Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность

Классификация юридических лиц.

Соотношение понятий юридическое лицо и корпорация.

Корпорации в континентальной и англо-

саксонской правовых системах.

Содержание термина <корпоративное право>.

История развития корпораций и корпоративного права.

Предмет и метод корпоративного права Украины.

Внутренние и внешние корпоративные правоотношения.

Гражданские и корпоративные правоотношения: вопросы соотношения.

Особенности источников корпоративного права Украины.

Место корпоративного права в системе права Украины.

Корпоративное право Украины как юридическая наука и учебный курс.

 1. Корпорации в различных правовых системах

Термин <корпорация> происходит от латинского слова

corporatio, означающего объединение, союз, товарищество.

В отечественном праве любые коллективные образования -

-7-

субъекты гражданского права - обозначаются при помощи

категории <юридическое лицо>. Так, ст.23 ГК закрепляет,

что юридическими лицами признаются организации,

которые обладают обособленным имуществом, могут от

своего имени приобретать имущественные и личные

неимущественные права и нести обязанности, быть истцами

и ответчиками в суде, арбитражном суде или в третейском

суде.

Возникает вопрос: отличается ли понятие <корпора-

ция> от понятия <юридическое лицо>?

Прежде всего, следует отметить, что в современной

науке юридическое лицо перестало трактоваться как кол-

лективное образование, организация нескольких лиц, что дол-

гое время было аксиоматично. (*1). Это связано с появлением

юридических лиц, создаваемых одним субъектом или состо-

ящих из единственного субъекта. К одночленным юридичес-

ким лицам могут быть отнесены частные или

индивидуальные предприятия, компании одного лица и пр.

Таким образом, в настоящее время юридическое лицо может

рассматриваться как особое, отличное от физического

лица (т.е. человека), образование (коллективное или едино-

личное), которое государство наделяет правом выступать

в качестве самостоятельного участника гражданских

правоотношений. (*2).

(**1) Многочисленные теории юридических лиц (органическая и реалисти-

ческая теории, теория коллектива, директора, социальной реальности

и пр.) исходили из этой посылки. Теория фикции и теория персонифици-

рованного имущества, которые подчеркивали не коллективную приро-

ду юридического лица, а его искусственное происхождение, определяя

юридическое лицо как фиктивный субъект права, который создается

со специальной целью и существует только с точки зрения закона, при-

обретают сегодня особую актуальность.

(**2) Речь идет именно о гражданских правоотношениях. Субъектами иных

отраслей права могут быть образования, общности, не имеющие ста-

туса юридического лица-например, народ, громада, национальные мень-

шинства в конституционном праве; трудовой коллектив, орган

юридического лица - в трудовом праве.

-8-

Однако не все образования могут получить статус юри-

дического лица. Для получения такого статуса они должны

соответствовать ряду признаков, которые именуются

признаками юридического лица. Из содержания ст. 23 ГК

Украины вытекают следующие признаки юридического лица:

- организационное единство;

- наличие обособленного имущества;

- выступление в гражданском обороте от своего имени;

- самостоятельная имущественная ответственность.

Эти признаки характерны для многих правовых

систем, т.е. являются универсальными. Они дают лишь

самое общее-представление о категории <юридическое

лицо>, их назначение - выделить организации, которые

могут выступать в качестве самостоятельных участников

гражданских правоотношений.

Между тем, современные юридические лица крайне

разнообразны по своим правовым чертам: они различаются

по своему строению, формам собственности, принципам

образования, управления и деятельности. Поэтому

разрешить вопрос о соотношении понятий <юридическое

лицо> и <корпорация> невозможно без обращения к

классификации юридических лиц.

Юридические лица традиционно подразделяются на

следующие виды:

 публичные и частные - различаются по способу

образования, функциям и правовому режиму деятельности;

 коммерческие и некоммерческие (неприбыльные) -

разделяются в зависимости от цели деятельности;

 корпорации и учреждения - различаются по

принципам построения (такие разновидности юридических

лиц выделяются только в странах континентальной

правовой системы; англосаксонская правовая система не

знает подобного деления).

К юридическим лицам публичного права относятся

государственные органы и органы местного самоуправления,

-9-

государственные и муниципальные предприятия,

учреждения и организации. Они создаются путем издания

публично-правового акта (закон, постановление, указ,

распоряжение и пр.), их функции и деятельность

регламентируются нормами публичного права. Однако,

действия таких юридических лиц в качестве участников

имущественных отношений, как правило, подчиняются

нормам частного права.

К юридическим лицам частного права относятся

все прочие юридические лица, которые создаются частными

(негосударственными) лицами и осуществляют непубличные

функции.

Для коммерческих юридических лиц основной

целью деятельности является получение прибыли, которая

может распределяться между учредителями (участниками).

Некоммерческие - имеют цели деятельности, не

связанные с получением прибыли (управленческие,

благотворительные, социально - культурные, научные и пр.).

Могут заниматься предпринимательской деятельностью в

пределах установленных законодательством, и только для

достижения уставных целей. Не вправе распределять

полученную прибыль между своими участниками.

Корпорации (союзы) - объединения лиц, которые

существуют независимо от смены конкретных участников.

Учреждения (как унитарные юридические лица)

создаются одним лицом (физическим или юридическим),

которое само определяет цели деятельности учреждения и

состав выделяемого имущества.

Во многих странах континентальной правовой

системы применяется иной критерий при разделении

юридических лиц на корпорации и учреждения -

определяющим является вопрос - в чьих интересах

действует юридическое лицо: в интересах свои участников

(учредителей) или третьих лиц (выгодоприобретателей или

дестигнаторов). Если выгоды (материальные или

-10-

нематериальные) от деятельности юридического лица

получает его участник (участники), то такое юридическое

лицо признается корпорацией. Учреждения создаются

путем объединения (выделения) имущества, которое

передается в должностное управление под условием

соблюдения целей учреждения, и действуют в интересах

третьих лиц, а не учредителей.

Если обратится непосредственно к законодательству

(праву) отдельных стран, то можно обнаружить, что термин

<корпорация> используется в самых различных значениях.

В странах континентальной правовой системы (Фран-

ция, ФРГ, Швейцария, Россия, Украина и др.) термин <кор-

порация> непосредственно в законодательстве используется

редко. Это понятие употребляется главным образом в лите-

ратурных источниках. К корпорациям при этом относят: раз-

личные виды хозяйственных обществ (полные и

коммандитные общества (товарищества), акционерные и

иные общества, участники которых несут ограниченную от-

ветственность по обязательствам общества), хозяйственные

объединения (концерны, синдикаты, холдинги и т.п.), коо-

перативы, арендные и государственные предприятия, а так-

же различные нехозяйственные союзы и ассоциации. (*1).

В странах англосаксонской правовой системы термин

<корпорация> имеет гораздо более широкое применение -

фактически он используется как синоним юридического

лица. Так, в США обычным является деление всех корпо-

раций (юридических лиц) на:

1) публичные (правительственные);

2) непредпринимательские (non - profit cjrporation);

3) предпринимательские (business corporations).

(**1)  Часто термином <корпорации> обозначаются только предпринима-

тельские или коммерческие организации, и прежде всего - хозяйствен-

ные общества и товарищества.

-11-

В праве США существует и более узкая трактовка

данного термина - под корпорациями понимаются только

коммерческие юридические лица, участники которых несут

ограниченную ответственность по обязательствам. В

название подобных юридических лиц обязательно

включается слово <корпорация> (corporation, incorporated)

или его краткое обозначение (<Corp.> или <Inc.>).

Если обратиться к нормам отечественного законода-

тельства, то в настоящее время термин <корпорация> при-

меняется в специфическом значении - для обозначения

одного из видов объединений предприятий. Так, ст.3 Зако-

на <О предприятиях в Украине> определяет корпорации как

договорные объединения, созданные на основе сочетания

производственных, научных и коммерческих интересов, с

делегированием отдельных полномочий централизованного

регулирования деятельности каждого из участников. Безус-

ловно, такой подход является крайне узким, не соответствует

установившемуся в правовой доктрине подходу к

определению корпорации.

В то же время, проект ГК Украины подразделяет все

юридические лица на два вида - общества и учреждения

(ст.65). Под обществом понимается объединение лиц

(участников), которое имеет корпоративное устройство и

управляется его участниками. Это и есть корпорация в

традиционном ее понимании.

В отечественной правовой и экономической

литературе термин <корпорация> получил широкое

распространения сравнительно недавно (с начала 90-х годов)

и применяется в основном для обозначения хозяйственных

обществ (и прежде всего акционерных) - коммерческих

юридических лиц, созданных на соединенном имуществе

учредителей.

Таким образом, корпорация в различных

правовых системах рассматривается как:

-12-

 любое юридическое лицо;

 юридическое лицо, образованное несколькими

участниками (членами), т.е. имеющее корпоративное

устройство;

 любое хозяйственное общество;

 хозяйственное общество, участники которого несут

ограниченную ответственность по долгам общества.

