статьи уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества <*>.

--------------------------------

<*> При этом не имеет значения, кем будет оплачиваться первая половина уставного капитала, всеми участниками в равных долях, одним или несколькими участниками. Важно только, чтобы в течение первого года деятельности общества каждый его участник полностью оплатил свою долю в уставном капитале общества.

При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала (до фактически оплаченного его размера) и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

4. Показатель стоимости чистых активов, о котором говорится в п. 4 статьи, был введен в оборот с принятием части первой ГК. Под чистыми активами понимается стоимость имущества общества, уменьшенная на стоимость обязательств общества (заемных обязательств, кредиторской задолженности и др.).

В соответствии с п. 3 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами <*>.

--------------------------------

<*> В настоящее время стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Приказом Минфина РФ от 28 июля 1995 г. N 81, а также Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина РФ и ФКЦБ России от 5 августа 1996 г. N 71/149. Действие указанного порядка было распространено на все организации Приказом Минфина РФ от 12 ноября 1996 г. N 97 (см. п. 4.10 Приложения 2 к Приказу) // Экономика и жизнь. 1996. N 40.

КонсультантПлюс: примечание.

Приказ Минфина от 12.11.1996 N 97 "О годовой бухгалтерской отчетности организаций" утратил силу с 1 января 2000 года в связи с изданием Приказа Минфина РФ от 13.01.2000 N 4н "О формах бухгалтерской отчетности организаций".

Стоимость чистых активов позволяет оценить степень ликвидности соответствующего общества. Юридическое значение показателя стоимости чистых активов общества связано с регулированием, направленным на поддержание гарантийной функции уставного капитала общества.

По итогам каждого финансового года, начиная со второго, общество обязано произвести оценку стоимости своих чистых активов.

Если стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, указанного в уставе общества, то общество обязано уменьшить уставный капитал до размера, не превышающего стоимости его чистых активов.

Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Об уменьшении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью см. также п. 5 ст. 93 ГК.

5. Пункт 5 статьи устанавливает гарантии, предоставляемые кредиторам общества в случае уменьшения уставного капитала общества. При этом права кредиторов в отношении общества с ограниченной ответственностью, уставный капитал которого уменьшается, в основном совпадают с правами, которыми обладают кредиторы при реорганизации юридического лица (см. п. 1 и 2 ст. 60 ГК).

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов. Порядок уведомления кредиторов устанавливается п. 4 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

В связи с уменьшением воплощенного в уставном капитале минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы кредиторов, последние вправе потребовать от общества как досрочного прекращения, так и досрочного исполнения обязательств, должником по которым является общество, и возмещения связанных с этим убытков. При этом обязательство может быть прекращено с использованием способов, предусмотренных законами, иными правовыми актами или договором, в том числе путем расторжения договора (см. ст. 450 ГК).

Досрочное исполнение обязательства должником по требованию кредитора, о котором говорится в комментируемой статье, является самостоятельным способом прекращения обязательства, к которому применимы положения статьи 408 ГК РФ о прекращении обязательства исполнением.

Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. См., в частности, ст. 11 Федерального закона "О реструктуризации кредитных организаций".

Статья 91. Управление в обществе с ограниченной ответственностью

1. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

2. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

3. К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Законом об обществах с ограниченной ответственностью к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

4. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества с ограниченной ответственностью оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников.

Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом и уставом общества.

5. Опубликование обществом сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Комментарий к статье 91

1. В отличие от хозяйственного товарищества, дела которого ведутся непосредственно его участниками, в обществе с ограниченной ответственностью управление осуществляется его органами. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает двухзвенную структуру органов общества: высший орган - общее собрание участников - и исполнительный орган <*>.

--------------------------------

<*> В соответствии с п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общее собрание участников общества объединяет физических и юридических лиц, владеющих долями в уставном капитале общества. Посредством общего собрания участников последние реализуют свои основные права, вытекающие из статуса участника, прежде всего право участвовать в управлении делами общества и право принимать участие в распределении прибыли общества (см. ст. 67 ГК). Общее собрание участников создает исполнительный орган общества для осуществления текущего руководства деятельностью общества.

Исполнительный орган общества является постоянно действующим органом управления обществом, подотчетным общему собранию участников. Содержание руководства текущей деятельностью общества охватывает юридические и фактические действия, совершаемые исполнительным органом во внутренней и внешней сферах деятельности общества. В задачи исполнительного органа входит: материальное и организационное обеспечение деятельности общего собрания участников, реализация принятых им решений; организация производственной деятельности общества, включая управление рабочей силой, организацию ведения бухгалтерского учета, хранение правоустанавливающих и иных документов общества; совершение от имени общества действий, направленных на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей общества.

Исполнительный орган общества может быть единоличным и (или) коллегиальным. В единоличном органе функции по руководству текущей деятельностью общества осуществляются одним лицом - директором или генеральным директором. Коллегиальность предполагает наличие в составе исполнительного органа, именуемого правлением или дирекцией, двух или более лиц, а следовательно, и специальный порядок принятия решений таким органом <*>.

--------------------------------

<*> Пункт 1 ст. 91 ГК допускает отсутствие в акционерном обществе единоличного исполнительного органа при наличии коллегиального исполнительного органа. В отличие от этого ст. 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью такая возможность исключается. Общество с ограниченной ответственностью должно иметь единоличный коллегиальный орган; наличие коллегиального исполнительного органа в обществе возможно, но не обязательно. При этом функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Единоличным органом управления обществом может быть избрано лицо, не являющееся участником общества <*>.

--------------------------------

<*> Как следует из ст. 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, данное положение распространяется и на членов коллегиального исполнительного органа.

2. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

3. Пункт 3 комментируемой статьи императивно определяет круг важнейших вопросов организации и деятельности общества, решения по которым вправе принимать исключительно общее собрание участников. К ним относятся: изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков; решение о реорганизации или ликвидации общества; избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Приведенный перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников, дополняется ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества <*>. Следовательно, компетенция исполнительного органа определяется методом изъятия из нее вопросов, решение которых составляет исключительную компетенцию общего собрания участников.

--------------------------------

<*> Кроме того, ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также на решение исполнительных органов общества.

4. Пункт 4 статьи содержит положения, касающиеся ежегодной проверки финансовой отчетности общества независимым профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его участниками.

Такой аудит проводится по желанию общества. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников.

Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об аудиторской деятельности" и иными федеральными законами.

В частности, бухгалтерская (финансовая) отчетность обществ с ограниченной ответственностью подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке: при осуществлении ими банковской (см. ст. 42 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"), страховой (см. ст. 29 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации") и некоторых других видов деятельности; а также если объем выручки общества от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает в 500 тысяч раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тысяч раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда.

Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества с ограниченной ответственностью определяется Федеральным законом "Об аудиторской деятельности" и уставом общества.

5. Обязательная публичная отчетность состоит в публикации для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков и характерна для открытого акционерного общества (см. ст. 97 ГК).

По общему правилу п. 5 статьи опубликование обществом с ограниченной ответственностью сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется.

Исключения предусматриваются Законом об обществах с ограниченной ответственностью и другими федеральными законами. В частности, в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами (см. п. 2 ст. 49 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

О целях публичной отчетности и других вопросах, связанных с публичной отчетностью, см. п. 2.4 комментария к ст. 97 ГК.

Статья 92. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

1. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются настоящим Кодексом и другими законами.

2. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.

Комментарий к статье 92

1. Комментируемая статья содержит некоторые принципиальные положения, касающиеся реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью.

Вопросы добровольной реорганизации и ликвидации общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников (см. п. 3 ст. 91 ГК). Решение о реорганизации или ликвидации общества считается принятым, если за него единогласно проголосовали все участники общества с ограниченной ответственностью.

В случаях, установленных законом, допускается реорганизация общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК), а также ликвидация общества по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК). При этом принудительная реорганизация общества может быть проведена только в форме разделения или выделения.

Основания принудительной реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются ГК, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и другими федеральными законами. Подробнее см. ст. ст. 57 - 60, 61 - 65 ГК и комментарии к ним.

О специальных основаниях реорганизации (в форме преобразования) или ликвидации общества см. п. 1 ст. 88, п. 3 и 4 ст. 90 ГК.

2. Норма п. 2 статьи ограничивает возможности преобразования общества с ограниченной ответственностью в юридическое лицо иной организационно-правовой формы. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.

Данное положение предопределяет также возможности реорганизации (слияния, присоединения, разделения или выделения) общества с ограниченной ответственностью, в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица иного вида.

Например. В результате разделения общества с ограниченной ответственностью могут быть образованы одновременно и общество с ограниченной ответственностью, и акционерное общество, и производственный кооператив; допускается слияние общества с ограниченной ответственностью с акционерным обществом и производственным кооперативом и т.д.

В то же время является невозможным, в частности, любой вид реорганизации общества с ограниченной ответственностью, результатом которой будет создание хозяйственного товарищества, унитарного предприятия или некоммерческой организации.

См. также п. 1 комментария к ст. 57 ГК.

3. Положение п. 2 статьи в полной мере распространяется и на общество с дополнительной ответственностью, которое также может быть преобразовано в акционерное общество или в производственный кооператив.

В то же время ГК умалчивает о преобразовании общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью. Одновременно п. 1 ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью исходит из того, что такое преобразование является реорганизацией общества с ограниченной ответственностью.

Полагаем, что между нормами ГК и Закона об обществах с ограниченной ответственностью существует известное противоречие.

В соответствии с п. 5 ст. 58 и п. 1 ст. 68 ГК преобразованием является изменение вида (организационно-правовой формы) юридического лица. Известно также, что общество с дополнительной ответственностью относится к организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, является его разновидностью (см. п. 3. ст. 95 ГК). Поэтому преобразование в рамках одной организационно-правовой формы не может считаться реорганизацией юридического лица в форме преобразования.

Одновременно с этим существуют веские доводы для того, чтобы предусмотреть в законе применение отдельных элементов правового режима реорганизации к преобразованию общества с дополнительной ответственностью в общество с ограниченной ответственностью. Последствием такого преобразования является прекращение дополнительной ответственности участников по обязательствам общества, что очевидным образом затрагивает интересы кредиторов общества. Поэтому кредиторы должны обладать теми же правами, что и при реорганизации юридического лица (см. ст. 60 ГК).

Статья 93. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу

1. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества.

2. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.

3. Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

4. Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества, либо уменьшить свой уставный капитал в соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 90 настоящего Кодекса.

6. Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

Комментарий к статье 93

1. Доля участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, рассматриваемая в качестве объекта гражданских прав и обязанностей, является имущественным правом (см. комментарий к ст. 66 ГК).

Указанное право может быть передано участником общества другому лицу по договору об уступке права или перейти к другому лицу на основании закона. Договор об уступке доли в уставном капитале общества регулируется нормами комментируемой статьи, параграфа 1 ("Переход прав кредитора к другому лицу") гл. 24 ГК, параграфа 1 ("Общие положения о купле-продаже") гл. 30 ГК <*>, Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

--------------------------------

<*> В соответствии с п. 4 ст. 454 ГК положения параграфа 1 гл. 30 ГК применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

2. Пункт 1 статьи закрепляет принцип свободного перехода долей в уставном капитале общества от одного участника общества к другому.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества <*>. В результате уступки доли изменяется соотношение долей участников в уставном капитале общества; состав участников общества остается прежним либо сокращается в результате выбытия участника, продавшего свою долю.

--------------------------------

<*> Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или других участников на совершение сделки отчуждения доли.

Иные правила предусматривает п. 2 статьи, если речь идет об отчуждении долей в уставном капитале общества третьим лицам, т.е. лицам, не являющимся участниками общества.

Отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено или ограничено уставом общества. Степень и характер ограничений могут быть различными: получение согласия общего собрания участников, одного или нескольких участников либо выполнение определенных в уставе условий. Например, уставом общества может быть предусмотрено свободное отчуждение долей определенным группам третьих лиц (близким родственникам участника и т.д.).

Право участника на отчуждение своей доли в уставном капитале общества третьим лицам реализуется в порядке, установленном абз. 2 п. 2 статьи, т.е. с соблюдением преимущественного права покупки продаваемой доли другими участниками общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Указанное право обеспечивает интерес участников общества в ограничении состава участников общества и сохранении удельного веса их участия в уставном капитале общества.

Приобретение акций осуществляется по цене предложения третьему лицу.

На случай безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Вместе с тем п. 5 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью допускает, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.

Если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения об отчуждении доли либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.

3. Положения п. 3 статьи позволяют избежать правового тупика в ситуации, когда участник общества не имеет права уступить свою долю (ее часть) третьим лицам (вследствие запрета, содержащегося в уставе, или отказа в согласии на уступку, необходимость получения которого предусмотрена уставом), а другие участники общества от ее покупки отказываются.

В этом случае общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости <*>.

--------------------------------

<*> В соответствии с п. 2 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью выплата участнику действительной стоимости доли или выдача имущества в натуре в этом случае является результатом приобретения доли обществом по требованию участника.

4. Пункт 5 статьи предусматривает возможность приобретения доли участника (ее части) самим обществом с ограниченной ответственностью.

Приобретение самим обществом доли участника (ее части) носит характер исключения из общего правила о том, что доли в уставном капитале общества должны принадлежать участникам общества.

Общество может стать владельцем доли (части доли) в своем уставном капитале только в случаях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью. К числу таких случаев относятся, в частности, реализация обществом предусмотренного уставом преимущественного права общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником (если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли), переход к обществу доли участника, не внесшего свой вклад в уставный капитал общества, а также участника, исключенного или вышедшего из общества.

Период владения обществом долей в собственном уставном капитале ограничивается одним годом, в течение которого она должна быть реализована другим участникам общества или третьим лицам. Нереализованная доля (часть доли) должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества (см. ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

5. Положения п. 6 статьи касаются перехода доли в уставном капитале общества на основании закона - при наследовании, а также при реорганизации юридического лица.

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. Учредительными документами общества может быть предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества.

Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

Комментарий к статье 94

Статья провозглашает право каждого участника на свободный выход из общества с ограниченной ответственностью. Данное право не может быть запрещено или обусловлено согласием других участников или самого общества или ограничено иным образом.

Положение статьи о праве участника на свободный выход из общества является императивной нормой. Поэтому условия учредительных документов названных обществ, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 27 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

Право участника на выход из общества обеспечивается обязанностью общества по выплате ему стоимости части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

В основе положений комментируемой статьи лежит понимание того, что, во-первых, участник общества ограничен в возможностях реализации своей доли ввиду отсутствия организованного рынка долей участия в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, а во-вторых, даже сама возможность отчуждения доли третьим лицам может быть исключена уставом общества (см. ст. 93 ГК).

5. Общество с дополнительной ответственностью

Статья 95. Основные положения об обществах с дополнительной ответственностью

1. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

2. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".

3. К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.

Комментарий к статье 95

1. В соответствии с комментируемой статьей общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью.

По своему правовому статусу общество с дополнительной ответственностью отличается от общества с ограниченной ответственностью условием о дополнительной ответственности участников общества по его долгам. Указание на дополнительную ответственность участников должно содержаться в фирменном наименовании общества.

В остальном на общество с дополнительной ответственностью распространяются правила ГК об обществах с ограниченной ответственностью и положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 1 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14.

2. Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Субсидиарный характер ответственности участников предполагает, что они несут ответственность дополнительно к ответственности общества, являющегося основным должником. До предъявления требований к участникам общества кредитор общества должен предъявить требование к обществу как основному должнику. Если общество отказалось удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено участникам общества (см. ст. 399 ГК).

По долгам общества его участники отвечают солидарно. Это означает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех участников общества (солидарных должников) совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части, долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из участников общества, имеет право требовать недополученное от остальных участников. Участники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (см. ст. 323 ГК).

По долгам общества его участники отвечают своим имуществом. Размер дополнительной ответственности участника может составлять однократную, двукратную, трехкратную и т.д. стоимость вклада соответствующего участника в уставный капитал общества. Показатель кратности является одинаковым для всех участников.

Тем самым происходит своеобразное увеличение минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов (сверх величины уставного капитала общества). В этом отношении дополнительная ответственность участников общества может рассматриваться в качестве элемента обеспечения кредита, что, теоретически, дает обществу с дополнительной ответственностью по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью дополнительные преимущества в получении заемных средств.

Поскольку с банкротством (несостоятельностью) участника общества с дополнительной ответственностью может быть связана невозможность взыскания с него сумм, соответствующих размеру его дополнительной ответственности, статья устанавливает правило о распределении ответственности участника-банкрота между остальными участниками пропорционально их вкладам. При этом учредительными документами общества на этот случай может быть предусмотрено непропорциональное распределение ответственности между участниками.

6. Акционерное общество

Статья 96. Основные положения об акционерном обществе

1. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

2. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

3. Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.

Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.

(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)

Комментарий к статье 96

1. Статья определяет основные конституирующие признаки акционерного общества, его права и обязанности как юридического лица, в том числе связанные с индивидуализацией общества в гражданском обороте.

2. Акционерное общество относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов. Коммерческий характер общества полагает основной целью деятельности общества получение прибыли и возможность ее распределения между акционерами, а также определяет характер правоспособности общества.

Как организация, основанная на объединении капиталов, акционерное общество (наряду с обществом с ограниченной ответственностью) традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц. Разумеется, лица и капиталы имеются как в товариществах, так и в обществах. Приведенное разграничение, которое к тому же нельзя абсолютизировать, преследует лишь одну цель: определение исходных начал в характере деятельности соответствующих коммерческих организаций.

В отличие от хозяйственных товариществ, в которых определяющую роль играют личные качества самих участников, в деятельности общества главным фактором служит капитал, управление которым могут осуществлять профессионально подготовленные лица, не являющиеся акционерами. Основной обязанностью акционеров является внесение (формирование) уставного капитала общества. Поэтому личность акционеров в деятельности общества не имеет решающего значения <*>. На этих посылках основывается, в частности, возможность создания общества одного лица, что исключается для хозяйственных товариществ.

--------------------------------

<*> Если акционер состоит с обществом в трудовых отношениях, то прекращение в установленном порядке указанных отношений само по себе не влечет изменения статуса данного лица как акционера. См. п. 29 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

Акционерное общество является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее акционеров. Имущество акционерного общества обособленно от имущества акционеров и учитывается на балансе общества. Акционерное общество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде.

Являясь коммерческой организацией, общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

3. В силу закона общество обязано иметь уставный капитал, который не может быть менее размера, предусмотренного Законом об акционерных обществах. Уставный капитал является условной (учетной) величиной, показывающей минимальный размер имущества общества, которым общество гарантирует интересы своих кредиторов (см. ст. 99 ГК).

Индивидуализирующая общество черта состоит в делении его уставного капитала на акции. Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью права выпускать акции не имеют (см. п. 7 ст. 66 ГК). Понятие акции имеет двойственный характер. С одной стороны, под акциями понимаются доли (части) определенного размера, совокупность которых составляет величину уставного капитала общества, зафиксированную в уставе общества. С другой стороны, понятие акции употребляется в значении ценной бумаги, удостоверяющей определенные права ее владельца и принадлежащей акционеру на праве собственности или ином вещном праве.

В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом, на вторичном рынке ценных бумаг. В закрытом акционерном обществе право акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества (в лице любых его органов управления) реализуется в порядке, установленном ст. 97 ГК, т.е. с соблюдением права преимущественной покупки продаваемых акций другими акционерами.

4. В абз. 1 п. 1 сформулировано одно из исходных положений, касающихся характера ответственности в акционерном обществе.

Правило, согласно которому акционеры не отвечают по обязательствам общества, связано с наличием в структуре общества оплаченного акционерами уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества. Личная ответственность акционеров по долгам общества по общему правилу исключается. Акционеры несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Норма абз. 2 п. 1 предусматривает возможность привлечения акционеров, не выполнивших свои обязанности по оплате акций, к солидарной ответственности по обязательствам общества в пределах неоплаченной акционером стоимости принадлежащих ему акций. Указанная ответственность предполагает, что кредиторы общества вправе требовать исполнения обязательства (полностью или в его части) как от всех акционеров, не полностью оплативших акции, совместно, так и от любого из них в отдельности; при этом ответственность каждого такого акционера ограничивается суммой денежных средств или стоимостью имущества, которые не были своевременно внесены акционером в оплату принадлежащих ему акций (о солидарной ответственности см. ст. ст. 322 - 325 ГК).

5. В соответствии с п. 2 статьи акционерное общество имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Дополнительно к этому действующий Закон об акционерных обществах предусматривает необходимость указания в фирменном наименовании типа акционерного общества (закрытое или открытое) <*>.

--------------------------------

<*> О наименовании и месте нахождения юридического лица см. ст. 54 ГК и комментарий к ней.

