Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества

- Принципы управления предпринимательскими

корпорациями, их отличие от классической модели

договорных отношений.

- Функции локальных (внутрикорпоративных)

норм в организации управления хозяйственным

обществом.

- Две схемы управления хозяйственным

обществом.

- Содержание неимущественных прав участ-

ников хозяйственного общества.

- Различия в объеме неимущественных

обязанностей,, возлагаемых на участников отдельных

видов хозяйственных обществ.

- Проблемы юридической квалификации

отношений хозяйственного общества и его

управляющего органа: имеет ли место предста-

вительство.

- Представительство участников хозяй-

-150-

ственного общества: основания возникновения и

порядок оформления.

- Понятие и основания возникновения

государственных корпоративных прав.

- Правовой статус государственной акцио-

нерной компании.

- Система органов управления государ-

ственными корпоративными правами.

- Разграничение корпоративных и трудовых

отношений,

- Особенности и виды корпоративной

ответственности.

 1. Принципы корпоративного управления,

Корпоративные нормы поведения

Основная масса ХО состоит из нескольких участни-

ков - их количество может составлять от двух лиц до

нескольких тысяч и даже миллионов. Кроме самих

участников в большинстве ХО имеются также и наемные

работники, среди которых выделяются: руководящий

персонал (часто их называют менеджерами или

управляющими) и трудовой коллектив. Деятельность

общества только тогда будет успешной, если эффективно

будут взаимодействовать все перечисленные выше лица -

участники ХО, его менеджеры и рядовые работники. Таким

образом, вопросы организации и управления имеют очень

важное значение для ХО.

ХО являются предпринимательскими корпорациями,

для которых свойственны определенные основополагающие

принципы построения и управления, сложившиеся веками

и позволяющие данным организациям эффективно

функционировать.

-151-

Управление предпринимательскими корпорациями

основано на следующих принципах:

1) Подчинение меньшинства большинству.

Это главный принцип построения любой

корпоративной системы. Он закладывает различия между

классическими гражданскими договорными отношениями,

построенными на равенстве, автономности и свободном

волеизъявлении сторон, и внутрикорпоративными

отношениями, в которых решающее значение получает не

воля конкретного участника, а воля большинства. Особенно

ярко данных принцип проявляется в процессе

функционировании крупных корпораций.

2) Общее руководство и контроль участников

корпорации за ее деятельностью.

В инвестиционных отношениях всегда действовал

принцип, что инвестор (лицо, вложившее капитал)

приобретает достаточно широкие управленческие или

контрольные полномочия в отношении лица, деятельность

которого инвестируется; часто отношения между

инвестором и инвестируемым субъектом характеризуют как

отношения зависимости. (*1). В ХО всегда имеется несколько

участников - инвесторов, а значит деятельность ХО

регулируется их совместной (коллективной) волей.

3) Прямая зависимость степени влияния участника на

управление корпорацией от размера (доли) его вклада в

капитал корпорации.

Это принцип функционирования именно предприни-

мательских корпораций - участники осуществляют

управление обществом не благодаря своим выдающимся

личным качествам- образованию, умениям, опыту и пр.,

а исключительно на основании своих инвестиций в капитал

(**1) Этот принцип отмечается практически во всех научных работах, оте-

чественных и зарубежных, посвященных инвестиционным отношениям.

-152-

общества - кто большую сумму капитала вложил, тот и

больше прав имеет. (*1).

4) Централизация управления и разграничение

компетенции органов корпорации (высший орган -

контролирующий орган - исполнительный орган).

Наличие у корпорации органов, выполняющих

различные функции, необходимо для легитимного

выражения корпорацией своей воли (происходит путем

принятия    органами   корпорации   решений);

представительства корпорации во внешних отношениях,

успешного осуществления предпринимательской

деятельности. Большинство данных функций выполняется

исполнительным органом корпорации, однако его

деятельность подчинена и контролируется высшим органом,

состоящим из всех участников корпорации. Высший орган

существует для принятия основных решений относительно

деятельности корпорации. (*2). Функции контроля за

деятельностью исполнительного органа часто возлагаются

на специальный контролирующий орган, который может

избираться из состава участников или быть независимым

лицом. Наличие таких органов создает подобие системы

сдержек и противовесов, позволяющей корпорации успешно

функционировать.

5) Возможность привлечения к управлению

корпорацией лиц, не являющихся ее участниками.

Как уже отмечалось выше, участники предприни-

(**1) Интересен тот факт, что в дореволюционной России термином <учре-

дители> часто обозначались не те лица, которые инициировали процесс

создания компании, а те из ее участников, которые внесли основную долю

капитала, т.е. <активно участвовали> в капитале общества, а не в про-

цессе его организации.

(**2) Исследователями отмечалась отстраненность на практике высшего

органа от управления корпорацией. В особенности это характерно для

крупных, состоящих из нескольких тысяч или даже миллионов участни-

ков корпораций.

-153-

мательской корпорации зачастую ие обладают необхо-

димыми качествами для управления деятельностью

созданного ими общества. Их цель может состоять не в

осуществлении личного управления обществом или иного

участия в его деятельности, а только лишь в получении

определенной имущественной выгоды от своих

капиталовложений, иначе говоря, высоких дивидендов.

Поэтому довольно часто исполнительные органы

корпорации формируются нс из числа ее участников, а из

специалистов по управлению (лиц на профессиональной,

основе осуществляющих функции управления). Такой

подход позволяет осуществлять квалифицированное

управление корпорацией, однако имеет и свои недостат-

ки - отстранение участников общества от правления,

широкие возможности для злоупотреблений и недобро-

совестного поведения со стороны управляющих. Недостатки

эти частично нейтрализуются контролирующими

функциями высшего и ревизионного органов корпорации,

механизмом имущественной, административной и

уголовной ответственности управляющих за нарушения

корпоративного законодательства (на Украине такой

механизм пока не сформирован).

Без соблюдения данных принципов ни одна

корпорация просто не могла бы существовать. Принятие и

воплощение любых решений были бы затруднительными.

Организация управления и деятельности ХО

осуществляется в соответствии с нормами законодательства

Украины и локальными (корпоративными) нормами. На

локальном уровне (в рамках конкретного ХО) данные

вопросы могут регулироваться нормативными актами:

учредительными документами, а также целым рядом

специальных внутренних актов. Например, в АО могут быть

приняты: Положение об общем собрании акционеров,

Регламент проведения общего собрания. Положение о

реестре акционеров АО, Положение о правлении

-154-

акционерного общества. Положение о ревизионной

комиссии. Правила внутреннего трудового распорядка для

работников АО, Положение о материальном поощрении

работников АО, Положение об организации отчетности,

Положение о конфиденциальности информации и целый ряд

других корпоративных актов. Корпоративные акты могут

приниматься как высшим, так и исполнительным органом

общества в пределах их компетенции. В небольших ХО, как

правило, подобные внутренние документы не

разрабатываются - все вопросы решаются в уставе или

учредительном договоре.

Корпоративные нормы могут существовать не только

в таких источниках как нормативные акты корпорации, но

и в форме корпоративных обычаев или деловых

обыкновений. Разницу между этими двумя понятиями

установить достаточно трудно, поскольку и обычай, и

деловое обыкновение представляют собой нормы поведения

участников, управляющих и работников корпорации,

сложившиеся в результате их длительного фактического

применения и, как правило, не зафиксированные в

нормативных актах корпорации. За нарушение корпо-

ративного обычая или заведенного порядка дел (деловых

обыкновений) могут применяться (но не обязательно)

соответствующие санкции. Примерами подобных норм

могут быть: незамедлительное уведомление участников ХО

или его руководителя любым способом (телефон, факс,

пейджер и пр.) о негативных событиях, связанных с

деятельностью общества; обычай работников дожидаться

сменщика после окончания рабочей смены; обход

руководителем своего предприятия в начале рабочего дня;

соответствующий внешний вид персонала (например, для

мужчин - деловой костюм и галстук, короткая стрижка; для

женщин - деловой костюм, макияж, маникюр и пр.). Во

многих случаях нарушение подобных обычаев приводит к

негативным последствиям для нарушителя, вплоть до

-155-

увольнения (для наемного персонала) или прекращения

деловых отношений (для участников ХО).