-13-

 2. Содержание термина <корпоративное право>

Корпоративное право может рассматриваться как

право объективное - то есть система норм, регулирующих

определенную группу общественных отношений, и как

право субъективное - конкретное правомочие

принадлежащее тому или иному участнику правоотношений.

В объективном смысле корпоративное право можно

определить как систему норм, регулирующих отношения,

складывающиеся  в  связи  с  образованием,

деятельностью и ликвидацией корпорации. Таким

образом, в зависимости от того, какое значение мы придаем

термину <корпорация> (юридическое лицо, хозяйственное

общество или акционерное общество) будет варьироваться

и содержание понятия <корпоративное право>.

Отношения, составляющие предмет корпоративного

права, включают группу отношений внешнего характера,

возникающих между корпорацией и третьими лицами; и

группу внутренних отношений (именуются внутри-

фирменными или корпоративными) - участниками которых

являются участники (учредители) корпорации, сама

корпорация (как юридическое лицо, субъект права) и ее

органы.

Следует учитывать, что и в отечественной, и в

зарубежной правовой науке высказываются самые

различные точки зрения на содержание корпоративного

права. В самом широком смысле корпоративное право - это

-13-

по сути право юридических лиц, определяющее порядок их

возникновения, функционирования и ликвидации. Чаще

корпоративное право трактуют как совокупность норм,

регулирующих деятельность хозяйственных обществ.

Некоторые ученые ставят знак равенства между

корпоративным и акционерным правом (опираясь при этом

на англо-американскую правовую доктрину). Существуют

различия и при определении круга правоотношений

подпадающих под регулирование. Одни авторы

рассматривают в рамках корпоративного права весь

комплекс правоотношений, участником которых выступает

корпорация (и внутренние, и внешние). Другие включают в

его предмет только чисто корпоративные (внутри-

фирменные) отношения, не затрагивая отношения

корпорации с третьими лицами (государством и частными

субъектами).

Специфически подходит к определению корпо-

ративного права российский ученый Т. В. Каманина,

определяя его как систему правил поведения, которые

разработаны в организации, основанной на объединении лиц

и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют

различные стороны деятельности данной организации. (*1).

Таким образом, корпоративное право рассматривается всего

лишь как совокупность локальных корпоративных норм,

норм созданных внутри той или иной организации. Нормы

общего действия, исходящие от государства и регулирующие

деятельность корпораций, не включаются данным автором

в состав корпоративного права.

В субъективном смысле корпоративное право может

рассматриваться как:

 право лиц вступать в объединения, создавая тем

самым новый субъект права;

(**1) Кашанина Т.В. Корпоративное право (право хозяйственных обществ).

- М., 1999. - С. 59.

-14-

 право лица, вытекающее из его членства (участия)

в той или иной корпорации (это может быть право

имущественного или неимущественного характера; как

правило участники корпораций, и в особенности

предпринимательских, обладают целой совокупностью

имущественных и неимущественных прав, которые и

называются корпоративными).

Именно в последнем значении термин <корпоративное

право> употребляется в нормах отечественного

законодательства. Впервые о данном понятии без какой-либо

его расшифровки упоминалось в п.5 Декрета КМУ от

31.12.1992 г. №24-92 <Об упорядочении деятельности

субъектов предпринимательской деятельности, созданных

при участии государственных предприятий>. В

последовавшем затем официальном разъяснении КМУ по

применению данного Декрета было указано, что под

корпоративным правом понимается право граждан на

управление   субъектами   предпринимательской

деятельности и получение дивидендов в соответствии со

своей долей имущества. (*1). Сегодня определение

корпоративных прав дается и в иных правовых нормах: ст.2

Закона <О режиме иностранного инвестирования> от

19.03.1996 г., п.1.8. Закона <О налогообложении прибыли

предприятий> от 27.05.1997 г. Корпоративные права

определяются в данных нормативных актах как права

собственности на долю (пай) в уставном фонде

юридического лица. В 1998 году в Украине была принята

серия нормативных актов, определяющих систему

управления государственными корпоративными правами, в

качестве которых названы доли, акции и паи,

принадлежащие государству в имуществе хозяйственных

обществ.

(**1) Текст разъяснения см. УК. - 1993. - № 33 - 34.

-15-

Несмотря на всю противоречивость подхода

украинского законодателя к определению корпораций и

корпоративных прав,, можно прийти к выводу, что в Украине

к корпорациям относятся прежде всего такие

коммерческие юридические лица как хозяйственные

общества, а под корпоративными правами понимают

права, вытекающие из участия в хозяйственных

обществах. Именно в таком ракурсе рассматриваются

корпорации и корпоративные права в большинстве ночных

работ, опубликованных в Украине на сегодняшний день. С

учетом подобной позиции (хота она не является бесспорной)

и будет постросно дальнейшее изложение материала в

данной работе.

В заключение следует отметить, что различное

понимание корпораций и корпоративного права будет

существовать до тех пор пока не будут полностью устранены

различия между правовыми системами современности в

целом, а также между национальными правовыми

системами отдельных государств, что вряд ли когда-нибудь

станет возможным.

-16-

 3. Зарождение и развитие корпораций

и корпоративного права за рубежом

Особенностью исторического развития корпораций

является то, что они развивались не по традиционной схеме,

представляющей собой восхождение от простых форм к

более сложным. Почти одновременно, приблизительно в

XIV - XV веках зарождаются две основные формы

корпораций - аналоги современных акционерного и

полного обществ. Дальнейшее развитие коллективных форм

осуществления предпринимательской деятельности идет по

пути сближения правовых признаков и свойств этих двух

видов корпораций, появляются промежуточные формы

(коммандитное общество, акционерная коммандита,

-16-

общества  с  ограниченной  и  дополнительной

ответственностью и др.) - в итоге к началу XX века

формируется общее понятие корпорации (англосаксонская

правовая система)   и хозяйственного общества

(континентальная правовая система).

В целом процесс исторического развития корпораций

и корпоративного права можно подразделить на несколько

этапов.

1 этап: появление первых коллективных форм

хозяйственной деятельности, формирование первых

корпоративных норм.

Еще в Древнем Риме существовали различные виды

объединений - муниципии (городские общины),

религиозные объединения, союзы лиц одной профессии -

пекарей, мясников, могильщиков и пр. Римские юристы

обращают внимание на появление нового субъекта права -

корпорации, т.е. общности или объединения физических

лиц. Ими отмечается, что корпорации могут иметь в

собственности определенное имущество, изменение состава

корпорации не влияет на ее существование. Корпорации в

области частно-правовых отношений приравнивались к

физическим лицам. Кроме того, богатые римские граждане

заключали между собой соглашения, направленные на

совместное осуществление торговли (обычно связанной с

существенным риском). Однако, такие личные союзы не

признавались корпорациями.

В средние века появляются новые формы совместного

осуществления хозяйственной деятельности - торговые

гильдии, морские, горные товарищества и др. Торговые

гильдии возникают для организации совместных

путешествий купцов в дальние страны, которые были

сопряжены со значительными опасностями. Главная цель

таких гильдий - защита их участников в пути и в

иностранном государстве. В торговых гильдиях

существовали общие платежи (незначительные по размеру)

-17-

и солидарная ответственность участников по долгам

каждого из членов гильдии.

Более приближены к корпорациям современного типа

морские товарищества. В те времена строительство

корабля с целью осуществления в дальнейшем морских

перевозок товаров было очень прибыльным, но

дорогостоящим и рискованным делом. Лицо, задумавшее

построить корабль (патрон), объявляло размеры корабля и

размеры пая (обычно паи были равными). Прибыль

распределялась между пайщиками. Все пайщики в равной

степени участвовали в распределении прибыли, несли

дополнительные расходы (платежи на ремонт корабля, на

покупку снаряжения и др.).

В горных товариществах корпоративные начала

получили еще большее развитие. Право участия в горном

товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая),

который отчуждался свободно. Число куксов было как

правило значительным (более ста). Управление делами

осуществлялось при помощи общих собраний пайщиков.

Вопросы решались большинством. Обман и спекуляция при

продаже куксов впервые вызвали необходимость

государственного надзора за деятельностью корпораций -

в горные товарищества направлялись государственные

представители.

Средневековые корпорации не попадали в основной

своей массе под государственное регулирование или надзор.

Первые нормы корпоративного права устанавливались не

государством, а самими участниками корпоративных

отношений. Они, как правило, нигде не фиксировались и

имели характер обычая. В качестве подобных норм можно

выделить:

- участие в корпорации только физических лиц (иногда

обладающих определенным статусом, например, купца);

- образование капитала корпорации путем внесения ее

участниками взносов (покупки пая);

-18-

- общее участие в расходах корпорации, внесение

дополнительных денежных сумм;

- распределение полученной прибыли между

участниками корпорации;

- возможность отчуждения своей доли (пая);

- решение вопросов большинством;

- появление первых органов корпорации (общего

собрания участников, исполнительного органа).

П этап. Зарождение корпораций и корпоративного

права (XV - первая половина XIX века).

В средние века бурное развитие торговли повлекло

появление двух разновидностей корпораций - полного

общества и акционерного общества.