6. Специфика акционерного общества предопределяет необходимость детального регулирования данной организационно-правовой формы предпринимательства специальным законом.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1), принятый в соответствии с п. 3 комментируемой статьи, входит в систему отрасли гражданского законодательства. Основу норм Закона составляют положения ст. ст. 48 - 68 и ст. ст. 96 - 106 главы 4 ГК, содержащие общие положения о юридических лицах и, в частности, об акционерных обществах. Закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров; положения Закона направлены на защиту прав и интересов акционеров.

6.1. В отношении акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, применяются многочисленные правовые акты о приватизации указанных предприятий, устанавливающие ряд особенностей, касающихся, в частности, порядка создания и реорганизации акционерного общества, полномочий и порядка формирования его органов управления. Такими актами являются: Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. "О приватизации государственного и муниципального имущества" (СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251); указы Президента РФ, в том числе от 1 июля 1992 г. "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" (Ведомости РФ. 1992. N 28. Ст. 1657), от 24 декабря 1993 г. "О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" (СА РФ. 1994. N 1. Ст. 2), от 22 июля 1994 г. "Об основных положениях Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года" (СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1478), от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4142); решения Правительства РФ по вопросам приватизации государственных и муниципальных предприятий и соответствующие нормативные акты иных федеральных органов, изданные в пределах их компетенции, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.

В числе документов, утвержденных Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г., важное значение имеет Типовой устав акционерного общества открытого типа.

6.2. Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Прежде всего имеются в виду федеральные законы "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", "О банках и банковской деятельности", "О реструктуризации кредитных организаций", "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <*>.

--------------------------------

<*> Статья 1 Закона об акционерных обществах предусматривает, что федеральными законами определяются также особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах страховой и инвестиционной деятельности, а также акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" (Ведомости РСФСР. 1992. N 1. Ст. 53) колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей.

Кроме того, 24 июля 1998 г. Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации был принят Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", предусматривающий, что к народным предприятиям применяются правила Закона об акционерных обществах о закрытых акционерных обществах, если иное не предусмотрено этим Законом.

Организационно-правовая форма народного предприятия ГК РФ не предусмотрена. От акционерного общества народное предприятие отличается по целому ряду принципиальных позиций, которые не могут быть подведены под категорию особенностей правового положения акционерного общества. Указанные противоречия между федеральными законами должны быть устранены законодателем.

Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества

1. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

2. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.

В случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 настоящей статьи.

Комментарий к статье 97

1. Открытое акционерное общество и закрытое акционерное общество представляют собой два типа одной и той же организационно-правовой формы, предусмотренной ГК. Указание на тип общества должно содержаться в фирменном наименовании и уставе соответствующего акционерного общества.

Комментируемая статья содержит существенные признаки, характеризующие правовой режим каждого из названных типов акционерного общества. Положения, определяющие особенности открытого и закрытого общества, содержатся также в соответствующих статьях Закона об акционерных обществах. В остальном открытое и закрытое общество функционируют на основании общих норм акционерного права.

2. Открытое и закрытое акционерные общества различаются прежде всего по порядку купли-продажи акций общества на вторичном рынке ценных бумаг, применяемым способам подписки на размещаемые ими акции, а также требованиям к числу акционеров общества соответствующего типа.

2.1. В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом.

Наиболее полно указанный принцип реализуется применительно к открытому акционерному обществу. Открытым считается общество, в котором не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

В закрытом обществе право акционера на свободное отчуждение принадлежащих ему акций реализуется в порядке, установленном ст. 7 Закона об акционерных обществах, т.е. с соблюдением права преимущественного приобретения продаваемых акций другими акционерами, а при определенных условиях и самим обществом.

Институт преимущественного права не применяется при заключении сделок купли-продажи акций между акционерами закрытого общества.

Преимущественное право приобретения акций обеспечивает интерес акционеров закрытого общества в ограничении состава акционеров и сохранении удельного веса их участия в уставном капитале общества. Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества.

Разъяснения по вопросам применения норм, регламентирующих порядок использования преимущественного права приобретения акций, содержатся в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 года N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (Бюллетень ВС РФ. 1997. N 6).

2.2. Открытое общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций неограниченному заранее кругу лиц (открытая подписка), а также продавать акции заранее известному кругу лиц, определяемому решением о размещении акций (закрытая подписка) <*>.

--------------------------------

<*> От подписки на акции следует отличать такие способы размещения акций, как распределение акций среди акционеров общества, а также распределение акций среди учредителей общества.

Подписка (открытая и закрытая) представляет собой размещение обществом акций и иных ценных бумаг (в том числе конвертируемых ценных бумаг) за плату. Как способ размещения акций подписка опосредствует увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (см. ст. 100 ГК и комментарий к ней).

Размещение обществом дополнительных (в том числе конвертируемых) акций путем распределения их среди своих акционеров осуществляется в рамках увеличения уставного капитала общества за счет его имущества (см. п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах). В отличие от размещения дополнительных акций посредством подписки (т.е. с оплатой приобретателями цены размещения акций, определенной решением об их выпуске), в рассматриваемом случае выпуск и размещение дополнительных акций осуществляется за счет капитализации собственных средств общества (приращения имущества общества не происходит). Источниками такого увеличения могут служить: средства, полученные обществом-эмитентом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода); остатки фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) общества-эмитента по итогам предыдущего года; нераспределенная прибыль общества-эмитента; средства от переоценки основных фондов общества-эмитента.

Дополнительные акции, выпущенные за счет имущества общества, распределяются среди всех его акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории и типов пропорционально количеству принадлежащих ему акций.

Распределение акций при учреждении общества, имеющее сходство с закрытой подпиской на акции (акции размещаются за плату среди заранее ограниченного круга лиц - учредителей), также принято квалифицировать в качестве самостоятельного способа размещения акций (см. п. 3 ст. 99 ГК и комментарий к названной статье).

Закрытое общество вправе проводить размещение акций только посредством закрытой подписки. Для закрытого общества существует запрет не только на проведение открытой подписки на акции, но и на применение любых иных опосредованных возможностей размещения акций среди неограниченного круга лиц. В частности, не допускается размещение по открытой подписке облигаций, конвертируемых в акции закрытого общества, и опционных свидетельств, удостоверяющих право покупки или продажи акций закрытого общества.

Порядок размещения акций посредством открытой и закрытой подписки помимо соответствующих статей Закона об акционерных обществах устанавливается Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", регулирующим отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также Федеральным законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и другими правовыми актами.

Особое значение имеют нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России), являющейся федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. В частности, ФКЦБ России утверждены Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии (Постановление ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19), Стандарты эмиссии акций и облигации и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций (Постановление ФКЦБ от 12 февраля 1997 г. N 8), а также Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссий (Постановление от 19 октября 2001 г. N 27).

В отношении кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, применяется Инструкция Банка России от 17 сентября 1996 г. N 8 (ред. от 03.04.2000) "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации".

2.3. Максимальное число акционеров открытого общества не ограничено, поскольку правовая форма акционерного общество исторически использовалась и используется в целях объединения (собирания) капиталов широкого круга лиц для осуществления предпринимательской деятельности.

Исходная посылка создания закрытого общества связана со стремлением в принципе ограничить состав его акционеров. Поэтому для закрытого общества характерным является закрытый состав его членов, что находит свое выражение в ограничении числа акционеров закрытого общества, а также в рассмотренных выше положениях о закрытой подписке на акции, размещаемые обществом, и преимущественном праве акционеров на приобретение акций, продаваемых третьим лицам на вторичном рынке ценных бумаг.

Наличие несоразмерно большого числа акционеров создало бы практические проблемы в соблюдении правового режима, в определенной степени затрудняющие свободное обращение акций закрытого общества, с одной стороны, и права акционеров на отчуждение принадлежащих им акций, с другой стороны.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти (числа, установленного ст. 7 Закона об акционерных обществах в соответствии с абз. 3 п. 2 статьи) <*>. В противном случае указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или добиться соответствующего сокращения числа своих акционеров. Если по истечении этого срока закрытое общество не будет преобразовано в открытое общество, а число акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

--------------------------------

<*> Положения об ограничении предельной численности акционеров не применяются к закрытым акционерным обществам с числом участников белее 50, созданным до введения в действие Закона об акционерных обществах (см. п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах), а также к закрытым акционерным обществам, созданным в результате преобразования обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью с числом участников более 50 в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в связи с введением в действие данного Закона). Полагаем, что при увеличении числа акционеров в дальнейшем такие общества в течение одного года после указанного увеличения (по данным реестра владельцев именных ценных бумаг) должны преобразоваться в открытые акционерные общества.

В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК и открытое, и закрытое общество могут быть созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения акционером всех акций общества.

2.4. Для открытого акционерного общества характерна обязательная публичная отчетность.

В соответствии с абз. 2 п. 1 статьи публичная отчетность состоит в опубликовании для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков. Перечень документов и сведений, подлежащих опубликованию, дополняется ст. 92 Закона об акционерных обществах, а также актами ФКЦБ России <*>. Порядок опубликования соответствующих документов и сведений определяется Законом об акционерных обществах, Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", Федеральным законом "О бухгалтерском учете".

--------------------------------

<*> См., например, Постановление ФКЦБФР при Правительстве РФ от 8 мая 1996 г. N 9 "О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано опубликовать в средствах массовой информации" (Финансовая газета. 1996. N 44).

Обязательное опубликование обществом сведений о себе осуществляется в целях информирования о деятельности общества широкого круга заинтересованных лиц, и прежде всего акционеров общества, имеющих право участвовать в управлении его делами, а также потенциальных инвесторов, которые должны иметь представление о финансовом положении общества, а следовательно, и о рыночной стоимости его ценных бумаг. Достоверность данных, содержащихся в публикуемых документах, должна быть подтверждена аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами.

Принцип публичной отчетности действует и в отношении закрытого акционерного общества, если оно размещает облигации или иные ценные бумаги посредством открытой подписки. В этом случае в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах закрытое акционерное общество (и открытое акционерное общество) обязано раскрывать информацию в объеме и порядке, установленных ФКЦБ России <*>.

--------------------------------

<*> Состав информации и порядок ее опубликования в настоящее время определяются Постановлением ФКЦБФР при Правительстве РФ от 7 мая 1996 г. N 8 "О порядке и объеме информации, которую акционерное общество обязано публиковать в случае публичного размещения им облигаций и иных ценных бумаг" (Финансовая газета. 1996. N 44).

В отношении размещения открытым обществом посредством подписки облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, действуют специальные нормы об опубликовании информации, содержащиеся в Положении о порядке и объеме раскрытия информации открытыми акционерными обществами при размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем подписки, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 20 апреля 1998 г. N 9.

Статья 98. Образование акционерного общества

1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.

2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об акционерных обществах.

5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Комментарий к статье 98

1. Акционерное общество может быть образовано (создано) путем его учреждения вновь, а также путем реорганизации существующего юридического лица.

В последнем случае акционерное общество может быть создано как в результате слияния, разделения, выделения акционерных обществ, так и вследствие преобразования в акционерное общество хозяйственного товарищества, общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью), производственного кооператива (см. ст. 68 ГК), объединения юридических лиц (ассоциации и союза) (см. ст. 121 ГК) или учреждения (см. п. 2 ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). При реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не создается.

Создание общества как юридического лица определяется моментом его государственной регистрации (см. ст. 51 ГК).

2. В настоящей статье говорится о правовых действиях в процессе образования акционерного общества, субъектами которых являются учредители - будущие акционеры создаваемого общества, а также о требованиях, предъявляемых к договору о создании общества и уставу общества. Совокупность таких действий и требований характеризует стадию создания общества, предшествующую его государственной регистрации.

Процедура образования акционерного общества включает в себя действия организационного, экономического, финансового, производственного и правового характера, осуществляемые определенными подготовленными для этого лицами. В странах с развитой рыночной экономикой указанные действия обычно совершаются специализированными организациями и лицами, действующими на профессионально-коммерческой основе. Зарубежное акционерное законодательство в той или иной степени регулирует деятельность данных организаций и лиц.

3. В качестве учредителей акционерного общества могут выступать как физические, так и юридические лица (дееспособные граждане и индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Совместная деятельность учредителей, направленная на создание общества, распределение между учредителями прав и обязанностей по созданию и государственной регистрации общества, регулируется договором, заключаемым учредителями в письменной форме.

Содержание договора о создании акционерного общества (о совместной деятельности по учреждению общества) определяется п. 1 статьи и соответствующими статьями Закона об акционерных обществах (ст. 8 и др.).

Наряду с положениями о совместной деятельности учредителей по созданию общества договор определяет размер уставного капитала общества, его финансовую структуру, а также порядок формирования уставного капитала общества, включая условия размещения акций среди учредителей. Договором может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пеней) за неисполнение учредителями принятых на себя обязательств, в том числе обязанностей по оплате акций.

Договор о создании общества (о совместной деятельности по учреждению общества) не относится к числу учредительных документов общества. Названный договор является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющим специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества (см. п. 2 статьи).

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным судами применяются соответствующие нормы ГК о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (полностью или в соответствующей части) независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК). Поскольку ГК не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо (с учетом подведомственности спора) <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 3 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8.

4. При заключении сделок с третьими лицами и совершении иных юридических действий в пользу создаваемого, но еще несуществующего акционерного общества учредители действуют от своего собственного имени в соответствии с заключенным ими договором о создании общества. В частности, по этой причине пункт 2 статьи предусматривает солидарную ответственность учредителей общества по обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до регистрации общества. Данная ответственность может перейти к обществу лишь при условии одобрения действий учредителей общим собранием акционеров после государственной регистрации общества.

5. Устав акционерного общества, о котором говорится в п. 3 статьи, является документом, с которым закон связывает государственную регистрацию и существование акционерного общества как юридического лица. В отличие от общества с ограниченной ответственностью, действующего на основании устава и учредительного договора, устав акционерного общества является его единственным учредительным документом.

Устав общества утверждается учредителями (учредителем) общества одновременно с принятием решения об учреждении общества. При создании акционерного общества путем реорганизации существующего юридического лица устав общества утверждается: при слиянии - общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии; при разделении и выделении - общим собранием акционеров каждого общества, вновь создаваемого в результате разделения или выделения; при преобразовании общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственного кооператива - общим собранием участников соответствующего общества или общим собранием членов кооператива <*>.

--------------------------------

<*> См. ст. ст. 16, 18, 19 Закона об акционерных обществах, ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 26 Закона о производственных кооперативах.

Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества и, в частности, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности акционеров.

Положения устава обязательны для общества (его органов управления) и акционеров в их отношениях друг с другом ("общество - акционер", "акционер - акционер") и с третьими лицами. В равной степени положения устава распространяются и на новых акционеров общества, приобретших акции общества при их размещении или на вторичном рынке ценных бумаг.

Решения общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительного органа общества не могут противоречить уставу общества, в том числе изменять его положения без соблюдения установленной законом процедуры внесения изменений и дополнений в устав общества.

Содержание устава акционерного общества определяется в соответствии с ГК нормами Закона об акционерных обществах, а также иных федеральных законов, устанавливающих особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных видов акционерных обществ (см. п. 3 ст. 96 ГК и комментарий к ней).

Положения, составляющие устав общества, можно разделить на две группы.

К первой группе относятся сведения, которые должны содержаться в уставе и в отсутствие которых обществу может быть отказано в государственной регистрации. К ним относятся, в частности, положения п. 2 ст. 52, устанавливающие общие требования к уставам юридических лиц, п. 3 комментируемой статьи, ст. 11 ("Устав общества") и других статей Закона об акционерных обществах.

Вторую группу составляют положения, которые могут быть включены в устав общества по усмотрению учредителей (общего собрания акционеров).

Прежде всего имеются в виду положения, возможность включения которых в устав общества прямо допускается федеральными законами с использованием формулировок "если иное не установлено уставом общества" или "уставом общества может быть установлено" и т.п. Например, на основании п. 5 ст. 99 ГК уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Наряду с этим в уставе общества могут содержаться и другие положения, не противоречащие федеральным законам. В частности, речь идет о нормах, регулирующих вопросы, связанные с порядком применения положений устава общества.

Устав общества относится к числу документов, открытых для заинтересованных пользователей. Содержание устава не может составлять коммерческую тайну общества, его предъявление для ознакомления акционерам, аудитору общества, контрагентам и инвесторам является нормальной деловой практикой.

6. Как предусмотрено пунктом 4, порядок совершения действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об акционерных обществах, и прежде всего главой II этого Закона ("Учреждение, реорганизация и ликвидация общества").

В частности, в соответствии со ст. 9 акционерного Закона в компетенцию учредительного собрания входит принятие решения об учреждении общества, утверждение устава общества, избрание органов управления общества. На практике при учреждении общества несколькими лицами составляется протокол учредительного собрания.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

7. В пункте 5 содержится норма отсылочного характера, касающаяся особенностей создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Действующие в этой сфере законы и иные правовые акты (о них см. п. 6.1 и 6.2 комментария к ст. 96 ГК) регламентируют, в частности, вопросы преобразования в открытые акционерные общества государственных и муниципальных унитарных предприятий в процессе их приватизации. По сути указанное преобразование можно рассматривать в качестве специального способа создания акционерного общества.

8. В соответствии с п. 6 акционерное общество (как открытое, так и закрытое) может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Такая возможность обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав акционеров, но общество будет продолжать свою деятельность, даже при наличии одного акционера. Правовой статус общества остается самостоятельным, он опирается на имущество, внесенное учредителем в оплату разделенного на акции уставного капитала общества, на принцип ограниченной ответственности акционера и основанную на законе и уставе общества структуру и компетенцию органов управления общества.

Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным учредителем (акционером) общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

В случае учреждения акционерного общества одним лицом решение о его учреждении, а также иные решения по вопросам, относящимся к компетенции учредительного собрания, принимаются этим лицом единолично.

Сведения о том, что данное общество является компанией одного лица, должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Статья 99. Уставный капитал акционерного общества

1. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом об акционерных обществах.

2. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу.

3. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

4. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала (пункт 1 настоящей статьи), общество подлежит ликвидации.

5. Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Комментарий к статье 99

1. Уставный капитал представляет собой величину (цифру), которая фиксируется в денежном выражении в учредительных документах общества (см. п. 3 ст. 98 ГК) и показывает минимальную стоимость имущества, которым общество гарантирует интересы контрагентов (кредиторов), вступающих в отношения с обществом. Уставный капитал позволяет судить в известной степени о финансовой устойчивости, надежности общества, его способности расплатиться с долгами.

Размер уставного капитала может быть увеличен или уменьшен только путем внесения изменений в устав общества с соблюдением установленного законом порядка (см. ст. ст. 100, 101 ГК и комментарии к ним).

С наличием в обществе уставного капитала, сформированного акционерами, связан характер имущественной ответственности в обществе, а именно - положение п. 1 ст. 96 ГК, исключающее ответственность акционеров по обязательствам общества. Уставный капитал, сформированный акционерами, служит своеобразной заменой их личной имущественной ответственности. Размер уставного капитала определяется учредителями (акционерами) общества с учетом требований закона к минимальному размеру уставного капитала и потребностей общества в собственном капитале для начала самостоятельной предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 26 Закона об акционерных обществах минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества <*>. С учетом того, что открытое общество вправе размещать акции среди неограниченного круга лиц, т.е. носит публичный характер, предусматривается более высокая минимальная степень обеспечения его ответственности перед кредиторами по сравнению с закрытым обществом <**>.

--------------------------------

<*> При применении указанной нормы судебная практика исходит из того, что если на момент государственной регистрации акционерного общества (при его создании) размер уставного капитала общества соответствовал уровню, установленному действующими на тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в том числе в связи с приведением его в соответствие с Законом об акционерных обществах (см. п. 3 ст. 94 ФЗоАО), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке (см. п. 5 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8).

<**> Размер уставного капитала общества с участием иностранных инвестиций не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации. См. п. 3 (пп. "г") Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.

Минимальный размер уставного капитала банков и иных кредитных организаций, а также некоторых других видов юридических лиц, создаваемых в форме акционерных обществ, а также в других организационно-правовых формах, устанавливается в соответствии с законодательством о таких юридических лицах <*>.

--------------------------------

Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала (см. ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

2. Специфическим признаком уставного капитала акционерного общества является его деление на доли (части) определенного размера, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями, имеющими номинальную стоимость. Размер уставного капитала, следовательно, совпадает с суммарной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами.

Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом.

Обыкновенные акции являются основной категорией акций, размещаемых обществом. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Выпуск привилегированных акций (одного или нескольких типов) не является обязательным, а общий объем их размещения ограничивается. Номинальная стоимость привилегированных акций разных типов может быть различной.

В основе отнесения отдельных акций к определенным категории или типу лежит объем прав, воплощенный в соответствующей ценной бумаге. Акции, имеющие одинаковую номинальную стоимость и предоставляющие акционерам - их владельцам одинаковые права, составляют либо категорию обыкновенных акций, либо один из типов привилегированных акций.