-156-

 2. Организация управления

хозяйственным обществом

Управление ХО может осуществляться по двум

схемам в зависимости от типа общества.

ХО - объединения капиталов (АО, ООО, ОДО)

имеют сложную структуру управления, состоящую из

системы органов. Органы ХО образуют следующую

иерархию:

1) высший орган (общее собрание акционеров или

собрание участников);

2) контролирующий орган (ревизионная комиссия);

3) исполнительный орган (правление АО во главе с

председателем правления; дирекция во главе с генеральным

директором или директор как единоличный орган).

ЗХО подробно фиксирует полномочия высших

органов ХО (ст.ст. 41, 59). К вопросам их компетенции

отнесены все наиболее важные вопросы деятельности

общества, а именно: определение основных направлений

деятельности общества, утверждение его планов и отчетов

об их исполнении; внесение изменений в учредительные

документы общества; формирование органов общества;

утверждение годовых результатов деятельности общества,

порядка распределения прибыли или покрытия убытков;

утверждение внутренних документов общества; принятие

решений о прекращении деятельности общества, назначение

ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационного

баланса и многие другие организационные и имущес-

твенные вопросы. Компетенция высшего органа подробно

фиксируется также в учредительных документах общества.

Исполнительный орган решает все вопросы

деятельности общества, за исключением относящихся к

-156-

компетенции высших органов. Этот принцип закреплен в

ст.ст. 47, 62 ЗХО. Законодатель не перечисляет подробно все

вопросы, относящиеся к ведению исполнительного органа

общества - он только устанавливает правило, что

исполнительному органу можно принимать любые решения

(нормативного и оперативно - управленческого характера)

за исключением тех, правом принятия которых обладает

высший орган.

Ревизионная комиссия осуществляет контроль за

финансово - хозяйственной деятельностью исполнительного

органа ХО. Проводит периодические проверки этой

деятельности, а также дает заключение по годовым отчетам

и балансам. Имеет право требовать созыва (или ставить

перед исполнительным органом вопрос о созыве - в ООО

и ОДО) внеочередного общего собрания акционеров или

участников.

Внутренними документами ХО может быть

изменена компетенция органов ХО, закрепленная в ЗХО. По

решению высшего органа часть его функций может быть

передана исполнительному органу (а в АО также

специальному органу - наблюдательному совету). Однако

в ЗХО закреплен ряд полномочий, относящихся к

исключительной компетенции высшего органа (эти

полномочия не могут быть переданы другим органам

общества): внесение изменений в устав, утверждение

годовых результатов деятельности общества, отчетов и

заключений ревизионной комиссии, порядка распределения

прибыли и покрытия убытков, создание, реорганизация и

ликвидация дочерних предприятий, филиалов и

представительств, принятие решения о прекращении

деятельности общества и некоторые другие. Понятие

исключительной компетенции высшего органа ХО служит

для защиты интересов его участников, которые под

давлением исполнительного органа (опытных управляющих,

директоров) могут вообще быть устранены от управления

-157-

обществом. Кроме того, вопросы, которые прямо или

косвенно затрагивают имущественные интересы участников,

не должны решаться исполнительным органом.

Объединения лиц (ПО, КО) имеют упрощенную

систему управления - дела ведутся всеми участниками по

общему согласию или ведение дел поручается нескольким

(одному) из них (ст. 68 ЗХО). В последнем случае выдается

доверенность, подписанная остальными участниками.

Исключение: вкладчики в КО не принимают участия в

управлении обществом (ст. 81 ЗХО) - могут совершать

отдельные действия от имени общества при наличии

поручения и согласно ему (ст.79 ЗХО). Т.о. в ПО и КО нет

органов) эти юридические лица действуют через своих

участников. Каждый участник и все они в совокупности

выполняют функции органов юридического лица -

представляют ХО в отношениях с третьими лицами,

непосредственно осуществляют предпринимательскую

деятельность, принимают решения от имени общества

(выражают его волю). В настоящее время ГК не

предусматривает возможности существования юридических

лиц с подобной структурой. Так) ст.29 ГК закрепляет:

<Юридическое лицо приобретает гражданские права и

принимает на себя гражданские обязанности через свои

органы, действующие в пределах прав, предоставленных им

по закону или уставу (положению)>. В ст. 75 проекта ГК,

однако, уже отмечается: <Юридическое лицо приобретает

гражданские права и принимает на себя гражданские

обязанности через свои органы, которые действуют в

соответствии с законом или учредительными документами.

В предусмотренных законом случаях юридическое лицо

может приобретать гражданские права и принимать на себя

гражданские обязанности через своих участников>.

-158-

 3. Личные права и обязанности участников

хозяйственного общества

Участникам ХО присущи следующие личные

неимущественные (*1) права:

1) право на управление ХО;

2) право на получение информации о деятельности

общества;

3) право на выход из ХО.

Право участников на управление делами ХО

предусмотрено п. <а> ст. 10 ЗХО.

Участник ХО может реализовывать данное право:

непосредственно (путем личного участия в работе

общего собрания, вхождения в состав других органов ХО,

принятия решений по иным вопросам (*2));

опосредованно (через выбранные участниками

органы управления).

В основном право на управление имеет

коллективный характер - управленческие решения

принимаются только в совокупности с другими

участниками:

в рамках органа ХО (высшего, исполнительного или

контрольного); однако участник ХО, имеющий при

(**1) Неимущественными данные права могут быть названы только услов-

но, поскольку сами по себе они интереса для участников ХО в большин-

стве случаев не представляют. Реализация этих прав помогает

участникам достичь свою основную цель - подучить доход (который

возможен лишь при эффективной и стабильной деятельности корпора-

ции), а также в ряде случаев защитить свои имущественные права, вер-

нуть инвестированные средства, компенсировать понесенные убытки.

Таким образом, неимущественные права участников имеют тесную связь

с имущественными, и их реализация по существу есть только средство

для эффективной реализации имущественных прав.

(**2) Например, выступить инициатором проведения внеочередного собра-

ния высшего органа общества.

-159-

голосовании более 50 % голосов, имеет возможность не

учитывать по многим вопросам волю иных участников, что

нарушает принцип коллективного принятия решений

высшим органом общества;

непосредственно: участники ПО и КО (если они

сообща ведут дела), акционеры, обладающие в совокупности

более чем 10 % голосов или участники ООО и ОДО,

обладающие в совокупности более чем 20 % голосов - могут

требовать внеочередного созыва общего собрания или

созвать его сами, если их требование в течение

установленного законом срока не выполнено.

В ряде случаев право на управление имеет

единоличный характер - участник ХО может

самостоятельно принимать решения:

в качестве единоличного органа АО (например,

избранного остальными участниками председателя

правления АО, директора ООО или ОДО);

непосредственно - участник ПО или КО, которому

поручено ведение дел общества, акционер, обладающий

более чем 10 % и участник, обладающий более чем 20 %

голосов по ряду вопросов.

Право участника ХО на информацию закреплено

в п. <г> ст. 10 ЗХО, а также иных его нормах.

В отечественном законодательстве это право слабо

разработано и его реализация затруднена:

 не определен четко объем информации, которая может

быть востребована участником ХО, в частности не решается

вопрос о его соотношении с коммерческой тайной (*1);

 не отработан механизм реализации этого права,

включая его судебную защиту.

(**1) Ч.1 ст. 30 Закона <О предприятиях в Украине> определяет коммерчес-

кую тайну как <сведения, связанные с производством, технологической

информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предпри-

ятия, не являющиеся государственной тайной, разглашение (передача,

утечка) которых может нанести ущерб его интересам>.