Большинство   исследователей   вопроса   о

происхождении корпорации отмечают, что корни полного

общества происходят от семьи, которая владела торговым

промыслом. (*1). Глава торгового промысла связывал своих

сыновей обещанием не делить торговое дело после его

смерти, о чем оповещались кредиторы. Причиной

возникновения полного общества, таким образом, было не

стремление к концентрации капитала, а желание

предупредить распад уже существующего. Полное

товарищество изначально базировалось на устойчивых

личных (родственных) связях, на авторитете главы семьи и

торгового промысла.

Впоследствии такая форма организации торговли

стала применяться и для объединения лиц, не связанных

кровными узами. По прежнему, главной целью подобных

товариществ выступало ведение общими усилиями

торгового промысла, его сохранение, распределение риска

между участниками.

(**1) Подтверждением данной точки зрения служит и то обстоятельство,

что полные и коммандитные товарищества в дореволюционной России

именовались торговыми домами.

-19-

Полные товарищества появились в Италии еще в XIV

веке. Оттуда данная форма распространилась по всей

Европе. Впервые законодательно полное товарищество было

закреплено во Франции, где в 1673 г. королевским указом

был введен торговый кодекс - Ordonnance de commerce.

Впоследствии, во французском Торговом кодексе 1808 г.

(Code de commerce) это товарищество было названо

товариществом коллективного имени. Это название, как и

Торговый кодекс 1808 г. в целом, использовалось затем во

многих государствах.

В Германии, в Торговых кодексах 1861 и 1897 г., а

также в иных государствах пандектной системы права,

полное товарищество не получило статуса юридического

лица, хотя и наделялось торговой правоспособностью.

В средние века зарождается и еще одна форма

корпорации - коммандитное товарищество. Отличалось

оно от полного тем, что некоторые товарищи участвовали в

объединении только путем внесения части капитала, при

этом их личность оставалась, при желании, неизвестной для

посторонних. Поскольку такие участники дела от имени

товарищества не вели, то и торговый риск несли

ограниченный - в пределах вклада, переданного

товариществу. Этот вид товарищества давал возможность

дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба

для своей сословной чести, собственники крупных

капиталов могли анонимно получать проценты на

вложенный капитал, что строго запрещалось церковью в те

времена.

Возникновение акционерных обществ, напротив, было

вызвано необходимостью создания очень значительного по

размерам капитала для осуществления крупных торговых,

а затем и промышленных предприятий, таких как морская

торговля с колониями, строительство железных дорог,

добыча полезных ископаемых и пр. Так, еще К. Маркс

отмечал: <Мир до сих пор оставался бы без железных дорог,

-20-

если бы приходилось дожидаться, пока накопление не

доведет отдельные капиталы до таких размеров, что они

смогли бы справиться с постройкой железной дороги.

Напротив, централизация посредством акционерных

обществ осуществила это в один миг>. (*1). Подобные капиталы

не могли находится в руках одного предпринимателя - лица

торгового сословия, купца. Кроме того, необходимо было

сокращать риск от участия в   таких крупных

предпринимательских начинаниях путем его разложения на

большое количество лиц.

Первые акционерные компании появляются в странах,

наиболее активно осуществляющих морскую торговлю с

дальними и экзотическими странами - Индией, Африкой,

Бразилией и др.

Возникновение первой компании в Англии относится

еще к XV веку. В 1496 году предпринята попытка создания

компании для торговли с Индией. Однако компания

расстроилась из-за нехватки средств. Через тридцать лет

была организована новая компания с целью отыскать

северный путь в Индию. Данная компания оказалась более

успешной. Первая экспедиция достигла Архангельска, а

затем Москвы. После этого путешествия компания стала

заниматься торговлей с Россией, вследствие чего была

переименована в1566 г. в Русскую компанию (Russia Com-

pany). Компания состояла из небольшого количества купцов,

вступительные взносы были также сравнительно невелики.

Купцы отвечали друг за друга, несли общие расходы, сообща

решали важные вопросы.

Более крупной и организованной была Ост-Индская

компания, созданная в Лондоне в 1599 г. В момент создания

в ней участвовали 101 человек, а в 1603 г. уже 239. Подписка

проводилась на значительные суммы (от 100 до 3000 фунтов

(**1) Маркс К. Энгельс Ф. Соч. - Т.23. - С. 587.

-21-

стерлингов). Размер участия каждого члена компании в

экспедиции определялся добровольно, и каждый участник

получал свидетельство, удостоверявшее его участие в

предприятии, а также право на соответствующую часть

прибыли. Постепенно в ходе деятельности данной компании

разрабатывались внутренние нормы организационного

характера: правила проведения общих собраний (очередных

и чрезвычайных), обязательное участие каждого компаньона

в общем собрании (под угрозой штрафа).

Однако, как справедливо отмечается многими

исследователями, наиболее яркими были именно

голландские компании, обратившие на себя внимание всей

Европы. (*1). В XVI веке в Голландии организуются массовые

морские экспедиции с целью колониальной торговли. В

одиночку вести торговлю было практически невозможно:

испанское правительство задерживало корабли и

конфисковывало товары, местные жители колоний зачастую

враждебно относились к чужеземцам, снаряжение судов и

их вооружение стоило очень дорого. Поэтому вначале купцы

объединялись в торговые морские караваны из нескольких

судов (число которых состояло от 4 до 18), внося

определенный капитал для снаряжения экспедиции

(торговля при этом велась за свой счет). Таких небольших

компаний постепенно образовалось очень много и возникла

сильная конкуренция. Поэтому правительство Голландии

вступило в переговоры с отдельными компаниями и в

1595 г. соединило их в одну Нидерландскую Ост - Индскую

компанию.

Первоначально доли участников, пропорционально

которым производилось распределение прибыли, были

неравными. Участникам запрещено было выходить из

компании в течение 10 лет. Однако, такой запрет оказался

(**1) Каминка А.И. Акционерные компании. T.I. СПб., 1902. С.152.

-22-

не соответствующим торговой практике - участники

получили право выхода из компании, а впоследствии и право

отчуждать свою долю третьим лицам. Следующим этапом

было разделение капитала компании (и соответственно

каждой доли участия) на равные части, которые получили

название акций.  Акции (*1) стали предметом биржевого

оборота, их можно было отчуждать путем отметки в книгах

компании, которая производилась в присутствии

контрагентов и директора компании и ими подписывалась.

Организация Ост - Индской компании также была

более сложной по сравнению с английскими. Компания

состояла из пяти камер, возглавляемых директорами.

Высшее руководство компанией осуществлял совет,

состоявший из представителей камер. Такого органа как

общее собрание акционеров еще не существовало (*2)- были

в основном развиты исполнительные органы.

Государство специальным актом учреждало (или

признавало) каждую отдельную компанию и давало ей

разрешение на торговлю. В основном этим государственное

регулирование первых акционерных компаний и

ограничивалось. Однако время показало, что непременным

спутником таких компаний является спекуляция- акциями,

возникновение и исчезновение совершенно неосно-

вательных предприятий сопровождающееся разорением их

участников, обман акционеров. Поэтому и в Голландии и в

Англии государство делает первые попытки урегулировать

(**1) Акции как отдельного документа (ценной бумаги) еще не существова-

ло. Принадлежность акции тому или иному лицу фиксировалась в книге

компании.

(**2) В то же время действовало правило, согласно которому совет компа-

нии по истечение первых десяти лет должен был составить отчет о

деятельности компании и для ознакомления с ним нужно было созвать

всех акционеров с помощью особых публикаций. Эта норма свидетель-

ствует о формировании идеи об общем собрании акционеров как о выс-

шем органе компании.

-23-

деятельность корпораций, вернее устранить ее негативные

проявления - вводится запрет на продажу акций

(постепенно смягчается, вводятся меры государственного

контроля за их обращением), запрещается возникновение

<вредных предприятий> (знаменитый закон английского

правительства о <мыльных пузырях> 1720 г., действовавший

до 1825 г.).

Особенностью зарождения акционерных компаний во

Франции и Германии было то, что данные корпорации

возникали по инициативе правительства, имели не только

экономическую, но и политическую направленность, а также

действовали под жестким государственным контролем. (*1).

Правительства Франции и Германии были крайне

заинтересованы в развитии колониальной торговли. Но

акционерная форма организации колониальной торговли,

насаждаемая сверху, с большим трудом развивалась в этих

странах. Первые попытки организации акционерных

компаний - 1601, 1604, 1611 и 1615 годов во Франции, 1729,

1734, 1735, 1750 годов в Германии были крайне неудачными.

По сути только во второй половине XVIII - начале XIX века

активизируется процесс создания крупных акционерных

обществ (в Германии до 1838 года было всего 29 крупных

корпораций).

Во Франции на первых этапах возникновения

акционерных компаний какое-либо законодательное

регулирование заменялось непосредственным прави-

тельственным надзором: в каждой компании был

государственный агент, на общих собраниях отдельных

компаний присутствовал сам король. Акционерные общества

(**1) По мнению И.Тарасова такие корпорации напоминали скорее полити-

ческие, чем торговые структуры. Г.Ф.Шершеневич отмечает, что эти

компании возникали не иначе как с разрешения правительства, были про-

никнуты административным надзорам, преследовали политические цели

расширения государственной территории, носили публичный характер.