Привилегированная акция по общему правилу не дает ее держателю права голоса на общем собрании акционеров, но обеспечивает преимущество перед владельцами обыкновенных (голосующих) акций при получении распределяемой прибыли, а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества согласно п. 1 ст. 102 ГК не должна превышать двадцати пяти процентов. Установленный норматив, с одной стороны, преследует цель обеспечения определенных гарантий на получение дивидендов собственникам обыкновенных акций, с другой стороны, препятствует возникновению ситуации, при которой меньшинство владельцев обыкновенных акций управляет обществом, основной капитал которого сформирован вкладчиками, не обладающими правом голоса на общем собрании акционеров.

В соответствии со ст. 25 Закона об акционерных обществах все акции общества являются именными. В именной акции названо лицо, уполномоченное осуществлять права, удостоверенные данной ценной бумагой. Переход прав по именной акции осуществляется в порядке, установленном для уступки требования (цессии). Сведения о владельцах именных акций и переходе прав на акции фиксируются в реестре акционеров общества и должны быть доступны обществу - эмитенту акций, от которого зависит осуществление прав, воплощенных в акции <*>.

--------------------------------

<*> Положение о праве общества размещать лишь именные акции расходится с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", предусматривающим возможность выпуска акций на предъявителя. Названный Закон принят после вступления в силу Закона об акционерных обществах и имеет специальный характер: он регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента.

Акции на предъявителя не содержат наименования (имени) управомоченного лица. Осуществление прав, закрепленных акциями на предъявителя, и переход прав на акции не требуют идентификации владельца акций.

Выпуск акций на предъявителя осуществляется в определенном соотношении к величине оплаченного уставного капитала общества в соответствии с нормативом, который должен быть установлен Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. До установления указанного норматива выпуск акций на предъявителя не допускается. В отношении кредитных организаций данное положение прямо закреплено в п. 1.5 Инструкции Банка России от 17 сентября 1996 г. N 8.

В отличие от именных акций, могущих быть документарными и бездокументарными, акции на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

Правила выпуска и регистрации акций и иных ценных бумаг устанавливаются Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" и принятыми в соответствии с ним нормативными актами ФКЦБ России <*>.

--------------------------------

<*> Прежде всего имеются в виду Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. N 47, Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. N 48. В отношении кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, применяется Инструкция Банка России от 17 сентября 1996 г. N 8 "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации".

3. Размер уставного капитала общества должен отражать действительную стоимость имущества общества, которым оно гарантирует интересы своих кредиторов. В этих целях ГК содержит систему норм, направленных на обеспечение полной оплаты акционерами приобретаемых ими акций (см., например, п. 2 и 3 комментируемой статьи, п. 1 ст. 96, п. 2 ст. 100) и обязывающих общество уменьшать уставный капитал, если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (см. п. 4 комментируемой статьи). Сохранению уставного капитала служат нормы, ограничивающие объявление и выплату акционерным обществом дивидендов по акциям (см. п. 3 ст. 102).

3.1 Уставный капитал общества оплачивается в порядке, определяемом договором о создании общества и решением о размещении дополнительных акций в соответствии с нормами ст. 34 Закона об акционерных обществах.

В соответствии с п. 2 статьи акционер не может быть освобожден от обязанности оплаты акций общества. Требования акционера к обществу, а также деятельность учредителя по созданию общества не могут быть зачтены в счет оплаты приобретаемых им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК). Неблагоприятные для акционера последствия неполной оплаты акций определяются также ст. 34 и другими статьями Закона об акционерных обществах.

3.2. Согласно п. 3 статьи открытая подписка на акции общества не допускается до полной оплаты уставного капитала.

При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей в соответствии с договором о создании общества; в случае учреждения общества одним лицом все акции общества должны быть приобретены его единственным учредителем.

Практически это означает, что размещение акций при учреждении открытого общества и закрытого общества осуществляется в одном и том же порядке. Открытая подписка на акции открытого акционерного общества не допускается до полной оплаты его уставного капитала и возможна, следовательно, только в рамках процедуры увеличения уставного капитала открытого общества.

Об открытой подписке на акции см. п. 2.2. комментария к ст. 97 ГК.

3.3. Показатель стоимости чистых активов, о котором говорится в п. 4 статьи, был введен в оборот с принятием части первой ГК. Под чистыми активами понимается стоимость имущества общества, уменьшенная на стоимость обязательств общества (заемных обязательств, кредиторской задолженности и др.).

Стоимость чистых активов общества определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Министерства финансов РФ N 71 и Приказом Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 149 от 5 августа 1996 г. <*>. Расчет стоимости чистых активов общества производится по данным бухгалтерского учета в соответствии с содержащимся в названном документе перечнем активов (денежной и не денежной частей имущества общества) и пассивов (обязательств общества), принимаемых к расчету.

--------------------------------

<*> Приказ не распространяется на акционерные общества, осуществляющие страховую и банковскую деятельность.

Страховые акционерные общества при расчете стоимости чистых активов руководствуются Порядком оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ, утвержденным Приказом Министерства финансов РФ от 24 декабря 1996 г. N 108 и Приказом Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 24 декабря 1996 г. N 235.

В отношении кредитных организаций вместо показателей чистых активов рассчитывается показатель собственных средств (капитала). Расчет указанного показателя производится в соответствии с п. 2 Инструкции Центрального банка РФ от 30 января 1996 г. N 1 "О порядке регулирования деятельности кредитных организаций" и последующими дополнениями к ней (см. письмо Центрального банка РФ от 28 октября 1996 г. N 350).

Пункт 4 комментируемой статьи определяет юридическое значение показателя стоимости чистых активов общества, связанное с регулированием, направленным на поддержание гарантийной функции уставного капитала общества.

По итогам каждого финансового года, начиная со второго, общество обязано произвести оценку стоимости своих чистых активов. Оценка производится в соответствии с данными годового бухгалтерского баланса, предложенного для утверждения общему собранию акционеров, или результатами аудиторской проверки.

Если стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, указанного в уставе общества, то общество обязано уменьшить уставный капитал до размера, обеспечиваемого чистыми активами.

Если стоимость указанных активов общества становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества, то общество обязано принять решение о своей ликвидации. В противном случае орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (см. ст. 35 Закона об акционерных обществах).

4. Путем деления величины уставного капитала на совокупную номинальную стоимость акций, принадлежащих акционеру, определяется доля участия последнего в уставном капитале общества. От размера доли зависит действительное положение акционера в системе внутренних (членских) правоотношений, существующих в обществе, прежде всего определение прав акционера на получение части прибыли общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом (в т.ч. количество голосов, имеющихся у акционера на общем собрании акционеров), на часть имущества, остающегося после ликвидации общества, а также реализация других прав, принадлежащих акционерам.

При известных условиях сосредоточение акций в руках одного акционера может не соответствовать интересам акционеров общества, а также государства, например, когда концентрация капитала в руках отдельных категорий акционеров может привести к монополизации соответствующих сфер деятельности. В связи с этим пункт 5 статьи предусматривает, что законом или уставом общества могут быть установлены ограничения в отношении числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

1. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается.

3. В случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах, уставом общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.

Комментарий к статье 100

1. Статья содержит основные положения об увеличении уставного капитала общества, получившие развитие в нормах Закона об акционерных обществах (ст. ст. 27, 28 и др.).

Пункт 1 статьи предусматривает два способа увеличения уставного капитала общества: увеличение номинальной стоимости акций и выпуск дополнительных акций.

При увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется выпуск акций с большей номинальной стоимостью, которые размещаются путем конвертации в них акций, решение об увеличении номинальной стоимости которых принято обществом. Дополнительно выпускаемые для увеличения уставного капитала общества акции могут размещаться: путем распределения среди акционеров общества; посредством открытой или закрытой подписки; путем конвертации в эти дополнительные акции ранее выпущенных обществом конвертируемых ценных бумаг.

Увеличение уставного капитала общества независимо от способа увеличения производится по решению общего собрания акционеров и связано с изменением устава общества (см. подп. 1 п. 1 ст. 103 ГК) <*>.

--------------------------------

<*> В соответствии с уставом вопрос об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества (см. ст. ст. 28, 48 Закона об акционерных обществах).

Регулирование порядка увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций связано с категорией объявленных акций <*>. Общество вправе размещать дополнительные акции только в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, установленных уставом общества.

--------------------------------

<*> Объявленные акции - это акции, которые общество вправе разместить дополнительно к ранее размещенным акциям в целях увеличения своего уставного капитала (об этом см. ст. 27 Закона об акционерных обществах). Номинальная стоимость объявленных акций в величину уставного капитала общества не включается.

Вместе с тем отсутствие в уставе общества положений об объявленных акциях или недостаточное количество объявленных акций, предусмотренных уставом общества, не является непреодолимым препятствием для увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Если принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания акционеров, такое решение может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества необходимых положений об объявленных акциях или об изменении положений об объявленных акциях (увеличении их количества и др.).

Совет директоров (наблюдательный совет) общества, которому принадлежит право принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, вправе принять такое решение только после внесения общим собранием акционеров в устав общества соответствующих изменений и дополнений, связанных с объявленными акциями.

Уставный капитал общества может быть увеличен либо за счет инвестиций извне (размещение дополнительных акций путем подписки или путем конвертации в них ранее размещенных посредством подписки конвертируемых ценных бумаг общества), либо за счет средств самого общества. При этом увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества.

Источником увеличения уставного капитала общества могут служить: средства, полученные обществом-эмитентом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода); остатки фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) общества-эмитента по итогам предыдущего года; нераспределенная прибыль общества-эмитента; средства от переоценки основных фондов общества-эмитента <*>.

--------------------------------

<*> См. п. п. 3.1 и 6.7 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1996 г. N 19.

2. Пункт 2 статьи содержит общие ограничительные условия увеличения уставного капитала общества: увеличение уставного капитала общества допускается лишь после его полной оплаты; увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается. При этом целесообразность абсолютного запрета на использование увеличения уставного капитала в качестве способа покрытия убытков не поддается однозначной оценке. По крайней мере, его следовало бы снять в отношении закрытого общества, в котором поддержание платежеспособности общества за счет дополнительных взносов самих акционеров, круг которых ограничен, выглядит вполне естественным.

3. Пункт 3 статьи предусматривает институт преимущественного права акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.

Преимущественное право приобретения дополнительных акций общества обеспечивает интерес акционера в сохранении его доли акций в уставном капитале общества, а также соответствующих этой доле количества голосов на общем собрании акционеров и объема имущественных прав.

Положения о преимущественном праве составляют исключение из общего правила о недопустимости предоставления преимуществ одним приобретателям перед другими при размещении эмиссионных ценных бумаг общества (см. ст. 24 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Поэтому указанное право может быть установлено уставом общества только в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах <*>.

--------------------------------

<*> Вопросы применения преимущественного права акционеров на приобретение дополнительных акций, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции, регулируются ст. ст. 40 и 41 Закона об акционерных обществах.

Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества

1. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)

2. Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Комментарий к статье 101

1. Уменьшение уставного капитала является правом общества.

Учитывая, что данная процедура означает сокращение размера имущества, которым общество гарантирует интересы своих кредиторов, и может сказаться на оценке контрагентами финансовой устойчивости и надежности общества, уменьшение уставного капитала носит, как правило, вынужденный характер.

Вместе с тем положения статьи в полной мере распространяются на случаи, предусмотренные п. 4 ст. 99 ГК и соответствующими статьями Закона об акционерных обществах, в которых общество обязано уменьшить свой уставный капитал <*>.

--------------------------------

<*> Общее ограничительное условие уменьшения уставного капитала общества, направленное на поддержание величины уставного капитала на уровне не менее установленного минимального размера уставного капитала, содержится в ст. 29 Закона об акционерных обществах: общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества.

Следует отметить, что ликвидация общества является единственной альтернативой ситуации, когда общество, с одной стороны, в установленных законом случаях обязано произвести уменьшение уставного капитала, а с другой стороны, такое уменьшение невозможно, поскольку в результате этого размер уставного капитала станет меньше соответствующей величины минимального уставного капитала общества.

К сожалению, в ГК и Законе об акционерных обществах отсутствует норма, известная, например, акционерному праву ФРГ, допускающая в порядке исключения уменьшение уставного капитала общества ниже установленного законом минимального уставного капитала при условии одновременного увеличения уставного капитала общества до необходимого размера.

Решение об уменьшении уставного капитала общества независимо от способа и цели такого уменьшения относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Данный вопрос - в отличие от случая увеличения уставного капитала общества - не может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества.

2. Пункт 1 статьи предусматривает два способа уменьшения уставного капитала общества: уменьшение номинальной стоимости акций и покупка части акций в целях сокращения их общего количества.

При уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций осуществляется выпуск акций с меньшей номинальной стоимостью, которые размещаются путем конвертации в них акций, решение об уменьшении номинальной стоимости которых принято обществом.

Уменьшение уставного капитала путем сокращения общего количества акций общества предполагает погашение размещенных акций общества, которые были приобретены или выкуплены обществом у акционеров, а также акций общества, перешедших к обществу по иным основаниям, предусмотренным законом <*>.

--------------------------------

<*> Так, в соответствии с п. 1 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества. Акции, приобретенные обществом в целях уменьшения уставного капитала общества путем сокращения общего количества акций, погашаются при их приобретении.

В силу Закона общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения:

акций, перешедших обществу вследствие их неполной оплаты учредителем, если акции не были реализованы в течение одного года после их приобретения обществом (см. п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах);

акций, приобретенных обществом по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если акции не были реализованы в течение одного года с даты их приобретения (см. абз. 2 п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах);

акций, выкупленных обществом по требованию акционеров в случае реорганизации общества и в иных случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах, если акции не были реализованы в течение одного года с даты их выкупа (см. п. 6 ст. 76 Закона об акционерных обществах).

В перечисленных случаях (кроме реорганизации) уменьшение уставного капитала общества является следствием установленных законом временных ограничений по владению обществом своими собственными акциями. Акции, выкупленные обществом по требованию акционеров в случае реорганизации общества, погашаются при их выкупе.

3. Абзац 2 п. 1 статьи предусматривает гарантии, предоставляемые кредиторам общества в случае уменьшения уставного капитала общества. При этом права кредиторов в отношении акционерного общества, уставный капитал которого уменьшается, в основном совпадают с правами, которыми обладают кредиторы при реорганизации юридического лица (см. п. 1 и 2 ст. 60 ГК).

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов.

В связи с уменьшением воплощенного в уставном капитале минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы кредиторов, последние вправе потребовать от общества как досрочного прекращения, так и досрочного исполнения гражданско-правовых обязательств, должником по которым является общество, и возмещения связанных с этим убытков. При этом обязательство может быть прекращено с использованием способов, предусмотренных законами, иными правовыми актами или договором, в том числе путем расторжения договора (см. ст. 450 ГК РФ).

Досрочное исполнение обязательства должником по требованию кредитора, о котором говорится в комментируемой статье, является самостоятельным способом прекращения обязательства, к которому применимы положения статьи 408 ГК о прекращении обязательства исполнением.

Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. См., в частности, ст. 11 Федерального закона "О реструктуризации кредитных организаций".

4. В силу п. 2 комментируемой статьи уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Например, устав может содержать исчерпывающий перечень оснований, возникновение которых позволяет обществу произвести уменьшение уставного капитала, или общее положение о праве общества уменьшать уставный капитал путем приобретения и погашения части акций. Принудительный выкуп акций по инициативе общества акционерным законодательством не предусматривается.

Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов.

2. Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

3. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

до полной оплаты всего уставного капитала;

если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

Комментарий к статье 102

1. Структура уставного капитала акционерного общества предоставляет широкие возможности для финансирования его деятельности путем выпуска обыкновенных акций, а также одного или нескольких типов привилегированных акций.

Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом.

Обыкновенные акции являются основной категорией акций, размещаемых обществом. Выпуск привилегированных акций не является обязательным.

Привилегированная акция, по общему правилу, не дает ее держателю права голоса на общем собрании акционеров, но обеспечивает преимущество перед владельцами обыкновенных (голосующих) акций при получении распределяемой прибыли, а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации.

В соответствии с п. 1 статьи номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. Ограничение доли привилегированных акций в уставном капитале общества, с одной стороны, преследует цель обеспечения определенных гарантий на получение дивидендов собственникам обыкновенных акций, с другой стороны, препятствует возникновению ситуации, при которой меньшинство владельцев обыкновенных акций управляет обществом, основной капитал которого сформирован вкладчиками, не обладающими правом голоса на общем собрании акционеров.

2. Помимо акций общество вправе размещать облигации, опционные свидетельства и иные эмиссионные ценные бумаги, за исключением государственных ценных бумаг. Виды и правовой режим ценных бумаг определяются ГК, законами и иными правовыми актами о ценных бумагах <*>.

--------------------------------

<*> Облигация является ценной бумагой, опосредствующей отношения займа между ее держателем (кредитором) и обществом (должником). Заемный капитал, полученный посредством размещения облигаций, служит важным источником финансирования деятельности общества. Облигация удостоверяет право ее держателя на получение от общества, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (см. ст. 816 ГК).

В отличие от акционера (участника, члена общества) владелец облигации является кредитором общества, правовой статус которого не предусматривает возможности участия в управлении делами общества - эмитента облигации.

Выплата дохода по облигации составляет обязанность общества, в то время как объявление дивиденда, выплачиваемого по акции, является правом общества. Принятие решения об объявлении дивиденда зависит от наличия чистой прибыли, усмотрения совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров и других условий, предусмотренных законом (см. ст. ст. 42, 43 Закона об акционерных обществах).

При ликвидации общества удовлетворение требований владельцев облигаций как кредиторов общества осуществляется до распределения имущества ликвидируемого общества между акционерами (см. ст. 23 Закона об акционерных обществах). Требования владельцев облигаций, обеспеченных залогом имущества общества, удовлетворяются в третью очередь; расчеты с владельцами облигаций, не имеющих обеспечения, производятся в пятую очередь (см. п. 1 ст. 64 ГК).

Общество может размещать процентные облигации и облигации, выплата процентов по которым не производится. К беспроцентным относятся, в частности, дисконтные облигации, размещение которых осуществляется по цене ниже номинальной стоимости, а погашение - по номинальной стоимости.

Облигации относятся к эмиссионным ценным бумагам. Они выпускаются сериями, состоящими из облигаций, предоставляющих их владельцам одинаковый объем прав. Отношения, возникающие при эмиссии и обращении облигаций независимо от типа эмитента, регулируются Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" и стандартами эмиссии ценных бумаг, утверждаемыми в соответствии с законом Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. В настоящее время действуют: Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 19 октября 2001 г. N 27; Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1996 г. N 19; Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 12 февраля 1997 г. N 8. В отношении ценных бумаг кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, применяется Инструкция Банка России от 17 сентября 1996 г. N 8 "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (Вестник Банка России. 1998. N 23).

Пункт 2 статьи предусматривает ограничительные условия размещения облигаций.

1) Общим условием допустимости размещения облигаций является полная оплата уставного капитала общества.

2) Размещение облигаций без обеспечения.

Размещение облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций в этом случае не должна превышать размера уставного капитала (как известно, уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов).

3) Размещение облигаций с обеспечением.

При наличии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами в целях выпуска облигаций, размещение облигаций возможно в любое время после полной оплаты уставного капитала. При этом номинальная стоимость всех размещенных обществом облигаций не должна превышать размера предоставленного обеспечения.

Ни комментируемая статья, ни Закон об акционерных обществах не содержат указания на способы обеспечения, которые могут быть использованы для целей выпуска облигаций. На практике чаще всего используются поручительство и банковская гарантия, предусматривающие обязанность поручителя или гаранта по погашению облигаций в случае неисполнения этой обязанности эмитентом. В соответствии с п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах выпуск облигаций может быть обеспечен также залогом определенного имущества общества, эмитирующего облигации.

Решение о выпуске облигаций, предусматривающее предоставление обеспечения выпуска облигаций, должно устанавливать, что приобретение облигаций означает заключение приобретателем облигаций договора, в соответствии с которым предоставляется обеспечение выпуска облигаций, или волеизъявление приобретателя облигаций воспользоваться правами бенефициара, вытекающими из банковской гарантии. Условия договора, в соответствии с которым предоставляется обеспечение выпуска облигаций, или банковская гарантия должны определять, что с переходом прав на облигацию к приобретателю переходят права по указанному договору (банковской гарантии) в том же объеме и на тех же условиях, которые существуют на момент перехода прав на облигацию. Условия договора, в соответствии с которым предоставляется обеспечение выпуска облигаций, или банковская гарантия должны прилагаться к решению о выпуске облигаций <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 4.10 Стандартов эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии.

3. Дивидендами признается доход, полученный акционером от общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру акциям. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Пункт 3 устанавливает ограничения, направленные на предотвращение выплаты дивидендов в ущерб интересам самого общества, его кредиторов и акционеров. Дополнительные ограничения предусматриваются ст. 43 Закона об акционерных обществах.

3.1. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала.

Известно, что уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Размер уставного капитала, а также количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), указываются в уставе общества.