-160-

Объем информации, которая может предоставляться

участникам может быть различным:

1) годовые балансы, отчеты общества о его

деятельности, протоколы собраний - в соответствии со

ст. 10 ЗХО предоставляются участникам любых ХО;

протоколы заседаний правления - согласно нормам ст.48

ЗХО, предоставляются всем акционерам;

2) участники любого ХО имеют право знакомиться со

сведениями, составляющими публичную отчетность,

перечень которых закреплен в постановлении КМУ <О

перечне сведений, не составляющих коммерческой тайны>

от 9.09.1993 г. № 811, а также аудиторскими заключе-

ниями - на основании ст.6 Закона <Об аудиторской

деятельности>;

3) ревизионная комиссия имеет практически

неограниченный доступ к информации;

4) участники полных и коммандитных обществ (кроме

вкладчиков), участники иных ХО, занимающих руководящие

должности в таких обществах, как правило, имеют

неограниченный доступ к информации,

5) в ХО (как правило, со значительным числом

участников) высшим или исполнительным органом может

быть  утверждено  специальное  Положение  о

конфиденциальности информации, которым будет ограничен

доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну

(ст.30 Закона <О предприятиях в Украине).

В мировой законодательной практике абсолютное

право участников ХО (в основном - акционеров)

ограничено определенным и достаточно узким перечнем

информации, так как распространение отдельных ее видов

может причинить ущерб ХО.

Все документы, содержащие информацию, должны

предоставляться участникам:

 по месту нахождения исполнительного органа;

 по требованию участников;

-161-

 с правом делать копии и выписки.

Участники имеют право выйти в установленном

порядке из общества (п. <в> ст. 10 ЗХО).

Это право может быть ограниченным (для АО, а также

ПО и КО) и неограниченным (для ООО и ОДО). Выход из

ХО по общему правилу сопровождается выделом доли

участника в имуществе общества и выплатой причи-

тающейся ему на момент выхода части прибыли общества.

Почему в ряде случаев ограничивается право

участника выйти из ХО? Объясняется это правовой

природой самих обществ как объединений лиц и капитала.

В акционерном обществе, представляющем собой

классическое объединение капиталов, акционер вообще

лишен права выхода из ХО. Такое правило обеспечивает

стабильность существования АО, неделимость его

имущественной базы. Акционер может только продать свои

акции или уступить их иным способом другому лицу, что

не повлечет уменьшения имущества самого АО -

измениться лишь состав акционеров последнего. Нормы,

ограничивающие право акционера выйти из АО,

направлены не только на обеспечение интересов самого АО,

но и на защиту интересов других акционеров. АО

исторически возникло и существовало как инструмент

публичной аккумуляции денежных средств (акции

распространялись среди широких слоев населения),

необходимых для осуществления крупномасштабных

проектов - поэтому нормы, запрещающие выход

акционеров из общества с выделом своей доли, были

созданы:

а) для защиты основной массы акционеров,

вложивших средства в тот или иной проект;

б) обеспечения сохранности собранного со значи-

тельными усилиями капитала и его использования для

осуществления целей общества.

За рубежом отсутствие у акционера права на

-162-

свободный выход из АО компенсируется т.н. правом на

несогласие, которое широко известно зарубежному праву,

а у нас пока не получило широкого применения. Если

акционер не согласен с проектом решения общего собрания,

то в установленные сроки он должен направить обществу

требование о выкупе своих акций и не голосовать за

предлагаемое решение. В случае принятия на общем

собрании акционеров соответствующего решения общество

обязано выкупить акции у акционера по рыночной

стоимости в установленные .сроки. В отечественном

законодательстве подобное право закреплено лишь за

акционерами ОАО, созданных в процессе приватизации.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что

правом на несогласие могут обладать только акционеры -

в других ХО участники имеют право просто выйти из

состава ХО с выделом своей доли.

Неимущественные обязанности участников

закреплены в ст.11 ЗХО. Участники общества обязаны:

1) соблюдать учредительные документы общества и

исполнять решения общего собрания и других органов

управления общества;

2) исполнять свои обязанности перед обществом,

предусмотренные законодательством и учредительными

документами;

3) не разглашать коммерческую тайну и конфиден-

циальную информацию о деятельности общества.

Личные обязанности участников зависят от вида ХО.

На акционера по существу не возложено ни одной

позитивной (состоящей в выполнении каких - либо дей-

ствий, а не в воздержании от их совершения) неимущес-

твенной обязанности. Единственная его задача - это

своевременно оплатить свои акции. Участники ООО и ОДО

участвуют в решении управленческих вопросов (ряд

вопросов отнесенных к компетенции собрания участников

должен решаться единогласно). На практике участники этих

-163-

обществ могут выполнять и другие личные обязанности,

если это предусмотрено учредительными документами. В

отношении участников ПО и участников с полной

ответственностью в КО законом предусмотрено

обязательное совместное ведение ими предпринимательской

деятельности. Участники данных обществ уже не просто

должны руководить обществом и представлять его в

отношениях с третьими лицами, они обязательно

осуществляют непосредственную предпринимательскую

деятельность от имени общества.

-164-

 4. Представительство

в корпоративных отношениях

Представительством признается правоотношение,

в соответствии с которым одно лицо (представитель),

действуя в пределах данных ему полномочий, совершает

сделки от имени другого лица (представляемого), в

результате чего права и обязанности возникают,

изменяются и прекращаются у представляемого.

В области корпоративных правоотношений имеют

место самые различные формы представительства. В

настоящем параграфе хотелось бы затронуть тему правового

представительства в двух аспектах, наиболее часто

вызывающих вопросы на практике.

Первый аспект касается деятельности ХО как

юридического лица, а именно вопросов его предста-

вительства во внешних отношениях. Как уже неоднократно

подчеркивалось выше юридическое лицо является таким

субъектом права, который реально (в материальной,

осязаемой форме) не существует. Юридическое лицо - это

фиктивная правовая личность, которая нуждается в

специальных органах для осуществления своей

дееспособности. Для ХО такими органами являются высший

и исполнительный органы (а также их должностные лица),

-164-

компетенция между которыми распределяется в

соответствии с законодательством и учредительными

документами.

Возникают ли между ХО как юридическим лицом и

его органами отношения представительства, подпадающие

под действие главы 4 ГК Украины? Данный вопрос

приобретает очень важное значение в связи с часто

возникающей на практике ситуацией, когда сделка,

совершенная исполнительным органом общества и не

получившая потом одобрения высшего органа, (*1), признается

арбитражным судом недействительной на основании норм

ст.63 ГК о сделках заключенных представителем с

превышением полномочий.

В юридической литературе высказывались различные

точки зрения на отношения, складывающиеся между

юридическим лицом и его органом. По мнению И.Е. Красько

в данном случае часто имеет место <недопустимое смешение

понятия и компетенции органа юридического лица с его

представителем>. Поясняя свою точку зрения, ученый

справедливо отмечает, что дееспособность юридического

лица осуществляют его органы - части юридического лица,

которые вправе выступать от его имени, выражая его волю.

Действие органа признается действием самого субъекта права.

Между юридическим лицом и органом как частью правовые

отношения не возникают. Представитель, наоборот, не

является частью субъекта права, он - автономное по

отношению к нему лицо, находящееся в правоотношении с

представляемым, основой которого служит закон, договор или

административный акт. (*2).

(**1) Необходимость такого одобрения значительных по сумме сделок мо-

жет быть зафиксирована в учредительных документах общества, что

предусмотрено п. <к> ч.5 ст.41, а также ст.59 ЗХО.

(**2) Красько И.Е. О некоторых особенностях применения ст.63 ГК Украи-

ны в практике юридических лиц // Предпринимательство, хозяйство и

право. -1998. -№ 8.-С. 15.

-165-

И. В. Спасибо - Фатеева, наоборот, высказывает мне-

ние, что <при разрешении вопросов о наличии или

отсутствии полномочий у руководителя акционерного

общества на заключение сделок и последствий, связанных

с решением этого вопроса, следует исходить из института

представительства>. По ее мнению, полномочия руково-

дителя возникают на основании ст. 62 ГК, в силу закона,

который наделяет руководителя действовать от имени

общества. (*1). Трудно согласиться с данной точкой зрения,

поскольку руководитель ХО - это его единоличный орган,

должностное лицо, которое рассматривается в гражданско-

правовых отношениях как само юридическое лицо.