<являясь как бы отраслями государственного хозяйства>.

-24-

как отдельная форма предпринимательской деятельности

были легализированы с принятием французского Торгового

кодекса 1808 г. Кодекс предусматривал их учреждение

только на основании разрешений правительства и

практически не регулировал деятельность этих корпораций.

В Германии до середины XIX века акционерные

общества вообще не подпадали под правовую

регламентацию. Действовала концессионная система их

создания (на основании постановления правительства).

III этап. Массовое появление корпораций.

формирование корпоративного права как отрасли права

и законодательства (вторая половина XIX - начало XX

века).

Массовое появление корпораций связано с развитием

капиталистических отношений. В этот период стали

востребованными основные преимущества корпораций:

 возможность привлечения крупного капитала на

неограниченный срок (не прибегая к кредиту или залогу

имущества);

 ограничение предпринимательского риска и личной

ответственности участников корпорации;

 стабильность деятельности.

Возникают мелкие и крупные общества. В середине

XIX века многие страны отменяют разрешительную,

концессионную систему образования акционерных

компаний (за исключением определенных областей -

железнодорожного строительства, банковской, страховой

деятельности и др.). В большинстве стран формируется

специальное законодательство о компаниях.

В Англии принимаются Акты о компаниях 1856 и

1857 гг., к которым прилагается нормальный устав, которому

должны подчиняться корпорации до выработки собственных

уставов. Данные документы содержали ряд важных

положений, затрагивающих деятельность корпораций:

предусматривалась предварительная и окончательная

-25-

регистрация акционерных обществ; наличие у них устава,

в котором должны указываться местопребывание, цели

деятельности и уставный капитал компании; разрешалось

выпускать только именные акции; обязательно должны были

вестись списки акционеров; допускалось отчуждение акций

только по договору и после их перерегистрации,

устанавливалась обязанность проводить собрания хотя бы

раз в год и при этом вести протокол; затрагивался вопрос о

ликвидации компаний. Таким образом, уже в этих первых

нормативных актах формировались основные институты

корпоративного, и в частности, акционерного права.

Во Франции принимается Закон о акционерных

компаниях 1856 г., подробно регламентирующий порядок

учреждения компании, возможность распространения акций

именных и на предъявителя и другие вопросы. Положения

этого закона дополняются и развиваются законами 1863 г.

В законе 1867 г. устраняется чрезмерное законодательное

регулирование деятельности корпораций. В 1884 г.

принимается новый закон о. компаниях, который в 1893 г.

был существенно изменен.

В Германии принимается Закон об акционерных

обществах 1843 г. Затем последовали законы 1870 г.,

1884 г. Подробно регламентировалась деятельность

корпораций в Торговом уложении 1861 г.

В 1892 г. в Германии был принят Закон <Об обществах

с ограниченной ответственностью>. Данная форма

корпорации была искусственно создана немецкими

юристами путем соединения наиболее привлекательных

черт акционерного и полного обществ - принцип

ограниченной ответственности участников (присущий

акционерному обществу) дополнялся простотой создания и

управления (характерной для полного общества). Эта форма

почти сразу же подучила очень широкое распространение

благодаря своим преимуществам и была воспринята

законодательством многих других стран (так, во Франции

-26-

Закон <Об обществах с ограниченной ответственностью был

принят в 1925 г.).

Изложенное показывает, что процесс формирования

корпоративного законодательства в большинстве стран

проходил скачкообразно. Законодатель то предоставлял

полную свободу корпорациям, что сразу же вызывало

массовые злоупотребления, то крайне ужесточал правовой

режим создания и деятельности акционерных компаний.

Постепенно методом проб и ошибок была найдена золотая

середина в правовом регулировании корпоративных форм

деятельности.

Бурно развиваются корпоративные формы пред-

принимательской деятельности в США. Законодательство

штатов поощряло учреждение корпораций, создавая

благоприятное правовое регулирование. Частично

унифицированы нормы корпоративного права были лишь в

начале XX века с появлением Единообразного закона о

товариществах 1914 г, Единообразного закона о комман-

дитных товариществах 1916 г. Особенностью американского

законодательства этого периода является появление первого

акта в области антимонопольного законодательства -

Закона Шермана 1890 г. Таким образом, именно в США

(благодаря либеральному законодательству и особенностям

экономического развития этой страны) впервые проявляется

еще одна негативная сторона деятельности корпораций -

их стремление к концентрации, монополизму в области

своей деятельности.

В итоге, к началу XX века формируются основные

современные организационно-правовые формы корпораций:

акционерное общество и общество с ограниченной

ответственностью, полное и коммандитное общества.

Возникают и некоторые промежуточные формы:

коммандитное общество с акциями, общество с

дополнительной ответственностью и иные, менее

распространенные формы.

Приведенный выше материал показывает, что

-27-

корпоративное законодательство формировалось

различными путями. Нормы корпоративного права

отдельных государств включались в следующие источники:

а) отдельные разделы гражданских или торговых

кодексов;

б) законы о торговых товариществах или компаниях;

в) специальные законы об акционерных и иных

обществах.

IV этап. Корпорация -- преобладающая форма

осуществления предпринимательской деятельности.

Совершенствование (полная ревизия) корпоративного

права, выделение его подотрасли - акционерного права.

Статистика показывает, что ведущую роль в

современной экономике играют корпорации. В работах

отечественных и зарубежных исследователей неоднократно

отмечался тот факт, что сегодня крупные корпорации

оказывают огромное влияние не только на развитие

экономики (как это было в XIX - начале XX века), но и на

законодательный процесс, политику, науку, культуру и

прочие области человеческой деятельности.

Сформировавшиеся еще на рубеже XX века основные

формы корпораций остаются по сути прежними -

усложняется их внутренняя структура, формируются

более эффективные механизмы корпоративного управления

и корпоративной ответственности, применяются новые

способы государственного регулирования и контроля за

деятельностью корпораций. Кроме того возникают

корпорации-гиганты, в основном акционерные общества,

охватывающие уже не сотни и не тысячи, а сотни тысяч или

даже несколько миллионов акционеров. Существование

таких корпораций вызывает потребность в пересмотре норм

корпоративного права, приспособлении их к новым

масштабам.

Указанные, а также многие иные факторы

экономического и политического характера приводят к тому

-28-

что с начала 60-х годов XX века начинается ревизия

корпоративного законодательства, многие нормативные

акты существенно обновляются или принимаются в новой

редакции. Изменения в большей степени касаются

правового положения акционерных обществ и обществ с

ограниченной ответственностью. Правовое регулирование

полных и коммандитных обществ значительных

модификаций не претерпевает.

Так, вступление Великобритании в ЕС в 1972 г.

потребовало существенного изменения законодательства о

компаниях. В 1976, 1980 и 1981 гг. принимаются новые Акты

о компаниях. В 1985 г. эти акты были консолидированы в

один документ - Акт о компаниях (Companies Act),

состоящий из 747 статей и многочисленных приложений.

Этот документ существенно был дополнен Актом 1989 г. В

1998 г. английский Департамент торговли и

промышленности опубликовал программный документ

<Modern Company Law for a Competitive Economy>,

предусматривающий необходимость полной ревизии

британского законодательства о компаниях, которую

предполагается осуществить в течение ближайших трех лет.

Во Франции в 1966 году все право товариществ было

сведено в один источник - Закон о торговых

товариществах, содержащий 509 статей. С ним неразрывно

связан Декрет 1967 г., включающий еще 310 статей (он

рассматривается как составная часть Закона и публикуются

эти нормативные акты как правило вместе). Значительная

часть норм посвящена организации и деятельности

акционерного общества. На сегодняшний день Закон

существенно отличается от редакции 1966 г., поскольку в

него неоднократно вносились изменения.

В ФРГ в 1937 г. был принят новый Акционерный

закон, который затем был сменен Законом 1965 г. Состоит

действующий Акционерный закон из 410 статей, разбитых

на пять книг. Первая книга регулирует все вопросы,

-29-

связанные с образованием, деятельностью и ликвидацией

акционерного общества. Вторая посвящена коммандитному

товариществу на акциях. Третья - отношениям между

связанными предприятиями (предприятиями между

которыми установились отношения экономической

зависимости). В четвертой книге регламентируется порядок

слияния акционерных обществ и преобразование

акционерного общества в другие виды товариществ, и

наоборот, преобразование иных товариществ в акционерное

общество. Пятая книга содержит санкции за нарушение

норм Акционерного закона. Германский закон о

товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г.

также неоднократно изменялся и дополнялся. В 1980 г. была

предпринята его основная модификация.

Наличие подобных нормативных актов, многие из

которых по своему правовому значению фактически

приравниваются к кодексам, позволяет говорить о

существовании за рубежом корпоративного права как

отдельной отрасли права и законодательства, с

выделением в качестве ее подотрасли акционерного права.