Поэтому вопрос о полной оплате уставного капитала сводится к оценке факта полной оплаты акций, размещаемых обществом способами, применение которых предусматривает оплату акций их владельцами. К таким способам относятся распределение акций среди учредителей общества при его учреждении, а также размещение дополнительных акций посредством подписки при увеличении уставного капитала общества (см. ст. 34 Закона об акционерных обществах). Оплата акций общества при их размещении осуществляется по цене, определяемой в соответствии со ст. 36 Закона об акционерных обществах.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Что касается дополнительных акций, размещаемых путем подписки, то полная оплата таких акций является условием их размещения и, следовательно, - условием государственной регистрации увеличения уставного капитала общества. Неполная оплата уставного капитала, препятствующая объявлению и выплате дивидендов, в этом случае не может иметь места.

3.2. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

По смыслу комментируемого положения статьи наличие обстоятельств, препятствующих объявлению и выплате дивидендов, должно определяться как на день принятия решения об объявлении дивидендов, так и на день выплаты дивидендов, поскольку стоимость чистых активов может измениться в сторону уменьшения в период после объявления дивидендов.

Стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном Минфином РФ и ФКЦБ России (об этом см. п. 3.3. комментария к ст. 99 ГК). Объявленные дивиденды должны быть выплачены обществом по достижении показателя стоимости чистых активов уровня, требующегося по закону.

Статья 103. Управление в акционерном обществе

1. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества.

Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

2. В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).

В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

3. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

4. Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества.

5. Акционерное общество, обязанное в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 статьи 97 настоящего Кодекса, должно для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

Аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов.

Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется законом и уставом общества.

Комментарий к статье 103

1. Общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества являются органами управления обществом.

В зависимости от количества акционеров статья предусматривает двухзвенную (общее собрание акционеров, исполнительный орган) и трехзвенную (общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган) структуру органов управления обществом. Трехзвенная структура обязательна для использования в обществах с числом акционеров более пятидесяти.

Разграничение компетенции между общим собранием акционеров и другими органами управления общества основано на функциональном принципе. Задача общего собрания акционеров ограничивается формированием воли общества по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров. В функции совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительного органа общества входит руководство деятельностью общества, включающее осуществление воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров.

В Законе об акционерных обществах вопросы функционирования органов управления акционерным обществом регулируются главой VII ("Общее собрание акционеров") и главой VIII ("Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества").

2. Пункт 1 статьи провозглашает общее собрание акционеров высшим органом управления обществом и определяет основные вопросы его компетенции.

Общее собрание акционеров состоит из акционеров - владельцев обыкновенных и голосующих привилегированных акций общества, а также акционеров, владеющих привилегированными акциями, право голоса по которым, по общему правилу, не предоставляется. Посредством общего собрания акционеры реализуют свои основные права, вытекающие из статуса акционера, прежде всего право участвовать в управлении делами общества и право принимать участие в распределении прибыли общества (см. ст. 67 ГК).

Общее собрание акционеров не является постоянно действующим органом. Закон об акционерных обществах предусматривает проведение годового (очередного) и внеочередных общих собраний акционеров. Проведение общего собрания акционеров по окончании каждого финансового года является обязанностью общества.

2.1. Хотя общее собрание акционеров именуется в статье высшим органом общества (т.е. самым главным, руководящим), данное определение во многом является номинальной, а не правовой характеристикой.

Термин "высший" содержит определенную оценку законодателем места, занимаемого общим собранием акционеров в акционерном обществе, исходя из того, что оно объединяет экономических собственников общества, в исключительную компетенцию которых входит решение ключевых вопросов функционирования акционерного общества, указанных в п. 1 статьи.

Вместе с тем компетенция общего собрания акционеров не является всеобъемлющей. Она ограничивается перечнем вопросов, предусмотренных комментируемой статьей ГК и соответствующими статьями Закона об акционерных обществах.

Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом <*>, отменять или изменять решения, принятые советом директоров (наблюдательным советом) и исполнительным органом общества в соответствии с их компетенцией (см. ст. 48 Закона об акционерных обществах). Ряд вопросов общее собрание может решать только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. Кроме того, общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, утверждаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества, а также изменять повестку дня (см. ст. 49 Закона об акционерных обществах).

--------------------------------

<*> Принятие общим собранием акционеров решения по вопросу, не относящемуся к его компетенции, рассматривается судами в качестве существенного нарушения законодательства.

В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обосновании своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, но при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания акционеров, суды исходят из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, и разрешают спор, руководствуясь нормами закона. Подробнее см. п. 9 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8.

2.2. Вопросы, перечисленные в п. 1 статьи, относятся к компетенции общего собрания акционеров. Указанный перечень дополняется ст. 48 Закона об акционерных обществах.

Вопросы, отнесенные законом к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.

Вместе с тем в комментируемой статье ничего не говорится о том, может ли часть компетенции общего собрания акционеров передаваться в ведение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данный вопрос положительно решается Законом об акционерных обществах: отдельные вопросы могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах.

3. Особенностью акционерного общества, отличающей его от других хозяйственных обществ, является наличие в структуре управления акционерным обществом совета директоров (наблюдательного совета) (в обществе с ограниченной ответственностью создание совета директоров не является обязательным). Термины "совет директоров общества" и "наблюдательный совет общества" равнозначны.

Создание совета директоров (наблюдательного совета) является обязательным для обществ с числом акционеров более пятидесяти. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти, в котором не создан совет директоров (наблюдательный совет), его функции осуществляются общим собранием акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (см. ст. 64 Закона об акционерных обществах).

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров. В состав совета директоров (наблюдательного совета) общества наряду с акционерами могут включаться представители от кредиторов общества, наемных работников общества, основных потребителей продукции общества.

3.1. Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, сочетающее стратегическое планирование деятельности общества, контрольные (наблюдательные) и управленческие функции, включая реализацию воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров.

ГК не устанавливает перечня вопросов, входящих в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи данный перечень должен определяться уставом общества в соответствии с Законом об акционерных обществах.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется ст. 65, другими статьями Закона об акционерных обществах и может быть расширена уставом соответствующего общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет приоритетные направления деятельности общества, решает вопрос о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня, образует исполнительный орган общества и прекращает его полномочия (если уставом общества это отнесено к его компетенции), контролирует в интересах акционеров его деятельность (в том числе с точки зрения ее целесообразности), рассматривает и в предварительном порядке утверждает годовой отчет исполнительного органа и представляет его общему собранию акционеров, принимает решения о совершении исполнительным органом крупных сделок, осуществляет иные действия, предусмотренные законом и уставом общества.

3.2. Совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров.

Общее собрание акционеров не вправе отменять или изменять решения совета директоров (наблюдательного совета) общества или иным образом вмешиваться в его компетенцию. Контроль за деятельностью совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляется общим собранием акционеров в основном путем реализации его компетенции по рассмотрению итогов деятельности общества за год, избранию членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и досрочному прекращению их полномочий.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция исполнительного органа общества соотносятся следующим образом.

Вопросы, отнесенные уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. И наоборот, уставом общества компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть расширена за счет изъятия отдельных вопросов из компетенции исполнительного органа общества.

4. Исполнительный орган общества является постоянно действующим органом управления общества, подотчетным совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Как следует из п. 3 статьи, в компетенцию исполнительного органа входит текущее руководство деятельностью общества. Содержание такого руководства охватывает юридические и фактические действия, совершаемые исполнительным органом во внутренней и внешней сферах деятельности общества <*>. Компетенция исполнительного органа определяется методом изъятия из нее вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

--------------------------------

<*> В задачи исполнительного органа входит: материальное и организационное обеспечение деятельности общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества; реализация принятых ими решений; организация производственной деятельности общества, включая управление рабочей силой, ведение бухгалтерского учета, хранение правоустанавливающих и иных документов общества; совершение от имени общества действий, направленных на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей общества.

При решении вопросов своей компетенции исполнительный орган действует самостоятельно - ни совет директоров (наблюдательный совет) общества, ни общее собрание акционеров не вправе давать ему юридически обязательные указания.

Полномочия исполнительного органа на совершение сделок определяются в соответствии с принципом общей правоспособности коммерческих организаций (см. ст. 49 ГК). Исполнительный орган общества вправе заключать любые сделки, не запрещенные законом <*>. Для совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, исполнительному органу требуется одобрение совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (см. ст. ст. 79, 83 Закона об акционерных обществах).

--------------------------------

<*> Вместе с тем в уставе общества может содержаться исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующее общество вправе заниматься. В этом случае сделки, совершенные обществом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в уставе общества, являются оспоримыми и могут быть признаны судом недействительными на основании ст. 173 ГК РФ ("Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности") по иску общества или его акционера, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Иначе решается вопрос в отношении действительности сделок кредитной, страховой или иной организации, обладающей в соответствии с законом специальной правосубъектностью. Данные организации не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки не создают обязательств организации перед третьими лицами, они являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ ("Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам"). Об этом см. п. 18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена Законом: вопросы, входящие в компетенцию исполнительного органа, могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе путем установления правила о даче советом директоров (наблюдательным советом) общества согласия на совершение исполнительным органом определенных сделок.

Если исполнительный орган при заключении сделки вышел за пределы указанных ограничений, установленных уставом общества, такая сделка является оспоримой и может быть признана судом недействительной на основании ст. 174 ГК ("Последствия ограничения полномочий на совершение сделки") по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (т.е. прежде всего самого общества или его акционеров) <*>.

--------------------------------

<*> Подробнее см. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц на совершение сделок".

5. Исполнительный орган может быть единоличным и коллегиальным. В единоличном органе функции по руководству текущей деятельностью общества осуществляются одним лицом - директором или генеральным директором. Коллегиальность предполагает наличие в составе исполнительного органа, именуемого правлением или дирекцией, двух или более лиц, а следовательно, и специальный порядок принятия решений таким органом.

Пункт 3 статьи допускает отсутствие в акционерном обществе единоличного исполнительного органа при наличии коллегиального исполнительного органа. В отличие от этого нормы ст. ст. 69 и 70 Закона об акционерных обществах такую возможность исключают.

Акционерное общество должно иметь единоличный коллегиальный орган; наличие коллегиального исполнительного органа в акционерном обществе возможно, но не обязательно. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) <*>.

--------------------------------

<*> Таким образом, Закон об акционерных обществах исходит из единства исполнительного органа даже при наличии в обществе единоличного и коллегиального исполнительного органа. Единоличный исполнительный орган фактически действует как составная часть коллегиального исполнительного органа.

Коллегиальный исполнительный орган руководит деятельностью общества в соответствии со своей компетенцией, закрепленной в уставе общества. В большинстве случаев речь идет об относительно узком круге вопросов, за пределами которого руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества. При этом решения коллегиального исполнительного органа претворяются в жизнь не кем иным как единоличным исполнительным органом, действующим без доверенности от имени общества.

Члены коллегиального исполнительного органа вправе действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, заключать сделки и подписывать документы от имени общества, не иначе как по доверенности, выданной единоличным исполнительным органом.

Практический смысл данной конструкции коллегиального исполнительного органа сводится к известному ограничению весьма широкой распорядительной власти единоличного исполнительного органа. Имеется в виду, что определенные уставом общества вопросы исполнительный орган должен предварительно выносить на рассмотрение коллегиального исполнительного органа и действовать в соответствии с принятым им решением.

По смыслу закона управляющей организации или управляющему могут быть переданы как все полномочия исполнительного органа, так и часть его полномочий. В последнем случае, следовательно, будет иметь место сосуществование исполнительного органа, образованного в соответствии с уставом общества, и управляющей организации (управляющего).

Передача полномочий оформляется гражданско-правовым договором, определяющим, в частности, содержание и объем прав и обязанностей управляющей организации (управляющего) по руководству текущей деятельностью общества, порядок взаимодействия с органами управления общества (в т.ч. с исполнительным органом, если он сохраняется), размер и порядок выплаты вознаграждения, ответственность за результаты хозяйственной деятельности общества <*>.

--------------------------------

<*> В случаях, установленных ст. 18 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", для заключения такого договора требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа.

6. Пункт 5 статьи содержит положения, касающиеся проверки финансово-хозяйственной деятельности общества независимым профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами. Случаи, в которых общество обязано привлекать аудитора для проверки своей деятельности, определяются ГК и иными федеральными законами.

Ежегодная аудиторская проверка проводится в целях подтверждения правильности годовой финансовой отчетности акционерного общества. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества аудитором составляется заключение, в котором должны содержаться: подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах и иных финансовых документах общества; информация о фактах нарушения установленных правовыми актами РФ порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов РФ при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

Аудиторское заключение предназначено как для проверяемого общества и его акционеров, так и для третьих лиц, которые, вступая в отношения с обществом, должны иметь ясное представление о его финансовом положении.

Ежегодную аудиторскую проверку обязаны проводить:

1) Акционерные общества, обязанные в соответствии с законом осуществлять публичную отчетность, а именно:

- открытые акционерные общества (п. 1 ст. 97 ГК, ст. 7 Федерального закона "Об аудиторской деятельности");

- закрытые акционерные общества, осуществляющие публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг (п. 2 ст. 97 ГК, ст. 92 Закона об акционерных обществах) <*>. Ежегодные аудиторские проверки проводятся в течение срока обращения облигаций или иных ценных бумаг, размещенных путем открытой подписки.

--------------------------------

<*> Подробнее см. п. 2.4 комментария к ст. 97 ГК.

2) Закрытые общества: при осуществлении ими банковской (см. ст. 42 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"), страховой (см. ст. 29 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации") и некоторых других видов деятельности; а также если объем выручки общества от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает в 500 тысяч раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тысяч раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда (см. ст. 7 Федерального закона "Об аудиторской деятельности").

Кроме того, аудиторская проверка деятельности общества, в том числе закрытого общества, (ежегодная или иная) должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет десять и более процентов.

В других случаях общество вправе по своему усмотрению решать вопрос о необходимости проведения аудиторских проверок своей финансово-хозяйственной деятельности.

Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется Федеральным законом "Об аудиторской деятельности" и уставом общества.

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

1. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим Кодексом и другими законами.

2. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

(в ред. Федерального закона от 08.07.1999 N 138-ФЗ)

Комментарий к статье 104

1. Комментируемая статья содержит некоторые принципиальные положения, касающиеся реорганизации и ликвидации акционерного общества.

Вопросы добровольной реорганизации и ликвидации общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников (см. п. 1 ст. 103 ГК).

Основания принудительной реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются ГК, Законом об акционерных обществах и другими федеральными законами. Подробнее см. ст. ст. 57 - 60, 61 - 65 ГК и комментарии к ним.

О специальных основаниях реорганизации (в форме преобразования) или ликвидации общества см. абз. 3 п. 2 ст. 97, п. 4 ст. 99 ГК.

2. Норма п. 2 статьи ограничивает возможности преобразования акционерного общества в юридическое лицо иной организационно-правовой формы. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

Данное положение предопределяет также возможности реорганизации акционерного общества (слияния, присоединения, разделения или выделения), в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица иного вида. Об этом же см. п. 1 комментария к ст. 57 ГК.

Например. В системе коммерческих организаций в результате разделения акционерного общества могут быть образованы одновременно и общество с ограниченной ответственностью, и акционерное общество, и производственный кооператив; допускается слияние акционерного общества с обществом с ограниченной ответственностью и производственным кооперативом и т.д.

В то же время является невозможным, в частности, любой вид реорганизации общества с ограниченной ответственностью, результатом которого будет создание хозяйственного товарищества или унитарного предприятия.

Возможность преобразования акционерного общества в некоммерческую организацию следует считать исключением из правила. Случаи, в которых допускается такое преобразование, а также виды некоммерческих организаций, в которые могут преобразовываться акционерные общества, должны быть определены федеральным законом. Например, ст. 20 Закона об акционерных обществах предусматривается, что общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

3. Комментируемая статья не касается вопроса о преобразовании открытого акционерного общества в закрытое акционерное общество и обратного преобразования, поскольку такое преобразование не является реорганизацией юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> По данному вопросу имеется разъяснение, данное в п. 6 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8:

"В соответствии с пунктом 1 статьи 68 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразований обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ) - закрытых в открытые и открытых в закрытые.

При рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 6 статьи 15 и статьей 20 Закона, - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (статья 75 Закона)".

7. Дочерние и зависимые общества

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Комментарий к статье 105

1. Статья определяет особенности правового положения дочернего хозяйственного общества, а также основного хозяйственного общества или товарищества. Понятие дочернего общества составляет основу ряда норм гражданского законодательства, направленных на защиту такого общества, интересов его участников и кредиторов от злоупотребления основным обществом (товариществом) принадлежащими ему правами.

Дочерние общества являются самостоятельными субъектами гражданского оборота, обладающими правами юридического лица. Указанные общества могут быть созданы в организационно-правовых формах акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Основной организацией в отношении дочернего общества может быть как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, в том числе общество (товарищество), не являющееся акционером дочернего общества.

2. В соответствии с п. 1 статьи главным условием, позволяющим признать соответствующее общество дочерним, является наличие у другого (основного) общества (товарищества) возможности определять решения, принимаемые таким обществом. Данная возможность может быть основана на преобладающем участии основной организации в уставном капитале дочернего общества, на заключенном между ними договоре и на иных особенностях (фактах) отношений между данными юридическими лицами. При этом для определения общества в качестве дочернего не требуется фактического использования основным обществом (товариществом) имеющихся у него возможностей определять решения дочернего общества.

2.1. Преобладающее участие предполагает владение основным обществом (товариществом) таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета акций (долей) в его уставном капитале может определяться различными величинами.

Анализ действующих нормативных правовых актов показывает, что презумпция дочернего общества существует в отношении обществ, в уставном капитале которых участие другого общества (товарищества) составляет более половины уставного капитала общества.

В других случаях вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного хозяйственного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением акциями (долями) и создающие благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом акций (долей), мог диктовать свою волю на общем собрании участников хозяйственного общества.

2.2. В п. 1 статьи не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одной организации может появиться возможность определять решения, принимаемые другой организацией. Данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации.

2.3. Преобладающее участие в уставном капитале общества и договор не исчерпывают перечень правовых форм, с использованием которых основное общество (товарищество) может определять решения, принимаемые дочерним обществом. Вместе с тем п. 1 не перечисляет эти формы, ограничиваясь указанием на возможность их существования. Устоявшаяся судебная практика по этому вопросу также отсутствует.

Можно предположить, что в этом случае речь идет не о прямом влиянии основного общества (товарищества) на дочернее общество (что предполагает преобладающее участие в уставном капитале и договор), а о косвенных формах контроля деятельности общества, которые позволяют определять принимаемые им решения (например, когда соответствующее общество (товарищество) контролирует другое общество через свои дочерние общества, каждое из которых в отдельности не имеет преобладающего участия в уставном капитале общества, контроль над которым устанавливается).

Вместе с тем ясно, что широкое толкование формулы "иным образом имеет возможность определять решения" может привести к тому, что дочернее общество будет определяться по тем же признакам, что и аффилированные лица, что сделает категорию дочернего общества лишенной специфики и ненужной. В этом отношении очевидна потребность в уточнении положений статьи о дочернем обществе и ограничительном их толковании до внесения таких уточнений.

2.4. Как видим, понятие дочернего хозяйственного общества следует отнести к разряду юридических понятий, содержание которых, по общему правилу, должно быть конкретизировано правоприменительными органами. Случаи, когда в целях применения положений отдельных нормативных правовых актов в них прямо указываются признаки дочернего общества, можно рассматривать в качестве исключений.

Практически это означает передачу вопроса на решение государственных (муниципальных) органов или специализированных учреждений (организаций), на которые возлагается контроль за соблюдением установленного порядка осуществления определенных гражданских прав и исполнения обязанностей, предусматривающего специальные требования в отношении дочерних и основных организаций. В частности, такие требования являются частью правового регулирования создания финансово-промышленных групп (см. ст. ст. 2, 3 и др. Федерального закона "О финансово-промышленных группах"), эмиссии ценных бумаг (см. ст. ст. 23, 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), деятельности конверсируемых организаций (см. п. 5 ст. 10 Федерального закона "О конверсии оборонной промышленности в Российской Федерации") <*>.

--------------------------------

<*> Многочисленные положения, касающиеся дочерних обществ, содержатся также в иных нормативных актах. Так, например, п. 3 Постановления Правительства РФ от 25 ноября 1998 г. N 1380 "О мерах по урегулированию взаимной просроченной задолженности" (СЗ РФ. 1998. N 48. Ст. 5941) предусматривает установление ограничений на участие дочерних организаций кредитора в публичных торгах по продаже просроченной дебиторской задолженности (денежных требований).

Решение соответствующего органа или учреждения (организации), отказавшего обществу в признании за ним определенного права или возложившего на него определенную обязанность по мотиву признания или непризнания за этим обществом статуса дочернего общества или основного общества, может быть оспорено в судебном порядке. В этом аспекте суд может рассматриваться в качестве конечной инстанции, оценивающей на основании закона правомерность признания соответствующего общества дочерним хозяйственным обществом.