Находить гражданско - правовые отношения представи-

тельства в отношениях юридического лица и его органа -

это равносильно признанию, что юридическое лицо

вступило в отношения само с собой.

Полномочия органов ХО закреплены законодательно

и в учредительных документах общества. Отношения

между высшим и исполнительным органом ХО - это

отношения внутренние, корпоративные, а не гражданско-

правовые. Выход того или иного органа ХО за пределы своей

компетенции (*2) не должен иметь правовых последствий для

третьих лиц, участников гражданско - правовых отношений

с данным обществом (например, его контрагентов по

сделке). Если предоставить право общему собранию

акционеров, которое созывается один раз в год, (*3), требовать

(**1) Спасибо-Фатеева И.В. Акционерные общества: корпоративные право-

отношения. - Харьков: Право, 1998. - С. 153.

(**2) В приведенной выше ситуации исполнительный орган даже не допус-

тил превышения своих полномочий, просто впоследствии высший орган

поставил под сомнение целесообразность заключения конкретной сдел-

ки.

(**3) По предложению некоторых авторов такое право следует предоста-

вить не только общему собранию, но и каждому акционеру в интересах

АО.

-166-

в судебном порядке признания недействительными ряда

сделок, заключенных в течение этого года председателем

правления АО, то найдется ли в будущем хотя бы один

предприниматель, который будет заключать сделки с таким

обществом?

Подобные вопросы должны решаться исходя из

особенностей корпоративных отношений. Если у участников

имеются основания предполагать, что исполнительный

орган или его должностные лица действовали с наруше-

нием - неумышленным или злонамеренным - своих

полномочий или установленных целей деятельности, то

такие лица должны в судебном порядке привлекаться к

имущественной, (*1), а в случае необходимости и к

административной или уголовной ответственности. В

настоящее время механизм такой корпоративной

ответственности еще не достаточно сформирован, о чем уже

говорилось выше. О гражданско - правовой ответственности,

вытекающей из представительства, не может идти речь,

поскольку органы юридического лица не являются

субъектами гражданского права. Трудовое же право очень

лояльно определяет основания и пределы имущественной

(материальной) ответственности работников, не выделяя из

их числа руководящих должностных лиц, которые занимают

совершенно особое положение среди наемного персонала.

Таким образом, на сегодняшний день права участников ХО

в подобной ситуации остаются незащищенными.

Вторая проблема, которую следует затронуть говоря

об отношениях представительства - это возможность

представительства участников ХО в корпоративных

отношениях. Эта проблема имеет несколько аспектов:

(**1) Они должны возместить обществу имущественный ущерб, причинен-

ный их злонамеренными или просто недобросовестными, ошибочными

действиями (например, негативные имущественные последствия заклю-

ченной сделки).

-167-

 представительство участников ХО в корпоративных

отношениях, порядок его оформления (общие вопросы);

 особенности представительства участников в крупных

корпорациях (имеющих многотысячный или даже

миллионный состав участников);

 возможности представительства лиц с пороками воли

(недееспособных и ограниченно дееспособных) в

корпоративных отношениях.

Участник, который в силу ряда причин - болезни,

отдаленного проживания, отсутствия необходимых знаний

и опыта - не может осуществлять свои корпоративные

права может поручить их реализацию назначенному в

соответствии с требованиями закона представителю.

Представитель - это лицо, уполномоченное от имени

представляемого на совершение в его интересах юридически

значимых действий.

Действующее  законодательство  почти  не

регламентирует  вопросы  представительства  в

корпоративных отношениях. По общему правилу в качестве

представителя участника ХО может выступать любое ли-

цо - физическое (обладающее полной дееспособностью)

или юридическое (если такая деятельность предусмотрена

его учредительными документами). Не может быть

представителем участника ХО само общество как

юридическое лицо - т.к. будет нарушен принцип

незаинтересованности представителя в совершаемых им

действиях, предусмотренный в ч. 4 ст. 62 ГК. Функции

представителя участника ХО может, однако, выполнять

другой участник этого общества, что вытекает из

содержания ст.ст. 58, 68 ЗХО.

Участники  ПО и участники с  полной

ответственностью в КО не могут назначать

представителей для реализации своих корпоративных прав,

поскольку они не только обладают такими правами, но и

обязаны осуществлять совместную предпринимательскую

-168-

деятельность от имени общества. 4.2 ст.68 ЗХО

устанавливает, что ведение предпринимательской

деятельности может осуществляться не всеми, а одним или

несколькими участниками - но отношения между ними и

остальными участниками должны оформляться не как

представительство, а договором поручения с четким

определением объема полномочий, которые предостав-

ляются.

Государство как особый субъект права также

нуждается в представительстве для реализации своих

корпоративных прав, вытекающих из участия в ХО.

Вопросы о назначении такого представителя строго

регламентируются действующим законодательством,

содержание норм которого детально рассматривается в

следующем параграфе.

Как оформляются отношения представительства? ЗХО

практически не содержит норм, посвященных данному

вопросу. На практике применяется различный подход:

 доверенность в простой письменной форме;

 нотариально удостоверенная доверенность;

 доверенность, удостоверенная по месту работы или

жительства участника ХО (применяется редко);

 доверенность удостоверенная исполнительным органом

ХО;

 доверенность, удостоверенная регистратором

владельцев именных ценных бумаг (только для акционеров);

 доверенность удостоверенная уполномоченным лицом

Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому

рынку (только для акционеров).

Следует отметить, что необходимость нотариальной

формы подобной доверенности действующим законо-

дательством четко и недвусмысленно не предусмотрена. Так,

СТ.65 ГК устанавливает два случая, когда необходимо

нотариальное удостоверение доверенности:

а) если доверенность выдается на совершение сделок,

-169-

требующих нотариальной формы;

б) при выдаче доверенности на совершение действий

в отношении юридических лиц.

Ч. 3 ст. 41 ЗХО говорит о частном случае - <дове-

ренность на право участия и голосования на общем

собрании акционеров может быть удостоверена

регистратором или правлением акционерного общества>.

Вопрос о форме доверенности на реализацию корпора-

тивных прав участников ХО должен быть полностью и

окончательно разрешен в ГК или ЗХО.

Положением о порядке оформления и регистрации

доверенностей акционеров открытого акционерного

общества, рекомендованного к использованию распо-

ряжением Фонда государственного имущества Украины от

5.05.1996 г. №71-р, предусмотрено нотариальное удос-

товерение доверенности. Однако, данная норма носит

исключительно рекомендательный характер.

Особое значение вопросы представительства

приобретают в крупных корпорациях, где количество

участников может достигать нескольких миллионов. На

Украине к таким гигантам относятся в основном открытые

АО, созданные в процессе приватизации имущества

государственных предприятий. Безусловно, что у основной

массы акционеров нет даже физической возможности

участвовать в работе общего собрания - потому для

обеспечения работы данного органа целесообразно

использовать фигуру представителя. Закон не запрещает

выдачу доверенности несколькими представляемыми

одному представителю - такую модель представительства

легко использовать в ХО, где большинство акционеров

являются одновременно членами трудового коллектива

предприятия. За рубежом допускается принятие решений

путем письменного опроса, что частично снимает проблему

проведения общих собраний акционеров крупных

корпораций (проще решаются вопросы кворума и

необходимого большинства голосов).

-170-

Еще одна важная проблема, связанная с институтом

представительства заключается в том, могут ли

недееспособные или частично дееспособные лица (*1)

становиться участниками ХО, действуя через своих

законных представителей, опекунов или попечителей.

Представляется, что положительно ответить на данный

вопрос можно лишь в отношении участия в АО. Участие в

остальных видах ХО имеет не только имущественный, но и

личный характер - иными словами, личность участника

имеет важное значение для деятельности обществ, что

подтверждается заключением учредительного договора

между всеми участниками. Кроме того, участие во всех

обществах кроме АО, предполагает имущественную

обязанность участника вносить дополнительные взносы.