Обобщая, можно отметить, что основными

направлениями развития корпоративного права на данном

этапе являются:

 усиление правового регулирования деятельности

акционерных обществ;

 появление смешанных форм хозяйственных обществ;

 правовое признание корпораций одного лица;

 разработка механизма гражданской, административной

и уголовной ответственности участников корпоративных

отношений (учредителей, крупных акционеров,

управляющих или распорядителей, Органов корпорации);

 развитие антимонопольного регулирования.

-30-

 4. Корпорации и корпоративное право

в дореволюционной России и СССР

В дореволюционной России преобладающими

формами коллективной предпринимательской деятельности

выступали полные и коммандитные товарищества

(последние именовались товариществами на вере).

Товарищества признавались в России юридическими

лицами. (*1). Процесс их развития и по временным параметрам

и по своему содержанию совпадал с развитием аналогичных

форм за рубежом.

Иначе обстояло дело с акционерными обществами.

Становление корпораций данного типа шло медленно.

Практически до начала XX века они не пользовались

популярностью ни в предпринимательской среде (купцы,

промышленники), ни у населения; законодательная основа

их деятельности была очень слабой.

Освоение акционерной формы началось еще со

времен Петра 1, который в 1699 году, после возвращения из-

за границы, издает Указ, предписывающий купцам вести

торговлю компаниями, <как торгуют иных государств

торговые люди>. Указы 1706 и 1711 года содержат те же

призывы к русскому купечеству. Однако слабое развитие

торговли в России - в основном велась внутренняя

торговля, конкуренция и торговые риски в которой были

незначительными, а также существование у отдельных

представителей торгового сословия достаточно крупных

личных капиталов не дали почвы для развития акционерных

компаний - не было необходимости объединять торговую

(**1) Законодательство и судебная практика основывались на данной пози-

ции. В то же время, целым рядом русских ученых (Башиловым. Гусако-

вым, Гольмстеном, Нефедьевым и др.) высказывалось мнение об

отсутствии у товариществ, креме акционерного, статуса юридическо-

го лица. Им оппонировали Шершеневич, Каминка и другие ушные, счи-

тавшие товарищества юридическими лицами.

-31-

деятельность или привлекать дополнительный капитал.

Все же, во второй половине XVIII века, с развитием

зарубежной торговли, в России появляются первые

акционерные компании: в 1757 г. была создана Российская

константинопольская компания, в 1758 г. - компания

Персидского торга, а в 1794 г. - Российско-Американская

компания, деятельность которой оказалась наиболее

успешной. Законодательно деятельность акционерных

компаний совершенно не регулировалась, а внутренние

корпоративные нормы, содержащиеся в уставах компаний,

были крайне неопределенными. Четким было лишь понятие

об уставном капитале, разбитым на равные части - акции,

которые не подлежат выделу из общего капитала.

В начале XIX века появляются первые нормативные

акты, касающиеся деятельности акционерных компаний.

Наиболее известен из них Указ от 6 сентября 1805 г., в

котором впервые была разъяснена сущность ограниченной

ответственности участников торговой компании. Указ был

принят в связи с банкротством Петербургской компании для

постройки кораблей. Требования поставщиков о выплате

суммы задолженности, предъявленные к акционерам

компании, признаны не были. После такого разрешения

дела акционерная форма получает большую популярность.

В Манифесте Александра 1 от 1 января 1807 г.,

которым купеческому сословию даровались привилегии,

впервые упоминались определенные формы товариществ:

полные товарищества, товарищества на вере и товарищества

<по участкам>. В данном постановлении речь шла всего

лишь о предоставлении купцам права вести торговый

промысел в той или иной форме, сущность деятельности

самих товариществ при этом не разъяснялась. В отношении

акционерных компаний было сказано, что они <прямо не

принадлежат к занятиям купечества> - то есть, к участию

в них допускались не только купцы, но и лица из других

сословий.

-32-

С начала XIX века число компаний быстро растет,

правительство разрешает создание практически любых

акционерных обществ, совершенно не контролируя

содержание их уставов и дальнейшую деятельность. Как и

в зарубежных странах, массовое появление компаний без

надлежащего законодательного регулирования вызывает

многочисленные факты злоупотреблений. Россию не

обошли стороной типичные болезни акционерной формы:

акционерная горячка (ожидание нереально высоких доходов,

ажиотаж вокруг акций и спекуляция ими); надувательство

(подписка на акции совершенно несостоятельных

компаний), мошенничество учредителей, массовое

банкротство компаний и разорение их участников.

Правительство не могло не отреагировать на

сложившуюся ситуацию и 6 декабря 1836 года

Государственным советом принимается Положение об

акционерных компаниях, достаточно подробно

регулирующее различные аспекты их создания и

деятельности.

Во-первых, определялось, что правительство будет

выдавать разрешение на учреждение только полезных для

государства и выгодных для учредителей и акционеров

компаний; устав каждой акционерной компании должен

утверждаться правительством.

Во-вторых,   подробно   регламентировались

имущественные аспекты деятельности компаний -

устанавливался размер капитала, необходимый для

учреждения компании, распределение его на акции; способ

оплаты капитала; ограниченная ответственность участников;

минимальная и максимальная стоимость акции.

В-третьих, упоминались органы управления

компанией - общее собрание и правление компании.

На практике, однако, сложилась парадоксальная

ситуация - поскольку устав каждого отдельного

акционерного товарищества утверждался правительством,

-33-

ему фактически придавалась сила специального закона,

который отменял действие общих законодательных норм.

Содержание конкретных уставов очень часто существенно

отклонялось от норм Положения 1836 г. Злоупотребления

и махинации в этой сфере деятельности продолжались.

Беспорядочное состояние акционерного дела вызвало

ряд проектов акционерной реформы (1867, 1872, 1898,

1899 гг.), однако ни один из них в силу существенных

недостатков так и не стал законом.

В начале XX века российское корпоративное право

получает значительное развитие - принимается Торговый

устав 1903 г., ст.ст. 55 - 76 которого посвящены товари-

ществам. В ст. 55 устава определяются такие их виды:

артельное товарищество (форма аналогичная сегодняшним

кооперативам), полное товарищество и товарищество на вере, (*1),

акционерное товарищество. (*2). Торговый устав достаточно

подробно определяет основы правового положения каждого

из товариществ. В 1910 г. принимается Свод законов

гражданских, ряд норм которого посвящен товариществам. К

этому времени действует и значительное количество

специальных законов, регулирующих отдельные аспекты

деятельности торговых товариществ (в основном

акционерных). В качестве примера можно назвать Правила

об организации и созыве общих собраний и ревизионных

комиссий акционерных кредитных установлении, торгово -

промышленных обществ (за исключением железнодорожных)

и товариществ на паях (кроме тех, паи которых не котируются

на бирже), а равно акционерных страховых обществ от 21

декабря 1901 г.; Закон о закрытии акционерных страховых

(**1) Эти два вида товариществ объединяются в законодательстве под

общим наименованием <торговый дом>.

(**2) В дореволюционном законодательстве в отношении акционерных то-

вариществ использовалась различная терминология: они именовались не

только товариществами, но и обществами, а также компаниями, с при-

соединением выражений <на паях>, <на акциях>, <по участникам>.

-34-

обществ вследствие несостоятельности от 6 мая 1984 г.,

Устав промышленности 1913 г.. Устав кредитный 1914 г.

и др.

После февральской революции, 10 марта 1917 года

Временное правительство принимает постановление,

устраняющее многие из ранее действовавших ограничений

на деятельность акционерных компаний. Это вызвало

бурное развитие акционерной формы хозяйствования - до

сентября 1917 года в условиях политической и

экономической нестабильности в России были учреждены

734 акционерные компании с уставным капиталом в I960

млн. рублей.

С конца 1917 года крупнейшие акционерные компании

начали национализироваться. Мелкие и средние това-

рищества автоматически прекращали свое существование -

экономика была разрушена войной и революционными

событиями, товарно - денежные отношения фактически

сменились натуральным хозяйством.

В период новой экономической политики, проводимой

с 1921 г. корпорации возникают вновь. ГК УССР,

утвержденный постановлением ЦИК УССР от 16.02.1922 г.,

предусматривает такие виды товариществ как: простое,

полное, на вере, с ограниченной ответственностью и

акционерное общество (паевое товарищество). ГК подробно

регулирует деятельность товариществ: ст.ст. 276 - 366

закрепляют порядок их создания, функционирования и

ликвидации. Позднее правовой статус акционерного

общества был определен также в союзном нормативном

акте - Положении  об акционерных обществах,

утвержденном совместным постановлением ЦИК и СНК

СССР от 17.08.1927 г. В связи с принятием этого Положения

статьи ГК УССР, регулирующие деятельность акционерного

общества, впоследствии (в 1930 - 1931 гг.) были отменены.

Первое акционерное общество советского периода

появилось 1 февраля 1922 г. Всего в 1922 г. было

-35-

организовано 20 акционерных обществ, а к 1925 г. их

насчитывалось уже свыше 150. Развивается и мелкий биз-

нес - торговые дома опять становятся наиболее

распространенной формой коммерческой деятельности.