Кроме того, если речь идет о привлечении основного общества (товарищества) к ответственности по долгам дочернего общества или за убытки, причиненные дочернему обществу по вине основного общества (товарищества) (см. п. 3 статьи), то наличие у соответствующей организации статуса дочерней или, соответственно, основной в любом случае должно быть признано судом на основании доказательств, представленных в ходе судебного разбирательства.

3. В отношении ответственности дочернего общества и основного общества (товарищества) действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК.

К дочернему обществу указанные принципы применяются в неизменном виде: оно не отвечает по долгам основного общества (товарищества) (абз. 1 п. 2 статьи).

Для основного общества (товарищества) предусматриваются изъятия из общего правила: допускается привлечение основного общества (товарищества) к ответственности по обязательствам дочернего общества, а также к ответственности перед самим дочерним обществом (абз. 2 и 3 п. 2, п. 3 статьи) <*>.

--------------------------------

<*> Указанные положения связаны, как полагаем, с нормой ст. 10 ГК, запрещающей любые формы злоупотребления правом. В рассматриваемом случае Закон об акционерных обществах исходит из недопустимости злоупотребления институтом юридического лица, состоящего в использовании основным обществом (товариществом) дочернего общества для осуществления действий, нарушающих права и интересы третьих лиц, и уклонения от ответственности за последствия таких действий.

Основное общество (товарищество), имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний <*>.

--------------------------------

<*> Оба юридических лица привлекаются по таким делам в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством. См. п. 31 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

Основное общество (товарищество) может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом требования участников (акционеров) дочернего общества о возмещении основным обществом убытков, причиненных дочернему обществу, могут быть заявлены путем обращения участников (акционеров) в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8.

Статья 106. Зависимое хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

2. Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

3. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.

Комментарий к статье 106

1. Положения настоящей статьи распространяются только на хозяйственные общества.

Как следует из п. 1 статьи, единственным условием признания общества зависимым является сосредоточение у другого (преобладающего, участвующего) хозяйственного общества более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

По своему содержанию понятие зависимого общества пересекается с понятием дочернего общества.

Применяя формальный 20-процентный критерий, можно утверждать следующее. Если статус дочернего общества основан на преобладающем участии в его уставном капитале другого хозяйственного общества (данное участие может обеспечиваться и контрольным пакетом в размере более 20 процентов акций (долей)), то такое дочернее общество является одновременно и зависимым обществом. И наоборот, не является зависимым в смысле настоящей статьи дочернее общество в уставном капитале которого доля участия другого (основного) общества составляет 20 и менее процентов.

Налицо известная неувязка юридических формулировок с содержанием понятий, которые они обозначают. Статус дочернего общества предполагает более высокую степень его экономической и организационно-управленческой зависимости от другого общества (товарищества), чем статус зависимого общества. И ситуацию, когда дочернее общество по чисто формальному признаку может не считаться зависимым, нельзя признать нормальной.

2. Пункт 2 статьи обязывает преобладающее общество незамедлительно опубликовать сведения о приобретении им более 20 процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Общества с ограниченной ответственностью публикуют сведения в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (см. п. 4 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Акционерные общества публикуют сведения в приложении к "Вестнику Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" в течение месяца с момента приобретения акций. См. Положение о порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 14 мая 1996 г. N 10 (Вестник ФКЦБ России. 1996. N 3).

Кроме возникновения у преобладающего общества обязанности по опубликованию названных выше сведений, других юридических последствий, связанных с возникновением отношений зависимости, статья не предусматривает. Поэтому понятия зависимого и преобладающего общества и обусловливающий их 20-процентный критерий участия могут применяться лишь в целях специального законодательства (антимонопольного и др.), но не гражданско-правового законодательства, регулирующего обязательственные отношения.

В частности, в силу ст. 18 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" возникновение отношений зависимости, связанных с приобретением в уставном капитале общества более 20 процентов акций (долей) с правом голоса, обусловливается в одних случаях необходимостью получения предварительного согласия антимонопольного органа на такое приобретение, в других случаях - требованием об уведомлении названного органа о совершении такой сделки. Данное правило не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании <*>.

--------------------------------

<*> Подробнее см. Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства. Информационное письмо ВАС РФ от 30 марта 1998 г. N 32.

Согласно ст. 60 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" приобретение группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5 процентов акций кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 20 процентов - предварительного согласия Банка России.

§ 3. Производственные кооперативы

Статья 107. Понятие производственного кооператива

1. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.

2. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

3. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".

4. Правовое положение производственных кооперативов и права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о производственных кооперативах.

Комментарий к статье 107

1. Кодекс восстановил в полной мере производственные кооперативы как равноправную форму юридических лиц, участников гражданского оборота. С принятием Кодекса перестал действовать Закон "О кооперации в СССР" 1988 г.

Дискриминационным по отношению к кооперативам было и пока еще остается законодательство о приватизации. Кооперативы могут участвовать в приобретении приватизируемых государственных и муниципальных предприятий, а также государственного имущества только при условии их преобразования в акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью. В результате многие производственные кооперативы поменяли свою организационно-правовую форму.

2. В пункте 1 комментируемой статьи рядом с термином "член" употреблен и скобках термин "участник". Применительно к юридическим лицам говорится о возможности их участия в деятельности кооператива, если это предусмотрено законом и учредительными документами кооператива. Подобное терминологическое разнообразие ничего не меняет в юридической квалификации участников кооператива - физических и юридических лиц. Основание их участия - членство.

Слова "участник", "участие" часто используются в Кодексе как универсальные термины, одинаково применимые к акционеру (ст. 97), полному товарищу (ст. 69), коммандитисту (ст. 82), участнику общества с ограниченной ответственностью (ст. 87) и т.п. Как универсальный термин слово "участник" применяется к любому юридическому лицу независимо от организационно-правовой формы. В пункте 1 комментируемой статьи юридические лица выделены из иных участников кооператива не потому, что участие юридических лиц не основано на членстве, а потому, что такое участие возможно только при условии, что оно допущено законом и учредительными документами кооператива. Признание только членства в качестве организационной основы кооператива обусловлено также логикой изложения нормативного материала в § 3 гл. 4 о производственных кооперативах. Как в п. п. 2 и 4 ст. 107, так и в последующих статьях употребляется только термин "член кооператива".

3. Правовое положение производственных кооперативов существенно отличается от статуса хозяйственных обществ и товариществ. Производственный кооператив - добровольное объединение прежде всего людей, а не капиталов.

Основные признаки производственных кооперативов состоят в следующем:

1) производственный кооператив - это добровольное объединение на основе членства преимущественно граждан для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности;

2) член кооператива - гражданин, как правило, обязан в нем работать (участвовать в его деятельности личным трудом), находиться с кооперативом в трудовых отношениях либо обеспечить иное участие в его деятельности, выражающееся, в частности, в финансировании кооператива, обеспечении его материальными ресурсами, помещениями, транспортом. Однако и такие члены должны участвовать в работе общего собрания кооператива. Аналогичные формы участия может использовать юридические лицо - член кооператива, если его участие предусмотрено законом или учредительными документами кооператива;

3) обязанность членов кооператива состоит также в формировании его имущественной базы путем внесения имущественных паевых взносов. В совокупности паевые взносы составляют паевой фонд кооператива;

4) члены кооператива несут субсидиарную ответственность по его долгам. Это значит, что если имущества кооператива недостаточно для покрытия его долгов, члены кооператива обязаны компенсировать недостающую часть долга за счет своих личных средств (а члены - юридические лица - за счет средств юридического лица). Размер и порядок применения субсидиарной ответственности предусматриваются в законах о производственных кооперативах и их уставах (п. 2 ст. 107);

5) все члены кооператива, как граждане, так и юридические лица, обладают одним голосом при принятии решений на общем собрании членов кооператива. Этим кооперативы существенно отличаются от хозяйственных обществ.

4. Кодекс предоставляет кооперативу возможность осуществлять любые виды деятельности, приводя в п. 1 ст. 107 перечень. В частности, кооперативы вправе осуществлять свою деятельность в промышленности, сельском хозяйстве, торговле, бытовом обслуживании, оказывать иные услуги. По ГК (ст. 50 и п. 1 ст. 107) производственный кооператив - коммерческая организация. Однако такую безоговорочную характеристику производственного кооператива нельзя признать удачной. Извлечение прибыли не является основной целью кооперативов независимо от их вида (производственный, потребительский). Таков мировой опыт. Для кооператива социально значимы человек и его потребности. Именно поэтому в зарубежных странах кооперативы являются важными структурными элементами социальной экономики. Основной целью добровольного объединения граждан в любые кооперативы является удовлетворение их материальных и социальных, иных потребностей. Разница состоит в том, что производственные кооперативы решают эту задачу путем объединения граждан для совместной производственной деятельности с их личным трудовым участием. В потребительском кооперативе основная цель достигается путем использования иных форм (см. ст. 116 и комментарий к ней, а также Закон РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" в ред. Федерального закона от 11 июля 1997 г. (СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3306)).

Извлечение прибыли играет важную роль в производственном кооперативе. Она - средство достижения основной цели. Но ее роль - не самодовлеющая, как в хозяйственных обществах и товариществах.

Отнесением кооперативов к коммерческим организациям подчеркивается основной характер их деятельности - предпринимательская, каковой согласно п. 1 ст. 2 ГК является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В фирменном наименовании кооператива обязательно должны быть слова "производственный кооператив" или "артель".

Употребление слова "артель" - дань традиции. В сферах производства и услуг было и есть немало кооперативов, именуемых артелями: артели старателей, рыболовецкие артели, сельскохозяйственные артели. При желании членов кооператива слово "артель" можно использовать в любом другом производственном кооперативе.

5. Кодекс определяет лишь основы правового статуса производственных кооперативов. Более детально их правовое положение, права и обязанности членов должны быть предусмотрены в соответствующих Кодексу законах о производственных кооперативах. ГК допускает возможность издания не одного, а нескольких законов о производственных кооперативах. В частности, применительно к сельскохозяйственным кооперативам ст. 14 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" установлено, что особенности создания и деятельности таких кооперативов (производственных, перерабатывающих, обслуживающих сельскохозяйственных производителей) определяются Законом о сельскохозяйственной кооперации. Возможно принятие также иных законов, отражающих особенности создания и деятельности отдельных видов кооперативов (артелей). В настоящее время действуют Федеральный закон от 8 мая 1996 г. "О производственных кооперативах" (СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321) и Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации" (СЗ РФ. 1995 г.. N 50. Ст. 4870) (в части, относящейся к сельскохозяйственным производственным кооперативам).

Статья 108. Образование производственных кооперативов

1. Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.

2. Устав кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

3. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Комментарий к статье 108

1. Единственным учредительным документом кооператива является его устав. Лица, пожелавшие объединиться в кооператив, утверждают устав на первом учредительном общем собрании членов кооператива. Впоследствии в текст устава могут вноситься изменения. Порядок внесения изменений в устав юридического лица предусмотрен п. 3 ст. 52 ГК.

2. В уставе должны быть: общие для юридических лиц сведения (п. 2 ст. 52 ГК); сведения, отражающие специфику производственных кооперативов и подлежащие обязательному включению в устав кооператива (п. 2 ст. 108); иные сведения, вносимые общим собранием членов кооператива. Отсутствие в Кодексе указаний на возможность дополнения устава иными, не названными в статье 108 сведениями, не означает, что таковых не может быть. Кодекс содержит унифицированные сведения, не зависящие от профиля и характера деятельности кооператива, что не исключает дополнения их сведениями, отражающими особенности организации и деятельности каждого отдельного кооператива.

Более детально вопрос о содержании устава кооператива решается в законах о производственных кооперативах и уставах. В законах и уставе кооператива, в частности, предусмотрены обязанность члена кооператива внести вступительный взнос наряду с паевым, специфика регулирования трудовых отношений в кооперативе, основания исключения из кооператива, устанавливается размер паевых взносов, который может быть одинаковым для всех членов или определяется "вилкой" - от и до.

3. Кодекс установил минимальное число членов для образования кооператива - не менее пяти. Максимального предела нет. Однако учитывая поддержку государством малого бизнеса, целесообразно при образовании кооператива учитывать критерии, установленные для организаций, имеющих право на государственную поддержку, предусмотренную Федеральным законом "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" от 14 июня 1995 г. (СЗ РФ. 1995. N 25. Ст. 2343), а также Федеральным законом "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства" от 29 декабря 1995 г. (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 15). Такая поддержка особенно важна для кооперативов в стартовом периоде. Поэтому при образовании кооперативов численность его работников (как членов кооператива, так и работающих по трудовому соглашению) полезно соизмерять с установленной для малого предпринимательства.

Членами кооператива могут быть граждане начиная с 16 лет (ст. 26 ГК), а также организации, зарегистрированные в качестве юридических лиц. В ГК не сказано, могут ли граждане в возрасте от 16 до 18 лет образовывать кооператив. Поскольку Кодекс не содержит возрастных ограничений для объединения граждан в кооператив, возможность быть членом производственного кооператива означает также право граждан в возрасте от 16 до 18 лет создавать кооператив (участвовать в его создании).

4. В статьях Кодекса о производственных кооперативах ничего не говорится о наемных работниках. Кодекс не содержит запрета нанимать работников, а поэтому данный вопрос решен в законах о производственных кооперативах и их уставах. Так, Закон о производственных кооперативах допускает наемный труд в пределах до 30% от состава членов кооператива. Согласно Закону о сельскохозяйственной кооперации наемный труд в сельскохозяйственных кооперативах не возможен.

Статья 109. Имущество производственного кооператива

1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

2. Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации.

3. Кооператив не вправе выпускать акции.

4. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Комментарий к статье 109

1. В статье 109 говорится об имуществе производственного кооператива, являющемся его собственностью как юридического лица. Кооператив вправе иметь в собственности любое имущество, кроме отнесенного законодательством к исключительной собственности Российской Федерации, иной государственной или муниципальной собственности.

Собственность кооператива образуется прежде всего за счет паевых взносов. К моменту регистрации кооператива член кооператива обязан внести не менее 10 процентов паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации в порядке, предусмотренном уставом кооператива (п. 2 ст. 109 ГК). Источником собственности кооператива являются также другие имущественные поступления: прибыль от производственной и другой хозяйственной деятельности кооператива, пожертвования и дарение, иные источники.

Производственному кооперативу, так же, как и другим коммерческим организациям, могут принадлежать основные и оборотные средства, нематериальные активы.

2. Согласно Кодексу, имущество кооператива делится на паи членов в соответствии с уставом. Под паем имеется в виду закрепленная за членом кооператива определенная часть его имущества. Кодекс содержит два схожих, но не тождественных понятия: паевой взнос и пай. Теоретически размер пая может быть равен паевому взносу, если в кооперативе нет другого имущества. Но такой кооператив не жизнеспособен. Паевые взносы, объединенные в паевой фонд, образуют минимальный размер имущества кооператива. Пай должен включать паевой взнос, а также часть иного имущества кооператива.

Для фиксации пая полезно каждому члену кооператива открыть лицевой счет. Размер пая может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от состояния дел в кооперативе.

Пока гражданин или юридическое лицо являются членами кооператива, поделенное на паи имущество продолжает оставаться собственностью кооператива как юридического лица. Общая долевая собственность здесь не возникает. Но член кооператива вправе получить свой пай при выходе из него или ликвидации кооператива, если после удовлетворения требований кредиторов останется имущество, подлежащее разделу.

Порядок деления имущества на паи членов, критерии, по которым определяется размер пая каждого члена кооператива (трудовое участие, имущественный взнос и т.п.) согласно Кодексу должны быть предусмотрены уставом каждого конкретного кооператива.

Деление имущества кооператива на паи членов стимулирует его работников эффективно, производительно трудиться либо к иному участию, приносящему доход кооперативу.

3. Кодекс допускает создание в кооперативе неделимого фонда за счет определенной части принадлежащего ему имущества, если такой фонд предусмотрен уставом. В уставе может быть определено, каким числом голосов должно приниматься решение о создании неделимого фонда. Если в уставе не содержится указания на число голосов, решение о создании неделимого фонда будет приниматься в соответствии с п. 1 ст. 109, т.е. единогласно. Неделимый фонд создается в целях, предусмотренных уставом. В частности, для создания резервного фонда для покрытия непредвиденных расходов, а также для обеспечения развития кооператива. Входящее в неделимый фонд имущество не включается в паи членов кооператива. На него не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива (п. 5 ст. 111).

4. Согласно п. 4 комментируемой статьи прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. Данное правило не означает, что распределению подлежит вся полученная прибыль. Акцент в данной норме сделан на критерии распределения прибыли - трудовое участие, если законом или уставом не предусмотрен иной подход. Например, может учитываться размер паевого взноса, в особенности для кооперативов, в которых членами состоят юридические лица или физические лица, не работающие в нем. Исходя из трудового участия, иного предусмотренного законом или уставом критерия распределению подлежит также имущество, остающееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

5. Кодекс запрещает кооперативу выпускать акции. Такое право согласно ГК принадлежит только акционерным обществам.

Такое решение вопроса нельзя признать удачным. Опыт зарубежных стран свидетельствует об использовании производственными кооперативами в определенных пределах акций для привлечения дополнительных средств, что способствует развитию кооператива и его конкурентоспособности.

Статья 110. Управление в производственном кооперативе

1. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

2. Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.

3. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

1) изменение устава кооператива;

2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

3) прием и исключение членов кооператива;

4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

4. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Комментарий к статье 110

1. В статье определены органы управления, обязательные для каждого кооператива, а также те органы управления, образование которых возможно при определенных условиях.

К первым относятся высшие и исполнительные органы управления кооперативом. Ко вторым - наблюдательный совет, который может быть создан при числе членов более пятидесяти. Слова "может быть" означают, что формирование наблюдательного совета - право, а не обязанность кооператива. Даже при численности свыше пятидесяти общее собрание вправе не принимать решения о создании наблюдательного совета.

2. Управление в кооперативе осуществляется на основе утвердившихся в мировой практике кооперативного движения демократических принципов. Общее собрание состоит из всех членов кооператива, является его высшим органом управления. Член кооператива независимо от размера его паевого взноса, занимаемой должности, профессии, пола, национальности и социального положения обладает одним голосом при принятии решений. В работе общего собрания должны принимать участие как члены кооператива - физические лица, так и юридические лица через своего представителя.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи определен круг вопросов, решение которых отнесено к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива. Перечисленные вопросы подлежат обязательному включению в устав каждого кооператива. Вместе с тем Законом о производственных кооперативах и их уставами к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено решение иных вопросов организации и деятельности кооператива, в частности, о создании филиалов и представительств, утверждение положений о них; о вхождении в союзы и ассоциации и выходе из них; определение размера паевых взносов; утверждение внутренних нормативных актов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива, не могут быть переданы на решение исполнительных органов кооператива. В статье прямо не говорится о невозможности передачи данных вопросов на решение наблюдательного совета. Однако слова "исключительная компетенция общего собрания членов кооператива" означают, что вопросы, перечисленные в п. 3 комментируемой статьи, не могут решаться никаким иным органом кооператива, в том числе и наблюдательным советом, кроме предусмотренного пп. 2 данного пункта (об образовании и прекращении полномочий исполнительных органов кооператива).

4. Кодекс не отнес наблюдательный совет к исполнительным органам кооператива. Задача наблюдательного совета, формируемого только из членов кооператива, - осуществлять контроль за его деятельностью. Установлено также, что член наблюдательного совета не может быть одновременно членом правления либо председателем кооператива, а также являться членом аналогичного кооператива (п. 2 ст. 111). Соответственно член правления кооператива либо его председатель не могут быть членами наблюдательного совета.

Вопросы, решение которых составляет исключительную компетенцию наблюдательного совета, непосредственно в Кодексе не определены. Содержится лишь указание, что данные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительных органов кооператива. Вопросы, решаемые исключительно наблюдательным советом, установлены законами о производственных кооперативах и уставом кооператива (п. 2 ст. 110).

5. Исполнительными органами производственного кооператива являются его правление и (или) председатель. Случаи, когда исполнительным органом кооператива может быть только председатель, определены Законом о производственных кооперативах - не более 10 членов. Председатель кооператива одновременно является председателем правления кооператива (по должности). Согласно Кодексу исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью кооператива. Вопросы, решение которых составляет компетенцию исполнительных органов, порядок принятия ими решений, определяют законы о производственных кооперативах и устав кооператива. Данными правовыми актами, согласно п. 4 ст. 107, определяются также иные вопросы организации и деятельности исполнительных органов: порядок образования исполнительных органов (непосредственно общим собранием или наблюдательным советом), численность правления, разграничение компетенции между правлением и председателем и другие.

6. Абз. 3 п. 1 статьи установлено, что исполнительные органы кооператива подотчетны как общему собранию членов кооператива, так и наблюдательному совету. Данная норма не дает ответа на вопрос о тождестве или различии в вопросах, по которым исполнительные органы подотчетны общему собранию и наблюдательному совету.

Ответ на данный вопрос целесообразно дать в уставе кооператива.