Участники ОДО, ПО и КО несут также и личную

имущественную ответственность по обязательствам

общества. Указанные обстоятельства свидетельствуют о

невозможности вступления недееспособного или

ограниченно дееспособного участника в ХО (за

исключением АО) через представителя. Совершение

подобных сделок выходило бы за рамки деятельности

представителя.

Аналогично должны решаться и вопросы о

наследовании корпоративных прав. Ограниченно дееспо-

собные и недееспособные лица не могут вступить в

общество в результате наследования корпоративных прав -

в отношении таких лиц должен быть произведен выдел доли

в имуществе ХО и части причитающейся наследодателю

доли прибыли. В то же время,   действующее

законодательство без ограничений предусматривает

возможность перехода акций по наследству.

(**1) К таковым действующим законодательством отнесены несовершен-

нолетние (кроме вступивших в брак), лица признанные недееспособными

или ограниченно дееспособными на основании решения суда.

-171-

 5. Организация управления

государственными корпоративными правами

Государственные корпоративные права - это

акции, доли в уставном фонде ХО, принадлежащие

государству.

Образуются государственные корпоративные права в

результате:

 закрепления за государством акций АО, созданных в

процессе приватизации;

 корпоратизации государственных предприятий;

 приобретения корпоративных прав действующих ХО;

 участия в создаваемых ХО.

Особое правовое положение занимают ХО, имеющие

статус государственных акционерных компаний. Возникают

они главным образом в результате корпоратизации

государственных предприятий или приватизации их

имущества с закреплением за государством контрольного

пакета акций.

Государственная акционерная компания - это

ОАО, в котором государству принадлежит пакет акций,

который в соответствии с законодательством обеспечивает

правомочность общего собрания акционеров (п.10 Указа

Президента Украины <Об урегулировании некоторых

вопросов, связанных с процессом управления объектами

государственной собственности>).

Такие компании не являются государственными

предприятиями, это уже негосударственные субъекты

предпринимательской деятельности. Принадлежащее им.

имущество не относится к государственной собственности,

а является собственностью коллективной. Государство через

уполномоченные им органы имеет право управлять

деятельностью такого общества, решать наиболее важные

вопросы его функционирования как лицо, обладающее

контрольным пакетом акций. Государство легко может

-172-

изменить статус государственной акционерной компании,

реализовав принадлежащие ему акции через систему

фондовой торговли или иным путем (такое действие

является одним из способов приватизации государственного

имущества, однако приватизируется а данном случае не само

общество, и не его имущество, а принадлежащие

государству акции).

Каким образом государство осуществляет реализацию

своих корпоративных прав?

В настоящее время в Украине формируется

специальная система управления государственными

корпоративными правами.

Система органов управления корпоративными

правами включает несколько уровней:

Президент Украины. Издает нормативные акты по

вопросам управления государственным имуществом,

включая управление государственными корпоративными

правами. Наиболее важными в данной области являются

следующие нормативные акты: Указ Президента Украины

<Об урегулировании вопросов, связанных с процессом

управления объектами государственной собственности> от

4.07.1998 г. № 736/98; Положение о Национальном агентстве

Украины по управлению государственными корпора-

тивными правами>, утвержденное указом Президента

Украины от 2.09.1998 г. № 969/98.

Кабинет Министров Украины. Является высшим

органом управления объектами государственной

собственности. Принимает нормативные акты по вопросам

управления государственными корпоративными правами.

Своими решениями определяет органы уполномоченные

управлять государственными корпоративными правами.

Принимает решение о передаче корпоративных прав из

государственной в коммунальную собственность, дает

согласие на передачу прав из коммунальной в государ-

ственную собственность.

-173-

Фонд государственного имущества Украины.

Управляет корпоративными правами, возникающими

при проведении процессов приватизации и корпоратизации

государственных предприятий, только до момента окончания

данных процессов.

Осуществляет управление акциями, которые в

соответствии с планом приватизации (планом размещения

акций) подлежат продаже. Передает в установленном

порядке органам, уполномоченным управлять объектами

государственной собственности, акции, которые в

соответствии с планом приватизации (планом размещения

акций) остаются в государственной собственности.

Национальное агентство Украины по управлению

государственными корпоративными правами -

центральный орган исполнительной власти, подчиняется

Кабинету Министров Украины. Действует через централь-

ный аппарат и представительства в Автономной Республике

Крым, областях, городах Киеве и Севастополе.

Председатель назначается Президентом Украины. Члены

коллегии - Кабинетом Министров Украины по представ-

лению Председателя.

Задачами данного государственного органа являются:

1) управление долями (акциями, паями), принадле-

жащими государству в имуществе ХО (участвует в

определении стратегии развития таких ХО, осуществляет

контроль и анализ результатов их хозяйственной

деятельности, вносит предложения по отчуждению

государственных корпоративных прав и реализует их;

участвует в разработке и внедрении инвестиционных

проектов в отношении таких ХО);

2) ведение реестра государственных корпоративных

прав;

3) оценка стоимости государственных корпоративных

прав;

4) назначение уполномоченных лиц по управлению

-174-

корпоративными правами и контроль за эффективностью их

деятельности и др.

Органы исполнительной власти.

Полномочия по управлению государственными

корпоративными правами передаются центральным и

местным органам государственной исполнительной власти

Национальным агентством Украины по управлению

государственными корпоративными правами по решению

Кабинета Министров Украины. Эти вопросы регулируются

Положением о порядке и условиях передачи полномочий по

управлению государственными корпоративными правами

органам исполнительной власти, утвержденном

постановлением КМУ от 4.11.1998 г. № 1741. Органы

исполнительной власти подают в Агентство предложения о

передаче им соответствующих полномочий по управлению

государственными корпоративными правами. Все

поступившие предложения анализируются и обобщаются и

вместе с выводами и проектом решения, подготовленными

Агентством, представляются в Кабинет Министров

Украины. В решении Кабинета Министров о передаче

управления корпоративными правами содержатся условия

передачи полномочий (срок, способ управления, порядок

отчетности и контроля и др.) и задачи по управлению.

Передача полномочий производится не позднее 1 месяца

после принятия Кабинетом Министров решения,

оформляется протоколом, к которому прилагаются копии

учредительных документов ХО, свидетельства о его

государственной регистрации; копии документов,

удостоверяющих корпоративные права (акции, доли);

условия передачи и задания по управлению корпоративными

правами. Порядок осуществления органами исполнительной

власти функций по управлению определяется Положением

о порядке осуществления органами исполнительной власти

управления принадлежащими государству акциями, долями,

паями обществ и контроле за реализацией этих функций,

-175-

утвержденным постановлением КМУ от 4. 11. 1998 № 1741.

Орган государственной исполнительной власти, которому

переданы полномочия по управлению конкретными

государственными корпоративными правами, приказом

назначает из своего штата соответствующего представителя,

который непосредственно и реализует права акционера или

участника ХО.

Лица, уполномоченные на управление государ-

ственными корпоративными правами.

Уполномоченные лица - это негосударственные

юридические и физические лица, которые осуществляют

управление принадлежащими государству акциями, долями,

паями.

Порядок назначения уполномоченных лиц регули-

руется Положением о порядке назначения уполномоченных

лиц, осуществления ими управления государственными

корпоративными правами и контроле за их деятельностью,

утвержденном постановлением КМУ от 4. 11.1998 г.

№ 1741. Назначение уполномоченных лиц осуществляется

по конкурсу, который проводится органом исполнительной

власти, уполномоченным управлять соответствующими

корпоративными правами. Победителем конкурса

признается лицо, предложившее наилучшие условия

осуществления управления государственными корпора-

тивными правами, а при равных условиях - меньшее

вознаграждение за исполнение этих функций. Оформляется

назначение уполномоченного лица договором поручения,

который заключается органом исполнительной власти и

уполномоченным лицом, которое принимает на себя

обязательство осуществлять от имени этого органа

управление государственными корпоративными правами.

Реестр уполномоченных лиц ведет Национальным

агентством Украины по управлению государственными

корпоративными правами.