Появляются и новые формы объединений - тресты и

синдикаты, представляющие в основной своей массе скорее

своеобразный симбиоз государственных органов с

государственными  предприятиями,  чем   пред-

принимательские корпорации.

Уже с 1925 года государство целенаправленно

вытесняет из экономики частные формы хозяйствования.

Так, постановлением СТО от 19 февраля 1926г.

государственным предприятиям разрешается участие в

полных обществах. В Положении об акционерных

обществах 1927 г. прямо указывалось, что акционерные

общества являются таковыми лишь по форме, а по существу

сохраняют черты государственных предприятий. К тому

времени 90 %  акционерных обществ уже были

государственными, а остальные - смешанными.

Последние допускались не во всех отраслях хозяйства и

рассматривались как переходная ступень к государственным.

К началу 30-х годов с корпорациями, в СССР

практически было покончено. (*1). Единственно возможной

формой осуществления хозяйственной деятельности стало

государственное предприятие. Имелись, однако, и некоторые

исключения: с 1930 по 1985 гг. в Советском Союзе

действовало целых три акционерных общества -

созданный еще в 1924 г. Банк для внешней торговли СССР

(позже Внешэкономбанк СССР), образованное в 1929 г.

Всесоюзное акционерное общество <Интурист> и

организованное в 1973 г. Страховое акционерное общество

СССР (Ингосстрах). Все эти общества лишь назывались

(**1) Формально торговые товарищества прекратили существование в свя-

зи с принятием в 1961 г. нового ГК УССР, который вообще не предус-

мотрел подобной разновидности юридических лиц.

-36-

акционерными, а по существу это были унитарные

государственные предприятия.

С 1985 г. начинается возрождение предпри-

нимательских корпораций. В 1986-1988 гг. ряд

хозяйствующих субъектов (Львовское производственное

объединение <Конвейер>, трест <Чимкентстрой>,

Ярославское производственное объединение <Красный

Октябрь> и др.) начинают выпуск и реализацию т.н. акций

трудового коллектива и акций предприятий. Однако,

правовой статус хозяйствующих субъектов при этом не

менялся - они по прежнему оставались государственными

предприятиями или объединениями.

На основании ряда постановлений Совета Министров

СССР с 1987 - 1989 гг. создаются совместные предприятия,

объединяющие советских и иностранных субъектов

хозяйственной деятельности. Данные предприятия по своим

правовым признакам представляют собой хозяйственные

общества, однако, еще долгое время они будут определяться

в отечественном законодательстве как отдельная

организационно - правовая форма предпринимательской

деятельности.

В 1988 г. принимается Закон <О кооперации в СССР>,

а впоследствии - ряд нормативных актов, регулирующих

создание малых предприятий. С этого момента начинается

процесс массового появления частных предпри-

нимательских структур - это еще не хозяйственные

общества, но организации (кооперативы, малые

предприятия), имеющие с ними много общего.

В 1990 г. Совет Министров СССР принимает

отдельные решения по поводу перевода государственных

предприятий на акционерную форму собственности.

Наиболее известным примером такого рода является

постановление Совета Министров о преобразовании

производственного объединения <КамАЗ> в акционерное

общество.

-37-

Наконец, постановлением Совета Министров СССР от

19 июня 1990 г. были утверждены Положение об

акционерных обществах и обществах с ограниченной

ответственностью и Положение о ценных бумагах,

заложившие  правовую  основу  для  развития

предпринимательских корпораций.

Всего за один год, прошедший после принятия

данного постановления, в СССР было создано 1432

хозяйственных общества, из которых 402 были

акционерными, а 1030 - обществами с ограниченной

ответственностью. По Украине эти цифры составляли

соответственно: 166, 27 и 139. Создаваемые корпорации

были невелики - и по числу участников, и по размеру

уставного фонда.

На этом советский период развития корпораций и

корпоративного права фактически завершается -с 1991 г.,

после распада СССР, во всех его бывших республиках,

включая Украину, развивается собственное законода-

тельство о предпринимательских корпорациях.

-38-

 5. Становление корпоративного права Украины.

Его предмет, метод и место в системе

права Украины

Законодательное регулирование процессов создания и

деятельности хозяйственных обществ стало формироваться

в Украине с начала 90-х годов, после обретения страной

политической и экономической независимости. Следует

признать,  что корпоративное законодательство

разрабатывалось Украиной практически заново. К

сожалению, законодатель не обратил должного внимания на

опыт дореволюционной России и зарубежных стран в

области правового регулирования корпоративных

отношений. Результат этого не замедлил сказаться на

развитии данных отношений - традиционные болезни

-38-

предпринимательских корпораций, о которых неоднократно

говорилось выше (надувательство, мошенничество,

массовые банкротства, разорение мелких акционеров и др.),

в полной мере проявили себя и в Украине.

В целом развитие корпораций и корпоративного

законодательства в Украине можно подразделить на

несколько этапов.

В 1991 г. принимается ряд основополагающих законов

в области правового регулирования предпринимательской

деятельности: законы <О предпринимательстве>, <О

собственности>, <О предприятиях в Украине>, <О ценных

бумагах и фондовой бирже>. Принятие данных нормативных

актов заложило правовой фундамент для развития

рыночных отношений в Украине, впервые были определены

участники таких отношений-предприниматели различной

организационно-правовой формы, включая корпорации.

Правовой статус хозяйственных обществ как

корпоративных  субъектов  предпринимательской

деятельности был закреплен в специальном законодательном

акте, принятом также в 1991 г., но несколько позднее. Речь

идет о Законе Украины <О хозяйственных обществах> от

19.09.1991 г. (далее - 3Х0), состоящим из 83 статей,

посвященных вопросам создания, функционирования и

прекращения деятельности хозяйственных обществ. В этом

нормативном акте, в отличие от союзного законодательства,

выделяются уже 5 форм хозяйственных обществ:

акционерное; с ограниченной ответственностью; с

дополнительной ответственностью; полное и коммандиттное.

По сегодняшний день этот Закон остается основным

источником в области корпоративного права.

В 1992 г. принимается серия приватизационных

законов: законы <О приватизации имущества

государственных предприятий>, <О приватизации

небольших государственных предприятий (малой

приватизации)>, <О приватизационных бумагах>.

-39-

Перечисленные нормативные акты положили начало

процессам приватизации государственной собственности и

созданию крупных открытых акционерных обществ на базе

имущества бывших государственных предприятий.

Развитие корпоративных структур в последующие

годы проходило под влиянием процессов приватизации и

корпоратизации, деятельностью инвестиционных

посредников, таких как доверительные и страховые

общества, инвестиционные фонды и компании.

Разорение, часто умышленное, крупных и мелких

корпораций, различного рода злоупотребления участников

. хозяйственных обществ или их управляющего персонала,

имевшие место на протяжении нескольких последующих

лет (1994 - 1996 гг.), показали слабость, неполноту и

несовершенство  отечественного  корпоративного

законодательства.

В 1996 - 1999 гг. производится существенный

пересмотр норм корпоративного законодательства:

 внесены значительные изменения в Закон <О

хозяйственных обществах>;

 разработан проект Закона <Об акционерных

обществах>;

 в проект ГК Украины включен специальный раздел,

посвященный хозяйственным обществам, по многим

позициям несовпадающий с ныне действующим

законодательством;

 усовершенствовано законодательство о ценных

бумагах (особенно в отношении выпуска и обращения

акций).

Если существование корпоративного законодательст-

ва - это факт общепризнанный, то вопрос о корпоративном

праве как об отдельном правовом образовании является

одним из наиболее дискуссионных в отечественной

правовой науке. Ученые спорят не только о предмете и

методе корпоративного права или его месте в системе права

-40-

Украины, оспаривается даже правильность его

наименования. (*1).

Попытаемся все-таки ответить на вопрос о том, что

же представляет собой корпоративное право Украины. Как

уже было сказано выше, предметом корпоративного права

являются общественные отношения, складывающиеся

в связи с образованием, деятельностью и ликвидацией

хозяйственных обществ.

Теперь перед нами стоит задача определить состав и

правовую природу этих отношений, а также круг их

участников.

Отношения, подпадающие под сферу действия норм

корпоративного права, крайне разнообразны по своей

правовой природе, включают широкий спектр частно-

правовых и публично-правовых отношений. Все то, что так

или иначе связано с деятельностью хозяйственных обществ,

подпадает под регулирование норм корпоративного права.

При этом корпоративное право выполняет как бы двойную

функцию:

 регулирует отношения внутри самого хозяйственного

общества, складывающиеся между его участниками,

органами и самим хозяйственным обществом как

юридическим лицом; эти отношения составляют основной

предмет корпоративного права (как будет показано далее,

значительная их часть по своим юридическим признакам не

может быть включена ни в одну из известных сегодня

отраслей права);

 регулирует отношения хозяйственного общества с

(**1) Термин <корпорация> до недавнего времени не имея широкого употреб-

ления ни в законодательстве, ни в правовой доктрине Украины. Название

<корпоративное право> было просто позаимствовано у зарубежной пра-

вовой науки, которая широко им пользуется для обозначения комплекса

норм, регулирующих деятельность организаций, аналогичных нашим хо-

зяйственным обществам.