7. В Кодексе не упоминается ревизионная комиссия как орган, контролирующий финансово-хозяйственную деятельность кооператива. Это не означает, что такой орган не может быть в кооперативе. Законы о производственных кооперативах и их уставы содержат сведения о порядке проведения ревизии и иной проверки финансового состояния кооператива. Согласно Закону о производственных кооперативах для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой отчетности исполнительные органы кооператива могут привлекать внешних аудиторов из числа лиц, обладающих правом на осуществление такой деятельности. Проверка финансово-хозяйственной деятельности аудиторами осуществляется также по решению наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее чем десяти процентов членов кооператива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими проведения такой проверки.

Статья 111. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая

1. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

2. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.

Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи.

3. Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

4. В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

5. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Комментарий к статье 111

1. В статье предусмотрены два основания прекращения членства в кооперативе: а) добровольный уход члена из кооператива, т.е. по собственному желанию, б) исключение из кооператива по решению общего собрания, т.е. независимо от желания члена кооператива. Общее собрание вправе принять решение об исключении из кооператива только по основаниям, предусмотренным ГК, Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Непосредственно в Кодексе содержатся указания на неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на члена кооператива уставом. Прежде всего это касается обязанности по внесению паевого взноса, личному трудовому или иному участию в деятельности кооператива. Содержание обязанностей члена, не работающего в кооперативе, определяют Закон и устав. Иное участие может выражаться, например, во внесении дополнительных паевых взносов.

В уставе кооператива должен быть предусмотрен порядок оформления добровольного выхода из кооператива, а также исключения из него.

Члены наблюдательного совета и исполнительных органов могут быть исключены из кооператива также за членство в аналогичном кооперативе. Имеется в виду другой производственный кооператив. Членство в потребительском кооперативе не должно служить основанием для исключения члена наблюдательного совета или исполнительного органа из производственного кооператива.

Наблюдательный совет и правление (председатель) кооператива, осуществляющие соответственно контроль и текущее руководство им, наиболее осведомлены о делах кооператива. Им доверено управление его производственной и хозяйственной деятельностью. Поэтому к членам кооператива, осуществляющим управление им, предъявляются повышенные требования. Для рядовых членов возможно членство в аналогичном кооперативе.

В ГК нет нормы, предоставляющей исключенному члену кооператива право обжаловать в суд решение общего собрания о его исключении. Такая норма предусмотрена в Законе о производственных кооперативах.

2. Члены кооператива, вышедшие из него по собственному желанию или исключенные из него, имеют право на получение пая. Пай выдается в денежкой форме или иным имуществом. Под другим имуществом следует понимать иные вещи, перечисленные в ст. 128 ГК. Комментируемая статья не дает ответа на вопрос, кто принимает решение о выплате стоимости пая или выдаче другого имущества вышедшему или исключенному члену кооператива.

При несогласии члена кооператива с решением о выплате (выдаче) пая он вправе оспорить решение кооператива в суд.

Выплата (выдача) пая производится выходящему члену кооператива по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если уставом кооператива не предусмотрен иной порядок. Сказанное не должно относиться к расчетам с членом кооператива по заработной плате и иным выплатам, связанным с личным трудовым участием члена кооператива в его деятельности. Порядок таких расчетов не должен отличаться от установленного для работников других коммерческих организаций и наемных работников в данном кооперативе.

3. Предусмотренная Кодексом норма о праве члена кооператива передать свой пай или его часть другому члену кооператива носит диспозитивный характер. Она применяется, если Законом или уставом не предусмотрено иное. При отсутствии в Законе или уставе ограничений на передачу пая член кооператива вправе передать свой пай (или его часть) другому члену кооператива. Согласия кооператива на это не требуется. Иначе регулируется передача пая лицу, не состоящему с кооперативом в отношениях членства. Во-первых, пай или его часть можно передать только гражданину, во-вторых, требуется согласие кооператива на такую передачу, в-третьих, члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (или его части).

Передача членом кооператива своего пая полностью другому лицу влечет прекращение членства в кооперативе лица, передавшего пай, которое может выйти из кооператива по собственному желанию. В противном случае оно подлежит исключению из кооператива в связи с отсутствием его паевого взноса.

При передаче части пая другому лицу стоимость пая члена кооператива, осуществившего такую передачу, должна быть скорректирована в сторону его уменьшения. Но такой член кооператива сохраняет членство в нем. Покупка пая или его части гражданином, не являющимся членом кооператива, предполагает вступление покупателя пая в кооператив по решению общего собрания. Покупка пая означает, что гражданин приобрел в имуществе, составляющем собственность кооператива, долю, которой может обладать по смыслу ст. 109 только его член. Если покупатель пая не пожелает вступить в кооператив, он вправе получить стоимость этого пая или соответственно этой стоимости иное имущество кооператива. В этом случае имущество кооператива уменьшится на величину выплаченного пая или его части.

Наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в кооператив, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Если наследник не принимается в кооператив, ему выплачивается стоимость пая умершего члена кооператива (п. 4 ст. 111).

Едва ли можно признать разумным установление в уставе кооператива запрета принимать в него наследников умершего члена кооператива. Наследники пая умершего члена кооператива должны приниматься в него на общих основаниях, т.е. в каждом конкретном случае по решению общего собрания.

5. Пай члена кооператива является частью имущества кооператива. В Кодексе предусмотрена гарантия его сохранности: ограничена возможность обращения взыскания на пай члена кооператива по собственным долгам такого члена. Обращение взыскания на пай члена кооператива для покрытия его личных долгов возможно только при недостатке иного имущества члена кооператива. Порядок подобного взыскания определяется в уставах кооператива. Некоторые условия предусмотрены непосредственно в ГК: обращение взыскания может быть осуществлено по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива (ч. 2 п. 1 комментируемой статьи).

Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива, так как имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в пай члена кооператива.

6. Предусмотренный в ст. 111 ГК порядок прекращения членства в кооперативе не распространяется на порядок увольнения наемных работников. Увольнение наемных работников может осуществляться только в порядке, предусмотренном законодательством о труде.

Статья 112. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов

1. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются настоящим Кодексом и другими законами.

2. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

Комментарий к статье 112

1. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов осуществляются по правилам, установленным статьями 57 - 65 и данной статьей Кодекса, а также другими законами. В их числе Закон о несостоятельности (банкротстве), законы о производственных кооперативах.

2. Реорганизация кооператива (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) осуществляется по правилам, предусмотренным ст. ст. 57 - 60 Кодекса. Для преобразования кооператива в хозяйственное товарищество или общество требуется единогласное решение членов кооператива (п. 2 ст. 112).

3. Ликвидация кооператива может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной ликвидации кооператива принимается общим собранием членов кооператива. Кооператив может также совместно с кредиторами принять решение об объявлении его несостоятельности (банкротстве) и добровольной ликвидации (п. 2 ст. 65 ГК). В этом случае общее собрание членов кооператива должно проводиться совместно с кредиторами. Общее собрание членов кооператива обязано принять решение о его ликвидации в связи с решением суда, признавшим недействительной регистрацию кооператива в связи с допущенными при его регистрации нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Если допущенные при регистрации нарушения возможно устранить, ликвидировать кооператив нет необходимости. Нужно исправить нарушения и вновь поставить вопрос о его регистрации перед соответствующими органами.

Ликвидация кооператива по требованию иных государственных органов или органов местного самоуправления возможна только в том случае, если такое право предоставлено данным органам законом.

Общее собрание кооператива или орган, принявший решение о ликвидации кооператива, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию и устанавливают в соответствии с ГК порядок и сроки ликвидации кооператива.

4. О судьбе имущества кооператива, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов говорится в п. 4 ст. 109. Это имущество распределяется между членами кооператива в порядке, предусмотренном для распределения прибыли кооператива, т.е. в соответствии с трудовым участием членов кооператива, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.

§ 4. Государственные и муниципальные унитарные

предприятия

Статья 113. Унитарное предприятие

1. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Устав унитарного предприятия должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

2. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

3. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

4. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.

5. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.

6. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется настоящим Кодексом и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

Комментарий к статье 113

1. В понятии унитарного предприятия, содержащемся в п. 1 настоящей статьи, указаны два основных признака. Первый признак. Унитарное предприятие - это коммерческая организация. Иными словами, это - объединение лиц, состоящее из руководителя предприятия и коллектива рабочих и служащих. Унитарное предприятие является субъектом гражданского права, и в этом оно принципиально отличается от понятия предприятия как имущественного комплекса (ст. 132), являющегося объектом права. В качестве объекта права выступают предприятия, входящие в состав имущества, принадлежащего хозяйственным товариществам и обществам, производственным кооперативам. Предприятие как имущественный комплекс продолжает свое существование и при создании унитарного предприятия. Но в этом случае оно одновременно становится объектом двух вещных прав: права собственности субъекта, создавшего унитарное предприятие, и производного от него вещного права, принадлежащего самому унитарному предприятию.

Второй признак. Унитарное предприятие не является собственником закрепленного за ним имущества. Собственником такового остается субъект, создавший унитарное предприятие. И в этом состоит отличие унитарного предприятия от хозяйственного товарищества, хозяйственного общества и производственного кооператива, являющихся собственниками принадлежащего им имущества, в состав которого могут входить и предприятия как имущественные комплексы.

В понятие унитарного предприятия, содержащееся в настоящей статье, не укладывается конструкция унитарных предприятий, предусмотренная Федеральным законом "О федеральном железнодорожном транспорте", принятым Государственной Думой 20 июля 1995 г. ("Российская газета", 1995, 30 августа).

Согласно ст. 2 и ст. 5 данного Закона железная дорога, действующая как основное государственное предприятие железнодорожного транспорта, включает в свой состав предприятия и учреждения железнодорожного транспорта (юридические лица), пользующиеся государственным имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Подобного рода сложные структуры юридических лиц должны быть предусмотрены нормами Гражданского кодекса, как того требует ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК.

Концепция предприятия как субъекта права (юридического лица) сформировалась в бывшем Советском Союзе и прочно вошла в гражданское законодательство в качестве ведущего начала (см. ст. 11 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г.). В условиях тотального господства государственной собственности на средства производства и централизованно-плановой экономики государственные предприятия, использовавшие государственное имущество в режиме оперативного управления, были доминирующими субъектами гражданско-правовых отношений в сфере экономического оборота.

В период перехода к рыночной экономике правовой статус предприятий как субъектов гражданского права был усилен. За предприятиями, создаваемыми собственниками, в роли которых могли выступать все субъекты права, в том числе и отдельные граждане, имущество закреплялось на праве полного хозяйственного ведения, предельно приближенном к режиму права собственности (см. ст. 5 Закона о собственности в РСФСР от 24 декабря 1990 г.).

На современном этапе развития рыночной экономики роль предприятий как субъектов гражданского права резко идет на убыль. Их место занимают хозяйственные общества и товарищества. Но это вовсе не означает полного исчезновения предприятий из гражданского оборота. В определенных областях рыночной экономики они остаются необходимой организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, осуществляемой прежде всего государством.

2. Согласно правовым нормам, содержащимся в настоящей статье, правовой статус унитарного предприятия определяется следующими характеристиками.

Во-первых, статус унитарного предприятия как субъекта права может быть предоставлен только государственному и муниципальному предприятию (ч. 3 п. 1). Предусматривается принятие специального закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Существовавшие до первого июля 1999 г. индивидуальные (семейные) частные предприятия, а также предприятия, созданные хозяйственными обществами и товариществами, общественными и религиозными организациями, объединениями, благотворительными фондами, и другие не находящиеся в государственной собственности предприятия, о которых говорится в п. 5 ст. 6 Федерального закона "О введении в действие ч. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации" от 30.11.94 г., преобразованы в хозяйственные товарищества, общества или производственные кооперативы либо ликвидированы.

В фирменном наименовании должно содержаться указание на собственника имущества унитарного предприятия, например, "Федеральное унитарное предприятие".

Во-вторых, все имущество унитарного предприятия, в том числе объекты социального назначения, является неделимым, не подлежащим распределению по вкладам и иным индивидуализированным частям (долям, паям) между отдельными лицами, в том числе работниками предприятия.

В-третьих, собственниками имущества, закрепленного за государственными и муниципальными предприятиями, соответственно являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Унитарное предприятие наделяется правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на данное имущество. Как следствие этого различаются две разновидности унитарного предприятия: унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (ст. 114), и унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (ст. 115). Согласно ст. 6 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" положения ст. ст. 113, 114 и 115 об унитарных предприятиях вводятся в действие со дня опубликования части первой Гражданского кодекса, т.е. с 9 декабря 1994 г. С этого дня утрачивает силу и ст. 5 "Закона о собственности в РСФСР" о вещных правах, в том числе и о праве полного хозяйственного ведения на имущество, закрепленное собственником за предприятием. В зависимости от вида предприятия вместо права полного хозяйственного ведения стало действовать право хозяйственного ведения или право оперативного управления на закрепленное собственником за предприятиями имущество.

В-четвертых, устанавливается принцип специальной правоспособности унитарного предприятия, что должно быть прямо отражено в его уставе (ч. 2 п. 1). Закрепляется принцип единоначалия в управлении унитарным предприятием. Единственным органом управления унитарного предприятия признается руководитель, назначаемый собственником или уполномоченным им органом, которым он и подотчетен.

В-пятых, предусматривается принцип раздельной ответственности по обязательствам унитарного предприятия и собственника имущества. При этом унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника. Собственник же в указанных в Кодексе случаях может привлекаться к ответственности по обязательствам предприятия. Ответственность унитарного предприятия распространяется на все закрепленное за ним собственником имущество.

Статья 114. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения

1. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.

2. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления.

3. Размер уставного фонда предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не может быть менее суммы, определенной законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

4. До государственной регистрации предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником.

5. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда.

6. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов.

Кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.

7. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие).

Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя.

8. Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 56 настоящего Кодекса. Это правило также применяется к ответственности предприятия, учредившего дочернее предприятие, по обязательствам последнего.

Комментарий к статье 114

1. В настоящей статье определяются особенности правового положения унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, по сравнению с другими видами коммерческих организаций, являющихся юридическими лицами. Данные особенности касаются уставного фонда предприятия, создания дочернего предприятия и ответственности по обязательствам предприятия. В целом они направлены на обеспечение интересов кредиторов предприятия и собственника имущества, закрепленного за создаваемым предприятием. В качестве собственника данного имущества может выступать Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальное образование. Непосредственные же действия по созданию предприятия осуществляются уполномоченным на то собственником соответствующим государственным органом или органом местного самоуправления. Содержание права хозяйственного ведения определяется в ст. 294 и ст. 295 ГК.

2. Особенности, касающиеся уставного фонда предприятия, определяются в п. п. 3, 4, 5 и 6 настоящей статьи. Впредь до принятия Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях в соответствии с п. 3 "г" Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. (СЗ РФ. 1994. N 11. Ст. 1194), размер уставного капитала государственного или муниципального предприятия должен быть не менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления устава предприятия для регистрации. При этом уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен учредителем до государственной регистрации предприятия. При уменьшении чистых активов предприятия до размера менее уставного фонда в процессе функционирования предприятия учредитель под страхом ликвидации предприятия по решению суда обязан произвести уменьшение уставного фонда, а предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Последние, получив уведомление, вправе требовать досрочного исполнения или прекращения соответствующих обязательств со взысканием с предприятия причиненных им убытков. Если же стоимость чистых активов падает за пределы размеров, указанных в законе, то предприятие вообще по решению суда может быть ликвидировано.

3. Согласно п. 7 настоящей статьи унитарное предприятие вправе своим решением создавать дочернее предприятие с передачей последнему части своего имущества в хозяйственное ведение. Оно же назначает и руководителя дочернего предприятия. Создание "внучатых" и "правнучатых" предприятий Кодексом не предусматривается.

4. В пункте 8 устанавливается общее правило о том, что собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия. Вместе с тем предусматривается одно исключение из данного правила, о котором говорится в п. 3 ст. 56 ГК.

Указанные положения об ответственности распространяются также на унитарное предприятие, учредившее дочернее предприятие.

Статья 115. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления

1. В случаях, предусмотренных законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, по решению Правительства Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие).

2. Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством Российской Федерации.

3. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

4. Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со статьями 296 и 297 настоящего Кодекса.

5. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

6. Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению Правительства Российской Федерации.

Комментарий к статье 115

1. Согласно п. 1 настоящей статьи законодатель ограничивает создание унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления, случаями, прямо предусмотренными Законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Такие предприятия должны функционировать исключительно на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, и учреждаться по решению Правительства Российской Федерации (федеральные казенные предприятия). Создание унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления, на базе имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации и муниципальной собственности, Гражданским кодексом и другими федеральными законами ныне не предусмотрено, хотя и не запрещено.

В связи с отсутствием названного Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях вопросы создания и функционирования рассматриваемых федеральных унитарных предприятий в настоящее время решаются на основании Указа Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. "О реформе государственных предприятий" (СЗ РФ. 1994. N 5. Ст. 393). Основанием для принятия решения о ликвидации федерального государственного предприятия и создании на его базе казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства) является одно из следующих перечисленных в п. 2 Указа оснований: нецелевое использование выделенных федеральных средств; отсутствие прибыли по итогам последних двух лет; использование недвижимого имущества, закрепленного за предприятием на праве полного хозяйственного ведения, с нарушением действующих правил. Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 г. N 908 был утвержден Типовой устав казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия (СЗ РФ. 1994. N 17. Ст. 1982).

2. Ограничительный подход к созданию унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления, с юридической точки зрения объясняется двумя причинами: узостью правомочий по управлению и распоряжению имуществом, закрепляемым за предприятием, основанным на праве оперативного управления (см. ст. 297 ГК), и в связи с этим стремлением собственника на установление более строгого контроля за действиями руководителя предприятия по управлению и распоряжению переданным предприятию имуществом. Подобного рода "опека" со стороны собственника над казенным предприятием ведет к установлению субсидиарной ответственности Российской Федерации (другого собственника) по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Казенные предприятия исходя из опыта других стран и существующей практики в Российской Федерации обычно создаются в наиболее важных для государства отраслях хозяйства, в которых может создаваться повышенная норма прибыли (например, почта, связь) или, наоборот, в которых требуются дотации из бюджета (например, оборонные отрасли промышленности).

§ 5. Некоммерческие организации

Статья 116. Потребительский кооператив

1. Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

2. Устав потребительского кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

3. Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также или слово "кооператив", или слова "потребительский союз" либо "потребительское общество".

4. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

5. Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами.

6. Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о потребительских кооперативах.

Комментарий к статье 116

1. Потребительскому кооперативу, отнесенному Кодексом к некоммерческой организации, свойственны признаки, характерные для кооперативов любых видов и отличающие кооператив от других предусмотренных Кодексом юридических лиц. К таким признакам относятся: членство, являющееся организационной основой формирования кооператива, демократические принципы управления кооперативами (в частности, один участник - один голос); внесение членами кооператива имущественных паевых взносов; удовлетворение материальных и иных потребностей членов кооператива как основная цель объединения граждан и юридических лиц в кооператив.

Различие между производственными и потребительскими кооперативами заключается не в разной цели (для первых извлечение прибыли, а для вторых - удовлетворение потребностей членов), а в специфике избираемых путей для удовлетворения этих потребностей. В производственном кооперативе цель достигается главным образом через личное трудовое участие членов кооператива в его производственной, иной хозяйственной деятельности. Произведенный в результате такой деятельности конечный продукт (услуга) не потребляется членами кооператива, а реализуется на сторону. Удовлетворение материальных и иных потребностей членов производственного кооператива осуществляется через оплату их труда, доходы от прибыли кооператива и паи. В потребительском кооперативе объектом потребления членов кооператива являются вещи, работы, услуги, произведенные непосредственно кооперативом или иными организациями. Потребительский кооператив предоставляет членам кооператива вещи, работы, услуги через организуемую им торговлю, строительство, эксплуатацию выстроенного или приобретенного объекта и т.п. Член потребительского кооператива не обязан принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива. Если он работает в кооперативе, то его отношения с кооперативом регулируются законодательством о труде для наемных работников.

2. В Кодексе дано универсальное понятие потребительского кооператива без указания на его разновидности. В настоящее время действуют потребительские общества, жилищно-дачно-строительные, жилищные, дачные, гаражные, садово-огороднические и иные кооперативы. Между данными разновидностями потребительских кооперативов есть существенные различия. Если жилищные, дачные и т.п. кооперативы - типичные некоммерческие организации, то потребительские общества отвечают не всем признакам некоммерческой организации. Для них предпринимательская деятельность - не возможность, закрепленная п. 3 ст. 50 ГК, а необходимость. Нельзя удовлетворить потребности членов-пайщиков потребительских обществ, не производя или не покупая товары, не осуществляя торговую, посредническую, заготовительную и иную коммерческую деятельность (например, в сфере бытового обслуживания). Коммерческую деятельность потребительские кооперативы осуществляют непосредственно или через учреждаемые ими коммерческие или некоммерческие организации, а также через организации, в которых они участвуют в качестве акционеров, вкладчиков и других участников.