-176-

В договоре определяется:

1) предмет договора;

2) права и обязанности сторон;

3) условия досрочного прекращения;

4) размер вознаграждения уполномоченного лица;

5) ответственность;

6) задания уполномоченному лицу;

7) порядок осуществления контроля за деятельностью

уполномоченного лица;

8) срок действия договора и др.

Задания - это перечень показателей, выполнение

которых обеспечивает эффективную работу общества, в

капитале которого есть государственная доля. Задания

включает ряд требований и показателей в отношении:

финансово - экономических результатов деятельности

общества; обязательств по погашению его задолженности

(по выплате заработной платы, платежей в бюджет и

отчислений в Пенсионный фонд); реализации инвести-

ционной, технической и ценовой политики; создания

дочерних предприятий, филиалов и представительств;

условий кредитных договоров, договоров залога и аренды

имущества общества и др.

Уполномоченное лицо может осуществлять

управление корпоративными правами одного или

нескольких обществ.

Уполномоченное лицо обязано принимать участие в

общих собраниях общества, может быть членом

наблюдательного совета, ревизионной комиссии или

исполнительного органа. Для участия в общих собраниях по

вопросам увеличения уставного фонда, внесения изменений

и дополнений в учредительные документы, создания

дочерних предприятий, филиалов и представительств,

реорганизации и ликвидации общества, распределения

прибыли и согласования условий договора залога

уполномоченное лицо получает от органов исполнительной

власти отдельную доверенность.

-177-

 6. Разграничение корпоративных

и трудовых отношений

В большинстве ХО на практике складываются и

корпоративные, и трудовые отношения. Корпоративные

отношения основаны прежде всего на учредительных

документах общества - уставе и/или учредительном

договоре - и возникают между такими субъектами как

участники ХО, само ХО и его органы (высший,

исполнительный и контрольный). Трудовые отношения -

это отношения с обязательным участием физических

лиц - работников, которые на основании трудового

договора (контракта), заключенного с уполномоченным

органом общества, обязаны выполнять определенную

договором (контрактом) работу с ее оплатой в размере,

предусмотренном законом и условиями трудового договора

(контракта).

Принципы построения трудовых отношений в общем

виде определены в ст. ст. 14- 17 Закона <О предприятиях в

Украине>, ст.23 и иными нормами ЗХО, КЗоТ Украины, а

также другими нормативными актами.

По общему правилу, исполнительный и контрольный

органы общества избираются высшим органом (т.е.

участниками ХО). Членами исполнительного органа могут

быть лица, не являющиеся участниками общества.

Остальной трудовой коллектив формируется исполни-

тельным органом общества или непосредственно его

руководителем (председателем правления АО, генеральным

директором или директором ООО и ОДО).

Ст.23 ЗХО содержит перечень должностных лиц

общества и предусматривает ряд ограничений для занятия

названных должностей. Должностными лицами органов

управления общества признаются председатель и члены

исполнительного органа, председатель ревизионной

комиссии, а в обществах где создан наблюдательный

-178-

совет - председатель и члены совета. Должностными

лицами органов-управления общества не могут быть члены

Кабинета Министров Украины, руководители центральных

и иных органов исполнительной власти, военнослужащие,

должностные лица органов прокуратуры, суда,

государственной безопасности, внутренних дел,

арбитражного суда, государственного нотариата, а также

должностные лица органов государственной власти, кроме

случаев, когда государственные служащие осуществляют

функции по управлению акциями (долями, паями),

принадлежащими государству и представляют интересы

государства в совете общества (наблюдательном совете) или

ревизионной комиссии общества. Лица, которым суд

запретил заниматься определенной деятельностью не могут

быть должностными лицами тех обществ, которые

осуществляют этот вид деятельности. Лица, имеющие

непогашенную судимость за хищения, взяточничество и

иные корыстные преступления, не могут занимать в

обществах руководящие должности и должности связанные

с материальной ответственностью.

Корпоративные и трудовые отношения разграничить

в основной их массе несложно;

 различен их субъектный состав (в трудовых

отношениях в качестве одной стороны обязательно

участвуют наемные работники или их коллектив;

субъектный состав корпоративных отношений гораздо

шире);

 различны основания возникновения (учредительные

документы общества, дополненные свидетельством о его

государственной регистрации - для корпоративных

отношений; трудовой договор (контракт) - для трудовых);

 различается и содержание правоотношений (права,

обязанности, ответственность участников корпоративных и

трудовых отношений).

Регулируются корпоративные и трудовые отношения

-179-

различными отраслями законодательства. Основным

нормативным актом в области правовой регламентации

корпоративных отношений выступает ЗХО. Трудовые

отношения подпадают под действие норм Кодекса законов

о труде (КЗоТ), иных общих и специальных актов трудового

законодательства.

Существуют, однако, случаи когда трудно провести

границу между указанными группами правоотношений.

Украинский законодатель недостаточно внимания уделил

проблеме разграничения корпоративных и трудовых

отношений, в силу ее новизны. Наиболее спорными на

практике являются следующие вопросы:

1) Если участники ХО осуществляют деятельность в

качестве членов выборных органов общества (например, как

члены правления или наблюдательного совета АО), то

является ли подобная деятельность трудовой и должна ли

она оплачиваться?

2) Какой правовой статус имеют члены исполни-

тельного органа общества, не являющиеся участниками ХО

и работающие по найму: участника трудовых или участника

корпоративных отношений?

3) Является ли деятельность участников ПО и

участников с полной ответственностью в КО трудовой?

Действующее законодательство позволяет ответить с

достаточной определенностью лишь на последний из

поставленных вопросов. В ст. 66 ЗХО говорится, что

участники ПО осуществляют совместную предприни-

мательскую деятельность. Кроме того, участники ПО

получают свой доход в виде определенной части чистой

прибыли общества, причем размер дохода каждого из

участников пропорционален его доле в имуществе общества,

т.е. зависит от размера его вклада (п. <б> ст. 10 ЗХО).

Основания и размер заработной платы (глава VII КЗоТ)

определяется совершенно иным способом - в зависимости

от степени личного трудового участия (например, с учетом

-180-

объема, продолжительности или степени сложности

выполненной работы). Участники ПО несут субсидиарную

ответственность всем своим имуществам по обязательствам

общества, а наемные работники ответственности по долгам

своих предприятий не несут (могут нести дисциплинарную

и материальную ответственность за нарушения трудового

законодательства). В отношении участников с полной

ответственностью в КО вопросы решаются аналогично.

Таким образом, деятельность названных выше участников

ПО ,и КО не является трудовой и не подпадает под действие

норм трудового законодательства.

Для разрешения двух других поставленных выше

вопросов целесообразно обратиться к зарубежному

законодательству, поскольку действующий сегодня

украинский закон оставляет данные проблемы без внимания.

Рассмотрим положения корпоративного законода-

тельства ФРГ и России в указанной области. Так,

Федеральный закон РФ от 13.06.1996 г. <Об акционерных

обществах> достаточно четко определяет, что деятельность

акционеров в таком постоянно действующем выборном

органе как совет директоров (наблюдательный совет) не

является трудовой. В частности, ч. 2 ст. 64 закрепляет, что

<по решению общего собрания акционеров членам совета

директоров (наблюдательного совета) общества в период

исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться

вознаграждение и (или) компенсироваться расходы,

связанные с исполнением ими функций членов совета

директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры

таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются

решением общего собрания акционеров>. Ст. 66 определяет

порядок избрания членов совета директоров и срок их

полномочий (1 год). Как видно из положений данных статей

акционеры, входящие в совет директоров (наблюдательный

совет), не заключают никакого договора с обществом, за

выполнение своих функций они получают не заработную

-181-

плату, а вознаграждение или даже просто компенсацию

понесенных расходов.