-41-

иными субъектами права, не связанными с

хозяйственным обществом отношениями участия (*1) -

государством, различными юридическими и физическими

лицами; в этом случае проявляется комплексный характер

корпоративного права - оно аккумулирует, вытягивает из

основных, базовых отраслей (прежде всего из гражданского,

административного, финансового права) нормы,

регулирующие отношения с участием хозяйственных

обществ.

Внутренние отношения подразделяются на

следующие группы:

1. Отношения между участниками общества.

Эти отношения имеют гражданско - правовой

характер (их участники равноправны, автономны), основаны

на договоре о создании хозяйственного общества, который

именуется учредительным. Особый, более сложный

характер имеют отношения между акционерами в открытом

акционерном обществе - учредительный договор

заключается только между учредителями такого общества,

а остальные акционеры (участники) не состоят между собой

в договорных отношениях.

2. Отношения между хозяйственным обществом и

его участником (-ми).

Определить правовую природу отношений этой

группы еще труднее. С одной стороны, хозяйственное

общество и его участники являются самостоятельными и

равноправными субъектами гражданских правоотношений.

С другой - хозяйственное общество возникает по воле

участников, они же правомочны принимать решения в

отношении наиболее важных вопросов его деятельности, т.е.

имеют место отношения зависимости. Кроме того, ХО

(**1) В ЗХО для обозначения таких субъектов часто используется термин

<третьи лица> - им охватываются все лица, за исключением самого хо-

зяйственного общества и его участников.

-42-

зависит от воли не конкретного того или иного участника,

а от их <коллективной>, общей воли, формирующейся путем

принятия решений на общем собрании или иным

предусмотренным законом способом. В то же время,

отдельный участник хозяйственного общества во многих

случаях обязан подчиняться решению большинства,

реализация его прав во многом зависит от надлежащего

поведения общества в лице его органов и должностных лиц.

Основания возникновения правовой связи общества и его

участника, содержание подобного правоотношения в

правовой науке почти не исследованы.

Изложенное выше свидетельствует о чрезвычайно

сложной системе правовых связей,  которые

устанавливаются между хозяйственным обществом и его

участниками. Такие правовые отношения по ряду

параметров (кругу участвующих в них субъектов, характеру

самих отношений) уже выходят за рамки гражданско-

правовых. Эти отношения вытекают не из гражданско-

правового договора между равными субъектами, а из факта

учреждения юридического лица и наделения его

имуществом (т.е. из инвестирования его деятельности).

Основаны данные отношения не на принципах автономии

воли и равноправия сторон, а на принципах контроля и

зависимости, воли большинства.

3. Отношения между различными органами

хозяйственного общества.

В большинстве хозяйственных обществ формируются

органы, при помощи которых осуществляется руководство

обществом - высшие, исполнительные и контрольные. В

состав высших и контрольных органов могут входить только

участники обществ, в состав исполнительных - также и

наемные работники. Эти органы составляют иерархическую

систему, т.е. одни органы подконтрольны другим, каждый

орган имеет строго определенные функции и полномочия.

Отношения, которые возникают между различными

-43-

органами хозяйственного общества вообще нельзя признать

гражданско - правовыми. Здесь не только отсутствует

равенство, автономия и самостоятельность участников

правоотношений, но и сами участники, не имея статуса

юридического лица, по существу не являются субъектами

гражданского права. Исходя из положений гражданско-

правовой доктрины, руководящий орган юридического лица

представляет само юридическое лицо в гражданских

правоотношениях. Применяя подобный подход к

отношениям, возникающим между различными органами

хозяйственного общества (например, правлением и

ревизионной комиссией в акционерном обществе), мы

придем к заключению, что хозяйственное общество

вступает в правоотношение само с собой, что конечно же

невозможно.

Указанные выше три группы правоотношений имеют

специфический характер и не сводимы в основной своей

массе к известным нам видам правоотношений

(гражданским, административным, трудовым, финансовым

и пр.). В силу этого можно прийти к выводу об особой

правовой природе этих отношений обозначив их как

корпоративные (в литературе их часто также называют

внутрифирменными).

Корпоративные правоотношения можно определить

как отношения, возникающие из участия в капитале

хозяйственного общества. Такое определение часто

встречается в отечественной и зарубежной правовой

доктрине.

Участниками данных правоотношений выступают

исключительно:

 участники хозяйственного общества;

 само общество как юридическое лицо;

 отдельные органы управления хозяйственного

общества.

Следует отметить, что корпоративные Право-

-44-

отношения традиционно включались отечественной наукой

в состав гражданско - правовых. (*1). Такой подход пред-

ставляется не совсем оправданным. Суммируя изложенные

выше характеристики корпоративных отношений, можно

выделить несколько причин по которым мы не можем

отнести их к гражданско - правовым:

1) участники корпоративных отношений в большинстве

случаев не автономны и не равноправны (участники руководят

хозяйственным обществом или контролируют его

деятельность; органы общества составляют иерархию

<высший орган - контрольный орган - исполнительный

орган>, решения могут приниматься не единогласно, а

большинством; отдельный участник обязан выполнять

решения общего собрания участников, даже если он голосовал

против их принятия); данные отношения можно определить

как отношения зависимости или контроля, подчинения

меньшинства большинству;

2) такие участники корпоративных отношений как

органы хозяйственного общества, определенные законом

коллективы лиц (*2)  не имеют статуса юридических лиц, а

значит не могут признаваться участниками гражданских

отношений; по причинам указанным выше речь не может

идти о представительстве юридического лица;

3) нарушение норм корпоративного права часто влечет

за собой не только специальную гражданско - правовую, но

(**1) Следует обратить внимание на тот факт, что в дореволюционной

России нормы корпоративного права включались в состав такой отрас-

ли как торговое право. Данная позиция поддерживается и многими со-

временными учеными, которые рассматривают корпоративное право как

составляющую часть предпринимательского права.

(**2) Если проанализировать ЗХО, можно увидеть, что в ряде случаев пра-

вом принятия юридически значимых решений обладают коллективы яиц,

не являющиеся юридическими лицами: учредительное собрание яиц, под-

писавшихся на акции акционерного общества; участники общества с ог-

раниченной ответственностью, вклады которых в совокупности

составляют не менее 10% уставного фонда общества и др.

-45-

и административную и уголовно - правовую ответствен-

ность; в отечественном праве особый механизм

корпоративной ответственности (ее субъекты, составы

правонарушений, санкции) только начал формироваться, но

за рубежом корпоративные правонарушения давно выделены

в отдельную категорию - причем их составы и меры

ответственности часто закрепляются именно в актах

корпоративного законодательства (законах о хозяйственных

обществах, компаниях и пр.).

Характеризуя группу внешних отношений,

участником которых выступает хозяйственное общество, их

можно подразделить на две основные группы:

1. Отношения частно - правового характера.

Основную массу таких правоотношений составляют

отношения гражданские и трудовые. Хозяйственное

общество   как   юридическое   лицо,   субъект

предпринимательской деятельности вступает в самые

различные гражданско - правовые отношения; вещные и

обязательственные; абсолютные и относительные;

имущественные и личные неимущественные. Так, оно

обладает определенным имуществом, в ходе осуществления

предпринимательской деятельности общество заключает

различные гражданско-правовые договоры, оно может

приобретать права интеллектуальной собственности и др. Во

многих обществах участники сами не участвуют в

деятельности общества, а используют для этого наемный

труд, таким образом складываются трудовые отношения

общества с его работниками.

2. Отношения публично - правового характера.

Между хозяйственным обществом (его участниками,

органами, должностными лицами), с одной стороны, и

государством - с другой, возникают самые разные

правоотношения: административные, финансовые, уголов-

но - правовые и многие другие - при государственной

регистрации хозяйственного общества, выдаче ему

-46-

различных лицензий и патентов, регистрации выпусков

ценных бумаг, сертификации продукции общества, уплате

налогов и сборов, контроле за финансовой и хозяйственной

деятельностью общества и пр.

Включение внешних отношений в предмет

корпоративного права - вопрос дискуссионный.

Безусловно, корпоративное право не регулирует данные

отношения в полном объеме (это осуществляется в рамках

базовых отраслей), однако определяя правовой статус

хозяйственного общества в целом, оно как бы создает

основу для детальной отраслевой регламентации.

Разнообразие регулируемых отношений приводит к

применению самых различных методов правового

регулирования: частно - правовых и публично - правовых.

Возникает вопрос: какое место занимает

корпоративное право в системе права Украины, является ли

оно самостоятельной отраслью права, подотраслью или

правовым институтом?

Ответить на данный вопрос достаточно сложно. В

законодательстве и доктрине многих зарубежных стран

корпоративное право давно уже существует как

самостоятельная отрасль или подотрасль права. (*1). Большую

роль в становлении корпоративного права сыграли его

источники - корпоративные законы зарубежных

государств, которые имеют значительный объем и содержат

нормы многих отраслей: гражданского, торгового, адми-

нистративного, финансового, уголовного и пр. Наличие

таких законов - кодексов и позволяет говорить о

корпоративном праве как о самостоятельной комплексной

отрасли.

На Украине корпоративное право находится в

зачаточном состоянии и говорить о существовании

(**1) Корпоративное право во многих странах рассматривается как подо-

трасль не гражданского, а торгового или коммерческого права.

-47-

отдельной отрасли или хотя бы подотрасли еще рано.

Официально корпоративное право сегодня не признается в

качестве самостоятельной отрасли. Однако впоследствии, с

развитием законодательства, конечно же может идти речь о

выделении новой комплексной отрасли или подотрасли

права.

Таким образом, в настоящее время корпоративное

право является правовым институтом, причем

комплексным, поскольку включает нормы различных

отраслей права.

Содержание данного правового института (и особенно

наличие специальных корпоративных норм, регулирующих

внутрифирменные отношения) не позволяет его полностью

включить в какую-либо из известных отраслей права, то есть

корпоративное право как правовой институт носит

межотраслевой характер.

Учитывая излаженное в данном параграфе можно дать

следующее общее определение корпоративного права.

Корпоративное право - комплексный

межотраслевой правовой институт, нормы которого

регулируют частно - правовые и публично - правовые

отношения, складывающиеся в связи с образованием,

деятельностью и ликвидацией хозяйственных обществ,

включая отношения внутрифирменного характера.

-48-

 6. Источники корпоративного права Украины

Прежде всего следует отметить,-что корпоративные

отношения ГК Украины в настоящее время практически не

регулируются. Но разработанный отечественными учеными

проект ГК уже содержит значительное количество норм,

посвященных хозяйственным обществам - параграф 1

главы 7 проекта включает 36 статей, регулирующих их

деятельность.

В настоящее время основополагающими норматив-

-48-

ными актами выступают законы: <О хозяйственных

обществах>, <О предпринимательстве>, <О предприятиях в

Украине>. В этих законах определяются основные вопросы

создания, деятельности и ликвидации ХО.

Масса иных законов имеют значение для

регулирования отдельных сторон деятельности

хозяйственных обществ, это, в частности, законы: <О

ценных бумагах и фондовой бирже>, <О государственном

регулировании рынка ценных бумаг в Украине>, <Об

инвестиционной деятельности>, <О режиме иностранного

инвестирования>, <Об ограничении монополизма и

недопущении недобросовестной конкуренции>, <О

налогообложении прибыли предприятий>, прива-

тизационные и многие другие законы.

Действуют в этой области и многочисленные

подзаконные нормативные акты: Указы Президента,

постановления Кабинета Министров, нормативные акты

Национального Банка, Государственной комиссии по

ценным бумагам и фондовому рынку, Фонда государ-

ственного имущества. Антимонопольного комитета,

Министерства финансов, Государственной налоговой

администрации и многих других органов центральной

исполнительной власти.

Особенность источников в области корпоративного

права состоит в том, что ведущую роль играют локальные

(корпоративные) нормативные акты - нормативные

акты, принятые органами управления хозяйственного

общества и регулирующие его деятельность. Особо

выделяются учредительные документы хозяйственного

общества - учредительный договор и устав - в которых

определяются практически все наиболее важные стороны

деятельности хозяйственного общества: вид общества,

предмет и цели его деятельности, состав учредителей и

участников, наименование и местонахождение, размер и

порядок создания уставного фонда, порядке распределения

-49-

прибылей и убытков, сведения о составе и компетенции

органов общества и порядке принятия ими решений и пр.

(ч.2 ст.4 ЗХО).

Широко распространены и рекомендательные

нормы. В основной своей массе разрабатываются Фондом

государственного имущества Украины и действуют в

отношении хозяйственных обществ, созданных в процессе

приватизации. В качестве примера могут быть упомянуты:

Типовой устав открытого АО, утв. совместным приказом

ФГИУ и Минэкономики от 12/13.12.1994 № 787/177,

Положение о правлении акционерного общества. Положение

об ответственности должностных лиц перед обществом и

акционерами открытого акционерного общества и целый ряд

иных положений, рекомендованных к применению

распоряжением Фонда государственного имущества

Украины от 5.05.1996 г. № 71-р. Данные документы широко

используются не только АО, возникшими в ходе

приватизации, но и обычными хозяйственными обществами

(в качестве образцов).

Кроме того, значительную роль играют

корпоративные обычаи. Недостатки и пробелы правового

регулирования, отсутствие или высокая стоимость

квалифицированной юридической помощи заставляют

учредителей и органы управления обращаться к уже

сложившейся практике создания и деятельности

хозяйственных обществ. Часто различные типовые

документы, регулирующие деятельность корпораций на

локальном уровне, сводятся воедино и издаются в виде

сборника.

-50-

 7. Корпоративное право как

правовая наука и учебный курс

Если появление в Украине первых корпораций и

первых законодательных актов о них мы связываем с

-50-

началом 90-х гг., то наука корпоративного права начала

развиваться еще позднее - только во второй половине

90-х гг. отечественные ученые стали выделять в особую

группу правоотношения, связанные с созданием,

деятельностью и ликвидацией предпринимательских

корпораций, и посвящать им отдельные научные

исследования. Причем сам термин <корпоративное право>

признается и употребляется далеко не всеми учеными,

работающими в данной области, о чем уже упоминалось

выше.

Учение о хозяйственных обществах (торговых

товариществах) было основательно развито еще в работах

известных дореволюционных ученых, среди которых особое

место занимают труды Г. Шершеневича, А. Каминки,

И. Тарасова, Л. Петражицкого, О. Квачевского, В. Розенберга,

П. Писемского. Вопросы торговых товариществ в то время

еще не выделялись в самостоятельную юридическую науку, а

рассматривались как составная часть торгового права.

В первые годы советской власти также было

опубликовано несколько работ в данной области, в

частности, Ландкорф С.Н. <Товарищество с ограниченной

ответственностью на Западе и в СССР> 1924 г., его же -

<Товарищества и акционерные общества. Теория и

практика> 1926 г.

В дальнейшем наука корпоративного права развивалась

в основном в рамках сравнительного правоведения.

Наибольшую известность среди работ, посвященных

правовому положению зарубежных корпораций, получили

монографии Мозолина В.П. <Корпорации, монополии и право

США> 1966 г. и Нарышкиной Р.Л. <Акционерное право США

(Правовое положение предпринимательских корпораций

США)> 1978 г. Вопросы корпоративного права включались

также и в учебники по гражданскому и торговому праву

зарубежных стран.

С развитием рыночных отношений, массовым

появлением предпринимательских структур в Украине

-51-

обостряется интерес ученых - юристов к проблемам

хозяйственных обществ. Долгое время данные вопросы

рассматривались в рамках науки гражданского права, а

впоследствии стали включаться также и в предмет

предпринимательского права. С середины 90-х гг.

публикуются первые специальные исследования в данной

области, а именно: Пилипенко А.Я., Щербина B.C. <Очерки

акционерного права Украины> 1995 г., <Хозяйственно-

правовые проблемы формирования и функционирования

акционерных обществ> 1997 г., <Акцiонернi товариства:

органiзацiя та дiяльнiсть> 1997 г., Спасибо-Фатеева И.В.

<Акционерные общества: корпоративные правоотношения>

1998 г., Вiнник О.М. <Господарськi товариства i виробничi

кооперативи: правове становище> 1998 г. Как видно из

перечисленных работ, внимание украинских ученых

привлечено в основном к проблемам функционирования

акционерных обществ, а остальные корпоративные формы

остаются гораздо менее исследованными.

Более развита наука корпоративного права в России.

Среди опубликованных в этой области работ можно

выделить следующие: Сыроедова О.Н. <Акционерное право

США и России> 1996 г.; Батлер У.Э., Гами - Бетлер М.Б.

<Корпорации и ценные бумаги по праву России и США>

1997 г.; Каманина Т.В., Сударькова Е.А. <Акционерное

право. Практический курс> 1997 г.; Кашанина Т.В.

<Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ

и обществ)> 1999 г.

Таким образом, наука корпоративного права, как и

само корпоративное право, находится в Украине на стадии

становления.

С 1998 года в ряде высших учебных заведений

Украины введено преподавание учебного курса

<Корпоративное право>, что вызвано настоятельной

потребностью практики в юристах такой специализации.

Учебный курс <Корпоративное право> подразделяется

-52-

на две части: Общую и Особенную.

Общая часть включает следующие темы:

1 Корпоративное право Украины как правовой институт,

наука и учебный курс.

2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект

предпринимательской деятельности.

3. Возникновение хозяйственных обществ.

4. Имущество и имущественные права в хозяйственном

обществе.

5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных

бумаг.

6. Организация управления и деятельности хозяй-

ственного общества.

7. Прекращение хозяйственных обществ.

Особенная   часть   посвящена   вопросам

функционирования отдельных форм хозяйственных

обществ: акционерного, с ограниченной ответственностью,

с дополнительной ответственностью, полного и

коммандитного.  В  качестве  отдельной  темы

рассматриваются правовые особенности единоличных

корпораций.

-53-