3. Кодекс не определяет сферы, в которых действуют потребительские кооперативы, органы управления ими, режим имущества данных кооперативов. В соответствии с Кодексом правовое положение потребительских кооперативов, права и обязанности их членов должны определяться законами о потребительских кооперативах.

Деятельность потребительских обществ и их союзов регулируется Законом РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 11 июля 1997 г.) (СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3306). Организация и деятельность потребительских кооперативов в сельском хозяйстве определяются Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации" (СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4870). Кооператив как организационная форма некоммерческой организации предусмотрен в Федеральном законе от 15 апреля 1998 г. "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" (СЗ РФ. 1998. N 16. Ст. 1801).

К сожалению, до сих пор нет определенности в регулировании деятельности таких потребительских кооперативов, как жилищные, жилищно-строительные, гаражные кооперативы. Есть настоятельная необходимость в принятии законов о столь важных разновидностях потребительских кооперативов.

4. Согласно п. 1 ст. 116 потребительским кооперативом является добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства. Следовательно, потребительский кооператив образуется по инициативе граждан и юридических лиц, пожелавших объединиться в такой кооператив и стать его членами. ГК не устанавливает минимального числа учредителей, необходимого для образования кооператива. Ответ на этот вопрос содержится в законах о потребительских кооперативах и (или) в их уставах.

Учредительным документом потребительского кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. В уставе должны содержаться сведения, указанные в п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 116 Кодекса. Включение данных сведений в устав обязательно для всех потребительских кооперативов. В комментируемой статье не сказано, что в устав могут включаться иные сведения. Однако это не означает, что в устав не могут быть включены сведения, необходимые для организации и деятельности потребительского кооператива соответствующего вида.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также или слово "кооператив", или слова "потребительский союз" либо "потребительское общество". Слова "кооператив" или "потребительское общество" по существу выражают одно и то же понятие. Слова "потребительский союз" нуждаются в пояснении. Поскольку "потребительский союз" - одно из наименований потребительского кооператива, на него не могут распространяться статьи 121 - 123 ГК о союзах (ассоциациях). В то же время потребительское общество и потребительский союз не тождественные понятия. По всей вероятности, в Кодекс заложена идея многоуровневых потребительских кооперативов. Если кооператив-общество - это потребительский кооператив первого уровня, то потребительский союз - потребительский кооператив более высокого уровня, в который могут объединяться первичные кооперативы или общества. Не исключено и объединение потребительских союзов в потребительский союз иного уровня.

Многоуровневые кооперативы известны практике мирового кооперативного движения. Важно подчеркнуть, что все они - кооперативы, а не союзы в смысле ст. 121 - 123 ГК. Объединение потребительских кооперативов (обществ, потребительских союзов) в союзы (ассоциации), предусмотренное ст. 121 - 123, также возможно. Такое объединение - право любых некоммерческих организаций. Подобными союзами являются Центросоюз РФ, союзы жилищных и других кооперативов.

Потребительский кооператив как всякое юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным с момента государственной регистрации (ст. 51 ГК).

5. Паевые взносы, внесенные членами кооператива, входят в состав имущества кооператива. Их размер, состав паевых взносов и порядок внесения должны быть предусмотрены уставом кооператива.

Паевые взносы - основной источник имущества жилищных, дачных, гаражных и т.п. кооперативов. Для потребительских обществ паевой взнос - первоначальный капитал, минимальный размер их имущества. Основная часть имущества потребительского общества формируется за счет прибыли, получаемой от предпринимательской деятельности.

Имущество кооператива как всякого юридического лица является его собственностью. Вместе с тем согласно правилу п. 5 ст. 116 доходы кооператива, полученные от предпринимательской деятельности, распределяются между его членами. Данное правило не соответствует п. 1 ст. 50 ГК, согласно которой некоммерческие организации не вправе распределять полученную прибыль между участниками такой организации. Каких-либо указаний на возможные изъятия из этого правила в Кодексе нет. Тем не менее норму п. 5 ст. 116 все же следует трактовать как исключение из правила, установленного п. 1 ст. 50 ГК.

В пояснении нуждается и термин "доходы", употребленный в п. 5. Целью предпринимательской деятельности является извлечение прибыли. Поэтому слово "доходы" следует понимать как прибыль, полученную потребительским кооперативом от такой деятельности. При этом распределению между членами потребительского кооператива может подлежать та часть прибыли, которая осталась у кооператива после расчетов с бюджетом и внесения иных обязательных платежей (чистая прибыль).

Указание в Кодексе на распределение доходов между членами кооператива не означает, что они не вправе в уставе кооператива или решениях общего собрания членов кооператива предусмотреть иной порядок использования полностью или частично прибыли кооператива. Например, направить прибыль на обновление основных фондов кооператива, их ремонт, на новое строительство, социальные нужды и тому подобные общие для всех членов кооператива цели. В противном случае ни у одного кооператива не может быть будущего.

В состав имущества жилищных, жилищно-строительных, дачных, гаражных и т.п. кооперативов не входят помещения (квартиры, дачи, гаражи и другие помещения), предоставленные кооперативом лицам, полностью внесшим свой паевой взнос за эти помещения (п. 4 ст. 218 ГК).

6. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает одну из важнейших обязанностей члена потребительского кооператива - нести ответственность за его убытки. Эта ответственность заключается в том, что члены кооператива обязаны вносить дополнительные паевые взносы для покрытия убытков кооператива, отраженных в ежегодном балансе кооператива. Дополнительные взносы должны быть внесены в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса. Условие о размере указанных взносов и порядок распределения обязанностей по их внесению должны быть установлены законом и (или) уставом потребительского кооператива. В случае невыполнения обязанности по внесению дополнительных взносов кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Если не все члены кооператива внесут дополнительные взносы, то остальные члены солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Содержащиеся в ч. 2 п. 4 слова о субсидиарной ответственности членов кооператива по его обязательствам нельзя толковать расширительно. Здесь так же, как и в ч. 1, имеется в виду обязанность членов кооператива только по внесению дополнительных взносов для покрытия убытков, установленных в ежегодном балансе кооператива, а не для выполнения текущих обязательств кооператива.

Члены кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность только в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого члена кооператива. По смыслу данной статьи такая ответственность не применяется, если дополнительные взносы не внесены всеми членами кооператива. В этом случае кредиторы кооператива могут потребовать признания в судебном порядке кооператива несостоятельным.

Возложение данным правилом на членов кооператива обязанности внести дополнительные взносы для покрытия убытков кооператива не означает, что кооператив не вправе изыскать другие источники для покрытия таких убытков. К дополнительным взносам членов кооператива следует прибегать, когда иные возможности покрыть убытки исчерпаны.

Статья 117. Общественные и религиозные организации (объединения)

1. Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общественные и религиозные организации являются некоммерческими организациями. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

2. Участники (члены) общественных и религиозных организаций не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов.

3. Особенности правового положения общественных и религиозных организаций как участников отношений, регулируемых настоящим Кодексом, определяются законом.

Комментарий к статье 117

1. Исходя из определения, данного в п. 1 ст. 117 ГК, можно предположить, что понятия "общественная организация", "религиозная организация" и "общественное объединение" являются синонимами. Между тем эти понятия имеют существенные отличия.

Общественное объединение в соответствии с Федеральным законом от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях" (СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930) - родовое понятие. Под общественным объединением понимается любое добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, определенных в уставе общественного объединения. Общественная организация - только одна из организационно-правовых форм общественных объединений.

Основной особенностью общественных организаций является наличие членства. Общественная организация - это основанное на членстве общественное объединение, созданное для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан, осуществляющих совместную деятельность. Членами общественных организаций могут быть физические лица, достигшие 18 лет, и юридические лица - общественные объединения, заинтересованные в совместном решении уставных задач данной организации, если иное не установлено Законом об общественных объединениях и законами об отдельных видах общественных объединений. Членство оформляется на основе индивидуального заявления или документа, позволяющего учитывать количество членов организации. Высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественной организации является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.

К общественным объединениям также относятся общественные движения, общественные фонды, общественные учреждения, органы общественной самодеятельности, их юридический статус определен в Законе об общественных объединениях (ст. ст. 8 - 12).

Одним из основных отличительных признаков общественного движения следует считать отсутствие фиксированного членства. Общественное движение состоит из участников, которые поддерживают общественное движение, преследующее закрепленные в его уставе социальные, политические и иные общественно полезные цели. Участники общественного движения принимают участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия в движении, если иное не предусмотрено уставом. Высшим руководящим органом общественного движения, так же, как в общественных организациях, является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественного движения считается выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.

Органы общественной самодеятельности - это общественные объединения, целью которых является совместное решение различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы. Органы общественной самодеятельности не основаны на членстве. Деятельность органов общественной самодеятельности направлена на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с реализацией уставных целей и программ органов общественной самодеятельности по месту их создания. Органы общественной самодеятельности строят свою работу на основе самоуправления в соответствии с уставом, принятым на собрании учредителей, и не имеют над собой каких-либо вышестоящих органов или организаций.

О правовом статусе общественных фондов и общественных учреждений см. комментарии к ст. ст. 118 и 120 ГК РФ.

Общественные объединения и общественные организации нельзя отождествлять с религиозными объединениями и религиозными организациями, так как цели, организационные принципы построения и деятельности религиозных объединений и религиозных организаций имеют специфический характер. Именно в силу этого деятельность и правовой статус общественных организаций и религиозных организаций всегда регулировались разными законами (см. Закон РСФСР от 25 октября 1990 г. "О свободе вероисповеданий" - Ведомости РСФСР. 1990. N 21. Ст. 240). Закон об общественных объединениях не распространяется на религиозные организации.

В настоящее время деятельность религиозных объединений регулируется Федеральным законом РФ от 26 сентября 1997 г. "О свободе совести и о религиозных объединениях" (СЗ РФ. 1997. N 39. Ст. 4465). В соответствии с данным Законом религиозная организация является одной из форм религиозных объединений. Религиозная организация подлежит в установленном законом порядке регистрации в качестве юридического лица. Другой формой религиозных объединений является религиозная группа, осуществляющая свою деятельность без государственной регистрации и приобретения правоспособности юридического лица.

Таким образом, можно считать, что религиозные объединения представляют собой самостоятельную форму некоммерческих организаций.

2. Общественные организации, так же, как и другие общественные объединения, вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Однако ее ведение ограничено двумя условиями: во-первых, она должна осуществляться лишь для достижения целей, ради которых создана данная организация (объединение), и, во-вторых, она должна соответствовать этим целям.

Первое условие означает, что доходы от предпринимательской деятельности должны служить источником формирования имущества, используемого для реализации уставных целей. Согласно второму условию, предпринимательская деятельность общественных организаций и других общественных объединений по своей направленности должна быть ограничена только сферой уставных задач и не может выходить за рамки этой сферы.

В соответствии с Федеральным законом от 11 июля 2001 г. "О политических партиях" (СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2950) политические партии и их структурные подразделения вправе осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые предусмотрены данным законом.

Поскольку общественные организации и другие общественные объединения в соответствии со ст. 50 ГК РФ относятся к числу некоммерческих организаций, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью данных организаций, то есть той деятельностью, для осуществления которой они создавались. Предпринимательская деятельность этих организаций должна носить дополнительный характер, выражающийся в том, чтобы способствовать созданию материальной базы, которая позволила бы им более интенсивно и плодотворно реализовать свои уставные цели.

Закон о некоммерческих организациях определяет, что предпринимательской деятельностью некоммерческих организаций признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (ст. 24).

3. Для получения прав юридического лица общественные объединения обязаны зарегистрироваться в установленном порядке. Порядок государственной регистрации общественных объединений установлен Законом об общественных объединениях и специальным законодательством, регулирующим государственную регистрацию юридических лиц.

Профессиональные союзы, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичные профсоюзные организации должны пройти государственную уведомительную регистрацию (см. ст. 8 Закона о профессиональных союзах). Для этого они должны в течение месяца со дня образования направить в Министерство юстиции РФ или соответствующие органы юстиции заверенные в установленном порядке копии учредительных документов для учета.

Общественное объединение вправе не проходить государственную регистрацию. В этом случае оно не приобретает прав юридического лица. Однако политические партии подлежат государственной регистрации в обязательном порядке. Регистрация политических партий осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О политических партиях" от 11 июля 2001 г.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" государственная регистрация религиозных организаций осуществляется федеральным органом юстиции и органами юстиции субъектов Российской Федерации в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации и названным законом.

Общественная организация, как и другие общественные объединения, на основании ст. 48 ГК РФ может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В качестве органа юридического лица, через который, согласно ст. 53 ГК РФ, общественная организация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности, выступает постоянно действующий коллегиальный руководящий орган, указанный в уставе.

Являясь юридическими лицами, общественные объединения обладают специальной правоспособностью, определяемой уставными целями объединения.

4. Общественные объединения, в том числе общественные организации, имеют право собственности на переданное им и приобретенное ими имущество. Исключение составляют общественные учреждения, которые управляют имуществом на основе закрепленного за ними права оперативного управления.

Каждый отдельный участник общественного объединения или член общественной организации не имеет права собственности на долю в имуществе, принадлежащем общественному объединению, даже в случае выхода из общественной организации ее члена.

Общественное объединение как юридическое лицо отвечает принадлежащим ему имуществом по своим обязательствам, но не отвечает по обязательствам своих участников или членов. Участники или члены общественных объединений также не отвечают по обязательствам общественных объединений.

5. Особенности правового положения отдельных видов общественных объединений - политических партий, профессиональных союзов, благотворительных и иных видов общественных объединений - регулируются специальными законами, принимаемыми в соответствии с ГК и Федеральным законом от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях" (СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930). См., в частности, Федеральный закон РФ от 11 августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340); Федеральный закон от 12 января 1996 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 148); Федеральный закон от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях" (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145); Федеральный закон от 11 июля 2001 г. "О политических партиях" (СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2950).

Статья 118. Фонды

1. Фондом для целей настоящего Кодекса признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

2. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.

3. Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями.

4. Устав фонда помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, должен содержать: наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Комментарий к статье 118

1. ГК РФ впервые в качестве юридических лиц выделяет фонды, дает определение фонда, закрепляет их правовой и имущественный статус.

Исходя из определения можно выделить следующие характерные признаки фондов: а) фонды относятся к некоммерческим организациям; б) фонды не являются членскими организациями; в) фонды могут учреждаться как физическими, так и (или) юридическими лицами; г) фонды создаются на основе добровольных имущественных взносов; д) фонды должны осуществлять социальные, благотворительные, культурные или иные общественно полезные цели.

В то же время, как нам представляется, основным признаком фонда (хотя он не указан в ст. 118 ГК РФ) следует считать обязательное формирование имущества для реализации уставных целей.

ГК РФ не дает классификацию фондов. Между тем фонды можно различать, например, в зависимости от того, кто является их учредителями. Исходя из этого критерия могут существовать: 1) частные фонды, учрежденные одним физическим лицом или членами одной семьи; 2) корпоративные фонды, учрежденные одним или несколькими юридическими лицами - коммерческими и (или) некоммерческими организациями; 3) общественные фонды, учрежденные физическими лицами, не являющимися членами одной семьи, и юридическими лицами - общественными объединениями; 4) государственные фонды, созданные решением представительных органов РФ или представительных органов субъектов РФ; 5) муниципальные фонды, созданные представительным органом местного самоуправления.

Кроме того, могут создаваться фонды, условно обозначенные как смешанные. К таким фондам следовало бы отнести, например, общественно-государственные и государственно-общественные фонды, создание которых предусмотрено в ст. 51 Закона об общественных объединениях. В соответствии с Постановлением Президиума Верховного Совета РСФСР от 16 сентября 1991 г. "О регистрации общественно-государственных фондов" (Ведомости РСФСР. 1991. N 39. Ст. 1236) право осуществлять регистрацию общественно-государственных фондов предоставлено Министерству юстиции РФ по согласованию с Министерством финансов РФ. Примером государственно-общественного фонда является Российский фонд правовых реформ, учрежденный и зарегистрированный в Министерстве юстиции РФ на основании распоряжения Правительства РФ от 23 февраля 1996 г.

Среди фондов широкое распространение получили общественные фонды. Особенности их деятельности регулируются законодательством об общественных объединениях и прежде всего Законом об общественных объединениях.

Поскольку фонды являются некоммерческими организациями, на них распространяется Закон о некоммерческих организациях, а на благотворительные фонды - Закон о благотворительной деятельности.

Деятельность некоторых фондов регулируется специальным законодательством. Так, правовой статус и деятельность негосударственных пенсионных фондов определяется Федеральным законом РФ от 7 мая 1998 г. "О негосударственных пенсионных фондах" (СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2071). Согласно названному закону негосударственный пенсионный фонд является особой организационно-правовой формой некоммерческой организации социального обеспечения, исключительным видом деятельности которой является негосударственное обеспечение участников фонда.

Некоторые организации хотя и именуются фондами, но по существу являются государственными финансово-кредитными учреждениями. К таким фондам относятся, в частности, Пенсионный фонд Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования Российской Федерации.

Что касается инвестиционных фондов, то они осуществляют свою деятельность в форме акционерных обществ в соответствии с Законом об акционерных обществах (см. Указ Президента РФ от 23 февраля 1998 г.).

КонсультантПлюс: примечание.

Указ Президента РФ от 23.02.1998 N 193 "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов" утратил силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 06.06.2002 N 562 "О признании утратившими силу указов Президента Российской Федерации".

Поскольку на целый ряд организационных структур, носящих название "фонд", не распространяется действие ни ст. 118 ГК РФ, ни Закона о некоммерческих организациях, встает вопрос о неприменении названия "фонд" к таким структурам.

2. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 118 ГК имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда.

Статья 118 не раскрывает всех возможных источников формирования имущества фондов. Только указано, что фонд учреждается на основе "добровольных имущественных взносов". Под добровольными имущественными взносами следует прежде всего иметь в виду имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем). В этом случае переданное фонду имущество перестает быть собственностью учредителей и становится собственностью фонда. Фонд может иметь и другие источники формирования обособленного у него имущества, а именно: различного рода пожертвования; поступления от проводимых в соответствии с уставом мероприятий, например, лекций, выставок, лотерей и т.д.; доходы, получаемые от соответствующей уставу предпринимательской деятельности; другие не запрещенные законом поступления.

Особенность реализации имущества фонда состоит в том, что оно должно использоваться не на реализацию внутренних интересов фонда, а на общественно полезные цели. Поэтому учредители и лица, осуществляющие управленческие функции в фонде, не вправе использовать имущество в своих интересах.

3. В определении, данном в ст. 118 ГК, указано, что фонд учреждается как некоммерческая не имеющая членства организация, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели. Эти цели должны быть закреплены в уставе фонда. Учитывая общественно полезную направленность целевых задач фондов, многие из них являются благотворительными. Понятие благотворительной деятельности и статус благотворительной организации, в том числе благотворительных фондов, разработаны в Законе о благотворительной деятельности. Под благотворительной деятельностью фондов следует понимать деятельность по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки. Направление денежных и других материальных средств, оказание помощи в иных формах коммерческим организациям, а также поддержка политических партий, движений, групп и кампаний благотворительной деятельностью не являются.

4. Пункт 2 ст.118 ГК РФ предоставляет фондам право заниматься предпринимательской деятельностью при наличии двух условий: а) она должна быть необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд; б) она должна соответствовать этим целям.

Первое условие означает, что доходы от предпринимательской деятельности должны служить источником формирования имущества, которое используется только на реализацию уставных целей. Второе условие предполагает, что предпринимательская деятельность фондов по своей направленности должна ограничиваться сферой уставных целей фонда.

Согласно п. 2 ст. 118 ГК РФ для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать только хозяйственные общества или участвовать в них. Таким образом, создание различного рода товариществ для фондов полностью исключается. Между тем в соответствии со ст. 37 Закона об общественных объединениях общественным фондам предоставляется возможность создавать не только хозяйственные общества, но и хозяйственные товарищества.

5. Фонды приобретают права юридического лица после их регистрации в Министерстве юстиции РФ и органах юстиции в соответствии с действующим законодательством.

Являясь юридическим лицом, фонды обладают специальной правоспособностью определяемой целями и задачами, указанными в уставе. В качестве юридического лица фонд отвечает по своим обязательствам созданным и обособленным у него имуществом. Учредители (участники) фонда не отвечают по обязательствам созданного ими фонда. В свою очередь фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей (участников). На основании ст. 48 ГК фонд как юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

От имени фонда права юридического лица осуществляет его постоянно действующий орган управления согласно компетенции, закрепленной в уставе. В фондах создаются попечительские советы, которые являются не органами управления, а органами надзора. Попечительский совет осуществляет надзор за соответствием деятельности фонда законодательству и уставу, за правильностью принятия другими органами фонда решений и за обеспечением их исполнения, а также за использованием средств фонда и др. Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах. Порядок формирования и деятельности попечительского совета определяется уставом фонда. Уставом фонда может быть предусмотрено также создание контрольно-ревизионного органа, к компетенции которого относится проверка финансово-хозяйственной деятельности фонда.