Иначе решается вопрос о председателе и членах

исполнительного органа АО. Ст. 69 Федерального закона

РФ <Об акционерных обществах> определяет, что права и

обязанности единоличного исполнительного органа или

членов коллегиального исполнительного органа общества

определяются законодательством и <договором,

заключаемым с каждым из них обществом>. Далее

указывается, что на отношения между обществом и каждым

из названных лиц <действие законодательства Российской

Федерации о труде распространяется в части, не

противоречащей положениям настоящего Федерального

закона>. Иными словами, законодатель признает, что

отношения общества с членами его исполнительных органов

являются трудовыми, но одновременно они имеют и

характер корпоративных (говориться, что оформляются

такие отношения договором, который как бы сочетает черты

трудового и корпоративного правового акта). Причем

устанавливается преобладание корпоративного статуса

членов исполнительного органа над ил статусом наемных

работников. Кроме того, полномочия исполнительного

органа могут быть переданы по договору коммерческой

организации  (управляющей  организации)  или

индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такой

договор имеет характер не трудового, а гражданско -

правового (предпринимательского). Соответствующим

образом квалифицируются и отношения сторон.

В законодательстве ФРГ (как и многих других

зарубежных стран) отношения ХО с физическим лицом,

являющимся единоличным исполнительным органом или

членом коллегиального исполнительного органа, строятся

как отношения представительства 'особого рода.

Физическое лицо признается полномочным представителем

общества и несет имущественную ответственность всем

-182-

своим личным имуществом за ненадлежащее исполнение

своих полномочий. Если членов исполнительного органа

несколько, то их ответственность, как правило, является

солидарной. Следует учитывать, что ограничение

полномочий управляющих действительно только во

внутренних отношениях. В отношениях с третьими лицами

исполнительный орган является неограниченно

уполномоченным - ХО всегда признается обязанным по

сделкам заключенным его исполнительным органом (даже

при превышении последним своих полномочий и ином

нарушении положений внутренних документов общества).

Одновременно с физическим лицом - членом исполни-

тельного органа может заключаться договор о найме

служащего. Если членом исполнительного органа является

участник ХО, то, по общему правилу, такой договор не

заключается.  87 Акционерного закона ФРГ предусматри-

вает, что доходы членов правления АО могут состоять из

жалования, доли в прибыли, возмещения представительских

расходов, страховых платежей, комиссионных возна-

граждений и платежей за дополнительные работы

отдельного вида.

Ревизоры в ФРГ не признаются органами общества,

а действуют на основании гражданско - правовых договоров

с обществом.

Обобщая изложенное можно отметить, что

деятельность лиц в качестве членов выборных органов ХО

может осуществляться на основании:

 трудового договора (контракта);

 предпринимательского договора об управлении

обществом или о ревизии его деятельности;

 членства в обществе и избрания на соответ-

ствующую должность.

При этом деятельность членов общества в выборном

органе, как правило, договорами или соглашениями этих лиц

с обществом не оформляется -исключение может

составлять работа в составе исполнительного органа.

-183-

При этом в любом случае специальные нормы о правах

и обязанностях лиц как членов органа общества, их

ответственности, установленные корпоративным

законодательством, превалируют над соответствующими

нормами трудового или общего гражданского

законодательства.

-184-

 7. Ответственность участников

корпоративных отношений

Юридической ответственностью называется

применение к лицам, совершившим правонарушения,

предусмотренных законом мер принуждения в

установленном для этого процессуальном порядке.

Традиционными для отечественного права являются такие

виды ответственности как гражданская, уголовная,

административная и дисциплинарная.

Такое понятие как корпоративное ответственность

только начинает использоваться в правовой науке. На

сегодняшний день вопросы корпоративной ответственности

практически не разработаны.

Что же такое корпоративная ответственность?

Надлежит ли ее рассматривать как особую разновидность

гражданско - правовой или иной уже известной формы

ответственности или как совершенно новый вид

юридической ответственности?

Корпоративная ответственность - это ответ-

ственность за нарушение норм корпоративного права.

Основными субъектами такой ответственности выступают

участники корпоративных отношений: ХО как юридические

лица, их органы, а также участники ХО. По своему

характеру корпоративная ответственность может быть

гражданской, административной и уголовной. Таким

образом, корпоративная ответственность не может

рассматриваться как отдельный вид юридической

-184-

ответственности. Главная особенность корпоративной

ответственности состоит в том, что основания и

составы конкретных деликтов зачастую содержаться в

специальном корпоративном законодательстве (за рубежом

это законы о торговых товариществах, о компаниях, об

акционерных обществах), а не в основных источниках

гражданского или уголовного права. Такой подход позволяет

наиболее полно учесть специфику ответственности в

корпоративных отношениях, удобен для самих их

участников: одновременно с изложением того или иного

требования закона к участникам правоотношений

формулируется и ответственность за его нарушение. Часто

при этом указываются: способ защиты нарушенного права,

вид ответственности, а также срок исковой давности.

Так, в соответствии с  82 Закона  ФРГ о

товариществах с ограниченной ответственностью в

редакции от 20.05.1898 г., лишением свободы на срок до

трех лет или денежным штрафом наказывается лицо,

которое в качестве управляющего, ликвидатора, члена

наблюдательного совета или аналогичного органа неверно

представляет в официальных сообщениях или скрывает

имущественное положение товарищества.  85 этого же

закона предусматривает наказание в виде лишения свободы

на срок до одного года или денежного штрафа для лица,

неправомочно разглашающего тайну товарищества, а

именно производственную или коммерческую тайну, которая

стала ему известна как управляющему, члену

наблюдательного совета или ликвидатору. Ст.52

французского Закона о товариществах от 24.06.1966

предусматривает, что управляющие несут индивидуальную

или солидарную ответственность перед третьими лицами

в случае нарушения законодательных или регламентарных

положений, касающихся товариществ с ограниченной

ответственностью, либо в случае нарушения устава, либо за

ошибки в своей деятельности. Далее закрепляется, что

-185-

участники товарищества могут подавать иски о возмещении

убытков) понесенных лично, а также <вчинить иск об

ответственности перед товариществом. Истцы могут

требовать полного возмещения причиненного товариществу

ущерба>. Ст.53 устанавливает сроки исковой давности по

данным деликтам (3 года по общему правилу или 10 лет в

случае совершения управляющим преступления).

Таким образом нормы корпоративного права могут

устанавливать гражданско - правовую, административную и

даже уголовную ответственность участников корпоративных

отношений.

Рассмотрим теперь подробнее основные виды

корпоративных правонарушений в Украине и за рубежом

применительно к отдельным группам участников

правоотношений.

Юридическая ответственность ХО как

юридического лица возможна перед его участниками в

случае нарушения обществом их имущественных или

неимущественных корпоративных прав. Так, участники ХО

могут в исковом порядке требовать устранения

препятствий в осуществлении права или совершения

обществом определенных действий для реализации

имеющегося у участника права. К таким правам могут быть

отнесены:

право на получение информации;

право на выплату дивиденда (доли прибыли), решение

о распределении которого принято высшим органом

(участниками ХО);

право участвовать в общем собрании;

право свободного распоряжения своими корпора-

тивными правами и иные права.

Если в результате нарушения указанных прав участник

понес убытки, то они также подлежат возмещению.

Зарубежному законодательству широко известны и

иные основания ответственности ХО. Например, часть 7

-186-

Акционерного закона ФРГ посвящена вопросам

недействительности решений общего собрания. Право на

оспаривание решений общего собрания АО в соответствии

с  245 Закона имеет: <каждый акционер, присутствовавший

на общем собрании, если он заявил для внесения в протокол

возражение по решению собрания; каждый акционер, не

присутствовавший на общем собрании, если он

противоправно не был допущен к участию в нем или

собрание было созвано с нарушением установленного

законом порядка...; правление; каждый член правления и

наблюдательного совета, если исполнение решения членом

правления или наблюдательного совета привело бы к

совершению ими наказуемого действия или нарушению

порядка или их обязанности возместить ущерб>. Подобный

иск должен быть предъявлен к акционерному обществу в

течение 1 месяца с момента принятия решения общим

собранием. Акционерное общество представляет правление

или наблюдательный совет (в зависимости от того кем

предъявляется иск). Подобная по содержанию норма

содержится и в российском Федеральном законе об

акционерных обществах (ст.49) - право требовать отмены

решения общего собрания предоставлено только акционеру.

Ответственность общества по корпоративным

деликтам носит в основном гражданско - правовой характер.

Основным содержанием такой ответственности является

восстановление нарушенного права тех или иных

участников корпоративных отношений, а чаще всего

акционеров.

Гораздо более сложным вопросом является вопрос об

ответственности органов ХО. Такая ответственность

должна обязательно предусматриваться корпоративным

законодательством, поскольку привлечь орган ХО к

ответственности любого вида, гражданско - правовой или

административной, крайне проблематично вследствие

отсутствия у него статуса юридического лица.

-187-

Особо остро встает вопрос об ответственности

исполнительных органов ХО вследствие наличия у них

крайне широких полномочий по руководству деятельностью

ХО, доступа к конфиденциальной информации и

материальным ресурсам общества. Указанные обстоя-

тельства в совокупности создают благоприятные условия

для злоупотреблений со стороны управляющих, директоров,

членов правления и других лиц, осуществляющих

непосредственное управление обществом. Кроме того, на

данных лиц возложено принятие важных предприни-

мательских решений по вопросам деятельности общества,

а потому даже неумышленные ошибки исполнительного

органа приводят зачастую к очень серьезным негативным

последствиям для общества.

Выше уже упоминалось, что в отечественном праве

вопрос об ответственности органов ХО вообще не решен.

Допускается лишь применение норм трудового законо-

дательства, достаточно лояльно определяющих основания и

размеры материальной ответственности.

Как решаются данные проблемы за рубежом?

Внутренние отношения ХО и его исполнительного органа

строятся по модели представительства. Исполнительный

орган признается законным представителем ХО, обязанным

соблюдать интересы и цели общества, действовать в рамках

предоставленных ему полномочий с соблюдением

законодательных и внутрикорпоративных предписаний.

Однако во внешних отношениях орган ХО ассоциируется с

самим обществом. Любые действия исполнительного органа

вовне, его сделки с третьими лицами рассматриваются как

действия общества, даже если они совершались данным

органом с нарушением своей компетенции, о чем не могло

быть известно третьему лицу.

Например, ст.71 Федерального закона РФ <Об

акционерных обществах> следующим образом решает

вопросы ответственности исполнительного органа. В ч.1

-188-

этой статьи устанавливается обязанность членов совета

директоров (наблюдательного совета), единоличного

исполнительного органа общества, членов коллегиального

исполнительного органа или управляющей организации

(управляющего) действовать в интересах общества,

осуществлять свои права и исполнять обязанности в

отношении общества добросовестно и разумно. Далее

устанавливается ответственность каждого из перечисленных

за убытки причиненные обществу его действиями или

бездействием. В случае, если под ответственность

подпадают несколько лиц (коллегиальный исполнительный

орган), то их ответственность перед обществом является

солидарной. Иск к исполнительным органам (их членам)

могут предъявлять: общество, а также акционер

(акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем 1 %

размещенных обыкновенных акций общества.

В качестве корпоративной ответственности можно

рассматривать и досрочное прекращение полномочий

(отмену назначения) исполнительных органов (их членов).

Основаниями такой ответственности могут быть грубое

нарушение своих обязанностей, неспособность к

надлежащему ведению дел, утрата доверия со стороны

участников. Такое действие может рассматриваться как мера

именно корпоративной, а не дисциплинарной ответ-

ственности, поскольку может применяться к лицам, не

состоящим в трудовых отношениях с обществом.

Зарубежное законодательство разделяет факт досрочного

прекращения полномочий членов исполнительных органов

и факт расторжения с ними трудового договора (договора о

найме). Подобная мера ответственности может применяться

и в Украине.

Помимо перечисленных мер правовосстановительного

характера к управляющим могут быть применена и

уголовная (административная) ответственность за

корпоративные деликты.

-189-

Украинское законодательство еще крайне несо-

вершенно в этой области. Можно выделить всего несколько

составов преступлений, имеющих отношение к

деятельности ХО: фиктивное предпринимательство

(СТ.148-4 УК), разглашение коммерческой тайны (ст. 148-7),

нарушение порядка выпуска (эмиссии) и обращения ценных

бумаг (ст. 148-8), а также некоторое разновидности

должностных преступлений (халатность, превышение

должностных полномочий, злоупотребление должностным

положением и пр.). Однако, практика показывает, что

установить состав подобных преступлений в корпоративных

отношениях достаточно сложно. Зарубежное законода-

тельство идет по пути диверсификации уголовных

преступлений в области корпоративных отношений.

Например, корпоративное право ФРГ включает следующие

виды преступлений, ответственность за которых возлагается

на членов исполнительных органов общества:

представление ложных сведений в целях регистрации

общества или его уставного капитала;

искажение сведений в следующих формах: сокрытие

положения общества или неверное его представление в

докладе, обзоре или справке (для правительства или общего

собрания); дача фальшивых сведений в разъяснениях,

документах аудитору о состоянии имущества; умолчание о

сведениях необходимых аудитору;

несозыв собрания в случае потери 0,5 уставного

капитала;

несообщение о потере 0,5 уставного капитала;

разглашение коммерческой или производственной

тайны;

нарушение установленной корпоративной процедуры:

выдача именных акций, в которых указана сумма взноса,

обещание особых преимуществ за определенный результат

голосования и др.

Большинство данных преступлений наказывается

-190-

лишением свободы сроком до трех лет или штрафом.

Участники ХО также могут нести юридическую

ответственность за нарушение законодательных или

локальных норм корпоративного права. Такая

ответственность наступает в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения ими своих обязанностей по

отношению к обществу.

На акционеров по законодательству Украины

возлагается одна обязанность - своевременно оплачивать

акции. В случае просрочки исполнения своего обязательства

перед обществом акционеры уплачивают 10 % годовых от

суммы просроченного платежа, если иное не предусмотрено

учредительными документами. А если срок просрочки

достигает трех месяцев, то общество может лишить

акционера права на получение акций, которые реализуются

иным лицам (ст.33 ЗХО).

К участникам ООО и ОДО в случае несвоевременного

внесения ими своих вкладов также применяется такая

штрафная санкция как уплата 10 % годовых от

недовнесенной суммы (ст. 52 ЗХО).

К участникам всех видов ХО, кроме АО, может быть

также применена такая мера ответственности как

исключение из общества (ст.ст. 64, 72 ЗХО). Основаниями

для исключения являются:

систематическое неисполнение или ненадлежащее

исполнение участником своих обязанностей;

препятствование своими действиями достижению

целей общества.

Зарубежное законодательство часто предусматривает

возможность общества в принудительном порядке (путем

предъявления иска) требовать от участника выполнить

обязательство по внесению вклада. Кроме того, если в связи

с несвоевременным исполнением или неисполнением

участником своего обязательства обществу был причинен

ущерб, то с участника может взыскиваться также и сумма

ущерба.

-191-

На этом случаи корпоративной ответственности

участников ХО практически исчерпываются. (*1). Во многих

странах ответственность участников ХО моделируется

исходя из возможности существования отношений

зависимости между одним или несколькими участниками,

с одной стороны, и обществом - с другой. Иными словами,

учитывается возможность оказания участниками

существенного влияния на деятельность общества.

Особенно ярко такая тенденция проявляется в акционерном

законодательстве. Так, ч.3 ст.3 Закона об акционерных

обществах РФ предусматривает: <Если несостоятельность

(банкротство) общества вызвана действиями (бездействием)

его акционеров или других лиц, которые имеют право давать

обязательные для общества указания либо иным образом

имеют возможность определять его действия, то на

указанных акционеров или других лиц, в случае недо-

статочности имущества общества может быть возложена

субсидиарная ответственность по его обязательствам>.

Достаточно жесткое требование данной нормы дополняется

положениями, закрепляющими, что ответственность

наступает лишь в случае если названные лица заведомо

знали, что их действия вызовут несостоятельность общества.

То есть ошибочные действия акционеров и иных лиц,

плохой коммерческий расчет не являются достаточными

основаниями для наступления дополнительной ответ-

ственности по долгам общества.

(**1) Они могут нести еще уголовную ответственность за фиктивное пред-

принимательство или разглашение коммерческой тайны общества.

-192-