6. Основным учредительным документом фонда как юридического лица является его устав. В пункте 4 ст. 118 ГК указаны сведения, которые должен содержать устав.

Статья 119. Изменение устава и ликвидация фонда

1. Устав фонда может быть изменен органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке.

Если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения устава в нем не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью.

2. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц.

Фонд может быть ликвидирован:

1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

4) в других случаях, предусмотренных законом.

3. В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда.

Комментарий к статье 119

1. Нормы, изложенные в п. 1 ст. 119 ГК РФ, регулируют порядок изменения устава фонда с учетом особенностей фондов как юридических лиц. Устав фонда может быть изменен органами фонда, но при условии, если уставом фонда предусмотрена возможность его изменения в таком порядке. Какой конкретно орган фонда пользуется правом внесения таких изменений Кодекс не определяет. В соответствии со ст. 29 Закона о некоммерческих организациях изменение устава фонда относится к компетенции высшего органа управления фонда - съезда (конференции), общего собрания.

Часть 2 п. 1 ст. 119 ГК устанавливает судебный порядок внесения изменений в устав фонда. Для этого предусмотрены следующие условия: 1) если возможность изменения устава в нем не предусмотрена, хотя сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые невозможно было предвидеть при учреждении фонда; 2) если устав не изменяется, хотя такая необходимость имеется. В статье 119 ГК не указано, каким конкретно органам фонда дано право подачи заявления в суд. Этот вопрос должен регулироваться уставом фонда.

Устанавливая право суда на внесение изменений в устав фонда по заявлению органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью, ст. 119 ГК не конкретизирует, какой орган имеется в виду под органом, уполномоченным осуществлять надзор за деятельностью фонда. Основными органами надзора за деятельностью фондов являются попечительские советы и прокуратура. Контрольно-надзорные функции осуществляют также органы, регистрирующие фонды, и налоговые органы.

Изменения, внесенные в устав фонда, подлежат регистрации в том же порядке, что и устав при регистрации фонда.

2. В качестве обязательного правила п. 2 ст. 119 ГК РФ предусматривает судебный порядок ликвидации фондов. Это правило исключает возможность ликвидации общественных фондов в добровольном порядке (по решению съезда, конференции или общего собрания), предусмотренную Законом об общественных объединениях.

В п. 2 данной статьи перечисляются три случая, когда фонд может быть ликвидирован. Однако ст. 119 ГК РФ не ограничивает возможность ликвидации фондов в судебном порядке только перечисленными случаями, поскольку признает и наличие других случаев такой ликвидации, если они будут предусмотрены отдельными законами.

Помимо перечисленных в ст. 119 ГК РФ оснований для ликвидации фондов ГК РФ установил ликвидацию фондов в случае признания в судебном порядке фонда несостоятельным, то есть банкротом. Таким образом, ГК РФ расширил применение банкротства. Если ранее банкротство применялось только к коммерческим организациям, прежде всего к предприятиям, то ГК РФ предоставил право признания банкротами и некоторых некоммерческих организаций, в частности, фондов.

В соответствии с п. 1 ст. 65 ГК РФ наряду с юридическими лицами, являющимися коммерческими организациями, по решению суда могут быть признаны несостоятельными (банкротами) и юридические лица, действующие в форме благотворительного и иного фонда, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Данное положение подтверждает и п. 2 ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. "О несостоятельности (банкротстве)" (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 222).

В то же время необходимо обратить внимание на имеющееся несоответствие между ст. 119 ГК РФ, устанавливающей ликвидацию фонда только в судебном порядке, и п. 2 ст. 65 ГК РФ, допускающим ликвидацию фонда и в добровольном порядке на основании совместного с кредиторами решения об объявлении банкротства. Возможность добровольного объявления о банкротстве фонда и его ликвидации без решения суда предусматривается и в ст. 181 Закона о банкротстве. Никаких оговорок относительно неприменения этой нормы к фондам названный закон не делает.

Приведенные нормы подвергают сомнению императивную норму ст. 119 ГК РФ о том, что решение о ликвидации фонда может признать только суд.

Особенности ликвидации в судебном порядке общественных фондов установлены Законом об общественных объединениях.

Судебное решение о ликвидации фонда должно направляться в орган, зарегистрировавший фонд, для исключения его из государственного реестра юридических лиц.

3. Вопрос об использовании имущества фонда, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, в случае его ликвидации должен решаться в уставе фонда с учетом реализации целей фонда. Если в уставе отсутствуют соответствующие статьи, то этот вопрос решает высший орган управления фонда, а в спорных случаях - суд. Ликвидация фонда осуществляется в порядке, установленном ст. ст. 61 - 64 ГК РФ.

Статья 120. Учреждения

1. Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально - культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.

Права учреждения на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со статьей 296 настоящего Кодекса.

2. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

3. Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законом и иными правовыми актами.

Комментарий к статье 120

1. В пункте 1 ст. 120 ГК определены условия, на которых учреждение может быть создано, а именно: 1) формирование имущества учреждения, в том числе его финансирование, осуществляет лицо, являющееся собственником передаваемого учреждению имущества; 2) учреждение создается как некоммерческая организация и должно осуществлять управленческие, социально-культурные или иные функции некоммерческого характера.

2. Учреждение может быть создано любыми собственниками - как юридическими, так и физическими лицами. Наиболее известны государственные учреждения, но учреждения могут быть созданы не только государством, но и муниципальными образованиями, общественными объединениями, религиозными организациями и другими собственниками.

ГК РФ в настоящей статье устанавливает общие положения об учреждениях. Особенности же создания и деятельности отдельных видов учреждений могут определяться специальным законодательством. Так, например, создание, правовой статус и деятельность общественных учреждений регулируется Законом об общественных объединениях; образовательных учреждений - Федеральным законом РФ от 13 января 1996 г. "О внесении изменений и дополнений в Закон РФ "Об образовании" (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 150); религиозных образовательных учреждений - Федеральным законом РФ от 26 сентября 1997 г. "О свободе совести и о религиозных объединениях" (СЗ РФ. 1997. N 37. Ст. 4465); благотворительных учреждений - Федеральным законом РФ от 11 августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340).

Следует различать учреждения общественных объединений и общественные учреждения. Учреждения общественных объединений создаются собственниками - общественными объединениями. Общественные же учреждения являются одной из организационно-правовых форм общественных объединений и создаются, как и другие общественные объединения, на основании Закона об общественных объединениях. Их учредителями могут быть физические лица (не менее 3 человек) и юридические лица - только общественные объединения. Как и другие общественные объединения, общественные учреждения вправе не проходить государственную регистрацию и не приобретать прав юридического лица. Управление общественным учреждением осуществляется лицами, назначенными учредителями. В соответствии с учредительными документами в общественном учреждении может создаваться коллегиальный орган, который избирается участниками, но не учредителями и не потребителями услуг, оказываемых учреждением. Такой орган может определять содержание деятельности общественного учреждения, но не вправе распоряжаться имуществом, если иное не установлено учредителями.

3. Учреждение не является собственником закрепленного за ним имущества, а пользуется правом оперативного управления на это имущество (см. ст. ст. 296, 298 ГК). Оно не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом. Собственником этого имущества остается учредитель. Он вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество или перераспределить закрепленное за учреждением имущество. В то же время в соответствии со ст. 298 ГК, если в учредительных документах учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. См. по данному вопросу комментарий к ст. 298.

Некоторые федеральные законы предусматривают возможность учреждениям быть собственниками определенного имущества. Так, в соответствии с п. 7 ст. 39 Федерального закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" образовательному учреждению принадлежит право собственности на денежные средства, имущество и иные объекты, переданные ему физическими и (или) юридическими лицами в форме дара, пожертвования или по завещанию; на продукты интеллектуального и творческого труда, являющиеся результатом его деятельности, а также на доходы от собственной деятельности образовательного учреждения и приобретенные на эти доходы объекты собственности. Такую возможность допускает и ст. 35 Закона об общественных объединениях. Данные положения законов вступают в противоречие с п. 2 ст. 299 ГК РФ (см. комментарий к ст. 299 ГК РФ).

Если право собственности на учреждение переходит к другому лицу, это учреждение сохраняет право оперативного управления на закрепленное за ним имущество.

На основании п. 2 ст. 120 ГК учреждение, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам теми денежными средствами, которые находятся в его распоряжении. Особенность ответственности учреждения как юридического лица состоит в том, что при недостаточности у учреждения денежных средств по его обязательствам возникает субсидиарная (дополнительная) ответственность собственника, создавшего учреждение, то есть его учредителя. На имущество учреждения может быть обращено взыскание по обязательствам учреждения только в том случае, если у собственника не останется ни денежных средств, ни другого имущества.

Учреждение, зарегистрированное в качестве юридического лица, осуществляет права юридического лица в соответствии со ст. ст. 48, 49 ГК РФ.

Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

1. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

2. Общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций.

Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией.

3. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

4. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации.

5. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз".

Комментарий к статье 121

1. Статья 121 ГК имеет в виду добровольное объединение юридических лиц в ассоциацию (союз) для представления и защиты их общих имущественных интересов. При этом ГК не устанавливает различий между ассоциацией и союзом и употребляет в тексте ст. 121 указанные названия как синонимы.

Предусмотрены два случая создания объединений в форме ассоциаций (союзов): а) создание ассоциаций (союзов), объединяющих коммерческие организации, и б) создание ассоциаций (союзов), объединяющих общественные и иные некоммерческие организации. Под общественными организациями имеются в виду любые общественные объединения. В обоих случаях результатом объединения должна стать некоммерческая организация. ГК РФ допускает также создание объединений коммерческих и некоммерческих организаций в форме ассоциаций (союзов) - см. п. 4 ст. 50 ГК РФ.

2. Ассоциация (союз), объединяющая коммерческие организации, сама может быть только некоммерческой организацией. Основные функции такой некоммерческой организации состоят в осуществлении координации предпринимательской деятельности входящих в нее коммерческих структур, а также представительство и защита их общих имущественных интересов.

Если такая ассоциация (союз) в основу своей деятельности все же поставит извлечение прибыли, то она должна быть преобразована в порядке реорганизации (см. ст. 57 ГК) в хозяйственное общество или товарищество.

Оставаясь некоммерческой организацией, такая ассоциация (союз) в то же время вправе создать хозяйственное общество или участвовать в хозяйственном обществе. Предпринимательская деятельность не должна входить в число основных целевых задач ассоциации (союза).

Примером союзов (ассоциаций), создаваемых коммерческими организациями, могут служить, в частности, союзы (ассоциации), создаваемые субъектами малого предпринимательства, которые получают все большую государственную поддержку. Так, в ст. 19 Федерального закона от 14 июня 1995 г. "О государственной поддержке малого предпринимательства" (СЗ РФ. 1995. N 25. Ст. 2343) предусмотрена возможность создания союзов (ассоциаций) субъектов малого предпринимательства в целях обеспечения наиболее благоприятных условий для развития малого предпринимательства.

Действие Закона об общественных объединениях на некоммерческие союзы (ассоциации), создаваемые коммерческими организациями, не распространяется (см. ст. 2 названного Закона).

В качестве своеобразного вида ассоциации (союза) можно рассматривать торгово-промышленные палаты, которые являются негосударственными некоммерческими организациями, объединяющими российские предприятия и российских предпринимателей. Членами Торгово-промышленной палаты Российской Федерации являются торгово-промышленные палаты, созданные в соответствии с действующим законодательством, российские предприятия и предприниматели, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей. Правовой статус торгово-промышленных палат определяется Законом РФ от 7 июля I993 г. "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" (ВВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309).

3. Некоммерческие организации (см. ст. 50 ГК), в том числе общественные объединения, также на добровольных началах вправе создавать союзы (ассоциации). Порядок образования союзов (ассоциаций) некоммерческими организациями предусмотрен, в частности, в ст. 13 Закона об общественных объединениях; в ст. 14 Закона о благотворительной деятельности; в ст. 10 Федерального Закона от 28 августа 1995 г. "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 35. Ст. 3506); в ст. 11 Закона о некоммерческих организациях; в ст. ст. 2, 7, 8 Закона о профессиональных союзах; в п. 8 ст. 12 закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании". В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона о благотворительной деятельности благотворительные организации могут создавать ассоциации (союзы) только для координации, защиты и осуществления благотворительной деятельности.

Общественные объединения могут создавать союзы (ассоциации) общественных объединений независимо от их организационно-правовой формы, т.е. такое право предоставляется общественным организациям, общественным движениям, общественным фондам, органам общественной самодеятельности, общественным учреждениям (см. комментарий к ст. 117 ГК). Структура союзов (ассоциаций), образованных общественными объединениями, часто строится по территориальному признаку, а именно с участием в них объединений, действующих в субъектах Российской Федерации. Такие союзы (ассоциации) общественных объединений могут быть общероссийскими, включающими объединения, действующие на территории более половины субъектов Российской Федерации, или межрегиональными, включающими объединения, действующие на территории менее половины субъектов Российской Федерации. Союзы (ассоциации), создаваемые общественными объединениями, могут быть региональными, то есть включать объединения, действующие в пределах территории одного субъекта Российской Федерации, или местными, то есть включать объединения, действующие в пределах территории органа местного самоуправления. Общественные объединения вправе создавать союзы (ассоциации) также с участием иностранных некоммерческих неправительственных объединений.

4. В ст. 121 ГК не определены права ассоциации (союза). Отсутствие нормативной разработки прав ассоциации (союза) является существенным пробелом ГК, тем более что специального закона, регулирующего деятельность ассоциаций (союзов), до сих пор нет.

Ассоциации (союзы), представляющие собой общественные объединения, имеют те же права, которые предоставлены этим объединениям законодательством об общественных объединениях, а именно: свободно распространять информацию о целях и задачах своей деятельности; участвовать в выработке решений органов государственной власти и органов местного самоуправления в порядке и объеме, предоставленном федеральными и иными законами; представлять и защищать свои права и законные интересы своих участников в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях; выступать с инициативами по различным вопросам общественной жизни, вносить предложения в органы государственной власти. Законами об общественных объединениях могут быть предоставлены и иные права (см. ст. 27 Закона об общественных объединениях).

5. Являясь юридическим лицом, ассоциация (союз) согласно ст. 48 ГК обладает обособленным имуществом, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, а также иметь самостоятельный баланс. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. В то же время члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность (см. ст. 399 ГК РФ) по ее обязательствам. При этом размер такой ответственности должен устанавливаться в учредительных документах ассоциации (союза) самими организациями, входящими в ассоциацию (союз).

6. Пункт 5 ст. 121 ГК РФ требует в наименовании ассоциации (союза) наряду с указанием основного предмета деятельности обязательное включение слова "ассоциация" или "союз". Однако следует иметь в виду, что эти термины не всегда обозначают объединение юридических лиц, которое предполагает ст. 121 ГК РФ. Термин "союз" может употребляться и для объединения физических лиц, например, профессиональный союз, союз журналистов и т.д. Такие союзы не подпадают под действие данной статьи.

Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов

1. Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав.

2. Учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Комментарий к статье 122

1. Для создания ассоциации (союза) ст. 122 ГК предусматривает два вида учредительных документов. Это: а) учредительный договор, подписанный входящими в ее состав членами, и б) устав, утвержденный всеми входящими в нее членами.

Из формулировки п. 1 ст. 122 ГК следует, что для создания ассоциации (союза) необходимо наличие обоих документов. Принятие в качестве учредительного документа только устава либо только учредительного договора п. 1 ст. 122 ГК РФ не допускает, в то время как ст. 52 ГК устанавливает альтернативу - возможность создания юридического лица на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Такая же альтернатива предусмотрена для учредительных документов союзов (ассоциаций), образованных общественными объединениями (см. ст. 13 Закона РФ об общественных объединениях).

2. Статья 122 ГК не разграничивает содержание устава и учредительного договора при создании ассоциации (союза), не указывает, какие основные сведения должны содержаться в уставе и какие положения должны быть отражены в учредительном договоре. Между тем эти документы различны по своему назначению и содержанию.

При необходимости наличия двух вышеназванных учредительных документов для создания ассоциации (союза) различия между уставом и учредительным договором должны соблюдаться. В уставе раскрываются цели и задачи деятельности ассоциации (союза), определяются ее организационная структура, руководящие органы и их компетенция, порядок формирования имущества и управления им, порядок реорганизации и ликвидации ассоциации (союза), место ее нахождения. В учредительном договоре учредители обязуются создать ассоциацию (союз), устанавливают порядок совместной деятельности по созданию ассоциации (союза), условия передачи ей имущества входящих в ассоциацию (союз) юридических лиц и участие их в ее деятельности, а также порядок управления деятельностью ассоциации (союза), принятия и выхода из ее состава. Таким образом, наряду с положениями, общими для устава и учредительного договора, каждый из них имеет свои особенности. Учредительный договор заключается не только для определения условий создания и деятельности ассоциации (союза), но прежде всего для установления и распределения прав и обязанностей входящих в нее участников, особенно в отношении формирования и использования имущества ассоциации (союза), распределения убытков.

Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов

1. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами.

2. Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

3. С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый участник. Вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.

Комментарий к статье 123

1. Вошедшие в состав ассоциации (союза) члены сохраняют свою самостоятельность. Конкретные же права и обязанности членов в каждой ассоциации (союзе) регулируются соответствующими учредительными документами и в первую очередь учредительным договором. Статья 123 ГК определяет лишь основные имеющие принципиальное значение права и обязанности членов, входящих в состав ассоциации (союза).

В п. 1 ст. 123 ГК установлено право членов ассоциации (союза) безвозмездно пользоваться ее услугами. Понятие "услуги" в данном случае следует рассматривать в широком смысле, а именно как результат или один из результатов деятельности ассоциации (союза). Поэтому услуги, которыми вправе безвозмездно пользоваться члены ассоциации (союза), могут являться результатом предпринимательской деятельности, не относящейся к основной целевой деятельности ассоциации (союза) и осуществляемой в пределах, предусмотренных законом, но услугами можно считать и многие действия некоммерческого характера, соответствующие целям и задачам ассоциации (союза).

В пункте 1 ст. 123 ГК установлено право членов ассоциации (союза) пользоваться безвозмездно услугами ассоциации (союза), но не закреплена обязанность ассоциации (союза) предоставлять своим членам все услуги безвозмездно. Поэтому данный вопрос должен быть урегулирован в уставе и учредительном договоре, на основе которых создается ассоциация (союз).

2. Пункт 2 ст. 123 ГК предусматривает право выхода из ассоциации (союза). Устанавливаются два случая выхода члена ассоциации (союза) из ее состава: а) по своему усмотрению и б) в результате исключения из ассоциации (союза).

Выход из ассоциации (союза) по своему усмотрению не может быть обусловлен согласием других участников. Единственным условием выхода из ассоциации (союза) является срок - окончание финансового года. Порядок выхода из ассоциации (союза) не установлен, в результате чего могут возникнуть споры, например, с какого момента следует считать выход из ассоциации (союза) состоявшимся. Данный вопрос относится к числу тех вопросов, которые в обязательном порядке должны быть урегулированы в учредительных документах при создании ассоциации (союза).

В случае исключения из ассоциации необходимо решение остающихся участников ассоциации (союза). Вопрос о том, какие условия необходимы для исключения из ассоциации (союза), в каком порядке осуществляется такое исключение из ассоциации (союза), также должен решаться в учредительных документах.

Выход из ассоциации (союза) обусловлен субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза) - см. ст. 399 ГК. При этом норма, записанная в п. 2 ст. 123 ГК, предусматривает эту ответственность в размере, пропорциональном своему взносу, в течение двух лет с момента выхода из ассоциации (союза). Из данной нормы следует, что члены ассоциации (союза) обязаны своими взносами участвовать в формировании имущества ассоциации (союза) в целях создания централизованного фонда для использования его в интересах всех входящих в нее членов.

3. Пункт 3 ст. 123 ГК устанавливает возможность вступления юридических лиц в ассоциацию (союз) после ее создания. Для этого требуется согласие членов ассоциации (союза), но не определено, какое количество членов ассоциации (союза) должно дать согласие на вхождение в нее нового члена ассоциации (союза), а также в каком порядке это осуществляется. Данный вопрос подлежит разработке в учредительных документах.

В пункте 3 ст. 123 ГК также установлено, что вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления. Поскольку формулировка данной нормы не носит обязательного характера, решение войти в ассоциацию (союз) при указанном условии должно приниматься потенциальным новым участником. Таким образом, принцип добровольности вхождения в ассоциацию (союз) не должен нарушаться. В то же время порядок вступления в ассоциацию (союз) нового участника при данных условиях также требует дополнительной конкретизации в учредительных документах. Важным условием вступления в ассоциацию (союз) нового участника является принятие последним положений, записанных в уставе и учредительном договоре ассоциации (союза). После вступления нового участника в ассоциацию (союз) на него распространяются все положения, предусмотренные в учредительных документах.

«все книги «к разделу «содержание Глав: 38 Главы: < 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. >

5rik.ru

Материалы для учебы и работы

Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА