Глава 10. Полное общество и коммандитное общество

- Понятие и правовые признаки полного

общества.

- Проблемы правосубъектности полных

обществ.

- Особенности правового статуса участников

полных обществ.

- Характер ответственности участников

полного общества по обязательствам общества.

- Вопрос о признании участников полного

общества субъектами предпринимательской деятель-

ности: подход отечественного и зарубежного

законодательства.

- Ограничения движения участников в полном

обществе: причины и содержание.

- Управление и ведение дел полного общества.

- Понятие и правовые признаки коммандитного

общества. Преимущества данной организационно-

правовой формы.

- Понятие акционерной коммандиты.

- Особенности правового положение вкладчиков

в коммандитном обществе.

 1. Правовые признаки полного общества

Полным признается такое общество, все участники

которого занимаются совместной предпринимательской

деятельностью и несут солидарную ответственность по

-253-

обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 66

ЗХО).

Содержание норм главы 4 раздела II ЗХО позволяет

выделить следующие основные признаки полного общества:

1) состоит из двух и более участников; в некоторых

странах запрещено участие в ПО юридических лиц или

установлены специальные правила такого участия - на

Украине таких ограничений еще не существует; число

участников ПО невелико - в среднем от двух до четырех

лиц;

2) уставный фонд не формируется, вклады участников

составляют складочный капитал, размер и порядок создания

которого определяется исключительно самими участниками

(ЗХО не содержит положений о минимальной величине

капитала ПО, сроках внесения вкладов участниками,

порядке изменения размера складочного капитала);

3) действует на основании учредительного договора,

содержание которого определяется в ст. 67 ЗХО;

4) участники ПО несут субсидиарную, солидарную и

неограниченную ответственность по обязательствам

общества;

5) ПО не имеет органов - в отношениях с третьими

лицами общество представляют его участники;

6) движение участников существенно ограничено.

Отсутствие у ПО многих важных признаков

юридического лица - в обществе не формируются органы

управления, участники несут имущественную ответст-

венность по обязательствам общества - привело к тому, что

во многих государствах ПО (или иные аналогичные им

структуры) не признаются самостоятельной юридической

личностью, они рассматриваются только как совокупность

отдельных участников, объединившихся для осуществления

коммерческой деятельности. Такой подход не влияет на

возможности ПО действовать в качестве предприни-

мательской корпорации - объединения предпринимателей

-254-

под общим именем, поскольку такие объединения

наделяются торговой правоспособностью. Отсутствие у ПО

статуса юридического лица влечет за собой:

 требование о наличии у участников общества статуса

торговца, коммерсанта (субъекта предпринимательской

деятельности);

 возможность предъявления кредиторами общества иска

непосредственно к участникам ПО, минуя само общество;

 применение упрощенной системы ведения счетов;

 отсутствие двойного налогообложения (ПО не платят

налоги, взимаемые с юридических лиц).

Поскольку ПО (партнерства) в ряде стран не проходят

специальную регистрацию, то судебная практика часто

сталкивается с проблемой установления отношений

партнерства.

По законодательству Украины ПО обладают правами

юридического лица, что порождает как позитивные, так и

негативные последствия для их функционирования.

-255-

 2. Правовой статус и изменение

состава участников полного общества

Участники ПО обладают имущественными и

неимущественными корпоративными правами (правом на

получение части прибыли общества, на управление

обществом, на получение информации о деятельности

общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно

рассматривалось в разделах Общей части.

Обязанности участников ПО достаточно обширны по

сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,

что объясняется персональным характером такого

объединения как ПО. Для существования данного общества

имеют значение не только капиталовложения его

участников, но и личная предпринимательская деятельность

каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах

-255-

общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в

ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО <занимаются

совместной предпринимательской деятельностью>.

Участники ПО обязаны:

 вносить основные и дополнительные имущественные

вклады в капитал общества;

 участвовать в управлении обществом;

 осуществлять предпринимательскую деятельность от

имени общества;

 соблюдать положения учредительного договора;

 не разглашать коммерческую тайну и конфиден-

циальную информацию о деятельности общества;

 нести иные обязанности, предусмотренные учреди-

тельным договором.

Участники могут быть освобождены от обязанностей

по оперативному управлению обществом и ведению его

предпринимательской деятельности, если эти функции на

основании общего решения всех участников поручены

нескольким или одному из них.

Отличительной особенностью ПО является то, что его

участники несут неограниченную ответственность всем

принадлежащим им имуществом по обязательствам

общества.

Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО

окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты

всех долгов, за общество в недостающей части несут

солидарную ответственность его участники всем своим

имуществом, на которое в соответствии с законодательством

Украины может быть обращено взыскание. Участник

общества отвечает за долги общества независимо от того,

возникли они после или до его вступления в общество.

Участник, который полностью уплатит долги общества,

вправе обратиться с регрессным требованием в

соответствующей части к остальным участникам, несущим

перед ним ответственность пропорционально своей доле в

-256-

имуществе общества. Т.о., данная норма определяет

ответственность участника ПО по его долгам как:

1) субсидиарную;

2) солидарную;

3) с правом регресса к остальным участникам.

ЗХО недостаточно полно называет основания

наступления ответственности участников по обязательствам

ПО. В законе говорится только о том, что привлечение

участников к непосредственной имущественной ответ-

ственности возможно при ликвидации общества. На

практике, исходя из положений Закона <О банкротстве>,

участники ПО могут нести ответственность по его долгам

и без осуществления ликвидации общества.

Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности

участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным

законодательством обычно предусматривается, что участник

ПО в случае выхода из общества несет ответственность по

долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого

участника, в течение установленного законом времени

(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции -

5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное

требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-

ственности выбывшего из товарищества участника (срок

исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором

участник выбыл из полного товарищества).

Следует учитывать, что ответственность участника ПО

после его выхода из состава общества может наступать лишь

в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном

случае, ответственность по обязательствам общества будет

нести не выбывший участник, а его правопреемник.

Говоря о правовом положении участника ПО

необходимо отметить, что украинское законодательство не

предусматривает обязательного наличия у него статуса

субъекта предпринимательской деятельности. Подобное

требование содержится в законах многих зарубежных стран.

-257-

Его включение в корпоративное законодательство

обусловлено непризнанием во многих странах ПО

юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную

норму и в законодательство Украины? Представляется, что

нет, поскольку участник ПО осуществляет свою

деятельность от имени, за счет и под ответственность

общества, которое законом и признается субъектом

предпринимательской деятельности со всеми вытекающими

из этого последствиями. Так, если деятельность,

осуществляемая полным обществом, подпадает под

лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому

обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное

общество как субъект предпринимательской деятельности

будет нести ответственность за все виды нарушений

действующего законодательства, допущенные в своей ра-

боте - участники к самостоятельной ответственности

привлекаться не должны.

На участников ПО закон накладывает некоторые

ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО

устанавливает, что участники общества не вправе от своего

имени и в своих интересах осуществлять соглашения,

однородные с целями деятельности общества, а также

принимать участие в любых других обществах (кроме

акционерных обществ), имеющих однородную с полным

обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны

компенсировать обществу убытки, причиненные

нарушениями этого правила.

Деятельность участника ПО может ограничиваться:

во - первых, для устранения неблагоприятной для общества

конкуренции; во - вторых, для того, чтобы обеспечить

надлежащее выполнение участником ПО своих личных

(неимущественных) обязанностей перед обществом;

в - третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.

Действующее законодательство Украины запрещает

лишь однородную деятельность участника ПО (в своих

-258-

интересах или в качестве участника иного ХО, кроме

акционерного), т.е. запрещается только конкуренция

участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает

введение еще одного ограничения - физическое или

юридическое лицо может быть участником только одного

полного общества. Такое ограничение направлено на защиту

третьих лиц - кредиторов ПО. Участие лица в нескольких

ПО может повлечь невозможность несения им ответ-

ственности по обязательствам каждого общества в полном

объеме.

Отечественное законодательство предусматривает

возможность взыскания с участника ПО убытков,

причиненных обществу конкурентной деятельностью

участника. Размер таких убытков на практике определить

достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по

другому пути: применяется ответственность не восста-

новительного, а штрафного характера - с участника,

нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-

вается вся прибыль, полученная им от подобной

деятельности.

ЗХО называет следующие основания изменения

состава участников ПО:

1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).

Передача участником ПО своей доли другим

участникам этого общества или третьим лицам может быть

осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником

может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли

(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется

переход всех (или части) прав и обязанностей,

принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или

уступившему часть своей доли.

2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4

ст. 69 ЗХО).

В случае смерти участника - физического лица или

реорганизации участника - юридического лица, Право-

-259-

преемники или наследники этих участников имеют

преимущественное право на вступление в общество.

Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление

новых участников, а если такое согласие не получено или

правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то

ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей

реорганизованному юридическому лицу (наследнику).

Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню

реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или

наследники в любом случае (вступают они в общество или

нет) несут ответственность за долги участника, возникшие

за время деятельности общества, перед обществом, а также

за долги общества перед третьими лицами.

3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).

Участник должен заранее уведомить о своем выходе

из общества: за 3 месяца - если общество создано на

неопределенный срок и за 6 месяцев - если общество

создано на определенный срок. Выход из общества,

созданного на неопределенный срок возможен по любой

причине, а из ПО, созданного на определенный срок -

только по уважительной. Если при выходе участника из ПО

общество сохраняется, то участнику выплачивается

стоимость его взноса в соответствии с балансом,

составленным ко дню выхода. По требованию участника и

с согласия общества вклад может быть возвращен

полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему

участнику выплачивается причитающаяся ему часть

прибыли, полученной обществом в данном году. Если в

результате выхода участника из ПО общество распадается

(такое основание прекращения деятельности ПО может

предусматриваться учредительным договором), то

осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом

порядке. Выдел доли участника не производится, а

оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества

имущество распределяется между участниками ПО.

-260-

4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).

Может быть осуществлено если участник ПО

систематически не исполняет или ненадлежащим образом

исполняет обязанности или своими действиями

препятствует достижению целей общества. При исключении

участника производится выделение его доли в имуществе

общества и выплата части причитающейся ему прибыли.

Закон не определяет в каком порядке принимается решение

об исключении участника - данный вопрос отнесен к

компетенции самих участников и подлежит закреплению в

учредительном договоре (прежде всего должен быть

определен порядок принятия решения по данному вопро-

су - единогласно, квалифицированным или простым

большинством).

5. Выделение доли участника по требованию его

кредиторов (ст. 73 ЗХО).

ПО не несет ответственности по обязательствам своих

участников. Однако кредиторы участника - должника при

недостаточности имущества самого участника для покрытия

его долгов могут потребовать у общества выделения доли

участника - должника или ликвидации самого ПО. Если

участники ПО согласны произвести выдел доли участника-

должника, то кредиторы не вправе настаивать на

ликвидации общества.

6. Вступление новых участников.

Порядок вступления новых участников в ПО законом

не регламентируется. Он определяется самими участниками

в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что

участник ПО отвечает и за те долги общества, которые

возникли до момента его вступления в общество.

-261-

 3. Ведение дел полного общества

Действующее законодательство Украины не разгра-

ничивает таких понятий как управление ПО и ведение его

-261-

дел (осуществление предпринимательской деятельности от

имени общества).

Управление ПО - это решение наиболее сущес-

твенных вопросов деятельности общества, например, о

внесении участниками дополнительных имущественных

вкладов, о принятии или исключении участника, о

направлениях деятельности общества, о направлениях

использования прибыли общества и др.Управление

обществом осуществляется по общему согласию всех

участников (именно это имел в виду законодатель в ч.1 ст.68

ЗХО). Иногда подобный порядок решения вопросов

негативно сказывается на управлении обществом, поскольку

участникам трудно достичь согласия по всем вопросам

деятельности ПО. Проект ГК предлагает диспозитивную

норму вместо императивной, закрепляя в ст. 101:

<Управление деятельностью общества осуществляется по

общему согласию всех участников. Учредительным

договором общества могут быть предусмотрены случаи,

когда решение принимается большинством голосов

участников>.

Поскольку в настоящее время для принятия любого

решения в отношении деятельности общества закон требует

единогласия, то действует принцип <один участник - один

голос>, т.е. голоса не распределяются между участниками

согласно их доле в имуществе общества. Проект ГК идет

несколько дальше и в этом вопросе, устанавливая, что

учредительным договором может быть предусмотрен и иной

порядок определения количества голосов.

Ведение дел общества - это предпринимательская

деятельность, осуществляемая' участником ПО от имени

общества, представительство общества в отношениях с

третьими лицами.

Ведение дел в ПО может осуществляться различными

способами;

1) всеми участниками;

-262-

2) несколькими из них;

3) одним из участников.

Ч.3 ст.68 устанавливает, что если несколько

участников ведут дела общества, то каждый из них может

действовать от имени общества самостоятельно (например,

заключить договор от имени общества). В учредительном

договоре могут быть указаны действия, которые участники

вправе осуществлять лишь сообща.

Если дела ведутся не всеми участниками, то объем

полномочий участников, которым поручено ведение дел,

оформляется договором поручения, подписанным

остальными участниками общества.

Полномочия участника на ведение дел общества

прекращаются в связи с :

 прекращением деятельности самого общества;

 отказом участника от поручения;

 отменой поручения по требованию хотя бы одного из

остальных участников.

-263-

 4. Понятие и правовые признаки

коммандитного общества

В соответствии со ст.75 ЗХО, коммандитным

признается общество, включающее наряду с одним или

более участников, осуществляющих от имени общества

предпринимательскую деятельность и несущих

ответственность по обязательствам общества всем своим

имуществом, также одного или более участников,

ответственность которых ограничивается вкладом в

имущество общества (вкладчиков).

Для КО характерны следующие правовые признаки:

1) наличие двух категорий участников: вкладчиков и

полных участников (хотя бы по одному каждой категории),

правовой статус которых существенно различается;

2) уставный фонд в КО не формируется, вклады

-263-

участников составляют складочный капитал, размер и

порядок внесения которого определяется самими

участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не

может составлять более 50% капитала общества (ч. 2 ст. 80

ЗХО), к моменту регистрации КО каждый из вкладчиков

должен внести не менее 25 % своего взноса (ч.3 ст. 80 ЗХО);

3) действует на основании учредительного договора,

содержание которого определяется ст. 76 ЗХО;

4) КО не имеет органов - в отношениях с третьими

лицами общество представляют его участники с полной

ответственностью;

5) возможна реорганизация в ПО, когда выбывают все

вкладчики;

6) обязательная ликвидация при выбытии из общества

всех полных участников.

Особенностью КО является наличие в нем двух

различающихся по своему правовому статусу категорий

участников - полных участников (комплементариев) и

вкладчиков (коммандитистов). На полных участников

возлагаются обязанности по управлению обществом,

ведению от его имени предпринимательской деятельности,

они несут ответственность всем своим имуществом по

обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничи-

ваются предоставлением обществу определенного капитала

в обмен на участие в прибыли общества. Отношения между

обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а

инвестиционный характер, что является более выгодным для

общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность,

доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при

наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на

неограниченный срок). Если полных участников в обществе

несколько, то они образуют подобие ПО, их деятельность

регулируется нормами, рассчитанными на применение к

этому виду общества, что следует из ст. 77 ЗХО.

Возникает КО в тех случаях, когда полные участники

-264-

не в состоянии собственными усилиями сформировать

необходимый для деятельности общества капитал. Для

аккумулирования такого капитала в состав общества

допускаются вкладчики, однако без права управления

обществом.

В дореволюционной России, а также во многих

современных государствах действует принцип анонимности

личности вкладчиков, который и является главным стимулом

для их вступления в Общество. Так, п. 2 ст. 60, ст. 76

российского Торгового Устава 1903 г. закреплял возможности

вкладчиков при желании оставаться неизвестными для

третьих лиц. Для регистрации товарищества на вере

(сегодняшнего КО) в городскую или купеческую управу

подавался не сам учредительный договор, а выписка из него,

в которой указывались имена и местожительство только тех

вкладчиков, которые этого пожелают. Таким образом,

личность вкладчика была известна только в кругу

товарищества, но не третьим лицам, включая органы

публичной власти. Однако уже ГК УССР 1922 г. устанав-

ливал, что <в заявлении о регистрации товарищества на вере

должен содержаться... перечень вкладчиков с указанием

размера вкладов каждого из них>. И сегодня украинский ЗХО

не обеспечивает анонимности личности вкладчиков в КО.

За рубежом принцип анонимности воплощается и в

существовании акционерной коммандиты (КО с акциями),

которая известна законодательству многих стран (ФРГ,

Франция, Италия, Испания и др.). В данной разновидности

КО сумма капитала, которая подлежит внесению

вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся

затем среди вкладчиков.

-265-

 5. Особенности правового положения

вкладчиков в коммандитном обществе

Правовой статус участников с полной ответ-

ственностью в КО аналогичен правовому статусу участников

ПО, который был рассмотрен в  2 настоящей главы.

Особенности правового положения вкладчиков в КО

закрепляются в ст.ст. 78 - 83 ЗХО.

Вкладчики могут вступить в общество только путем

внесения денежных или материальных вкладов. Полные

участники могут вносить также и различного рода

нематериальные активы, такие как интеллектуальную

собственность, различные имущественные права. До

момента регистрации КО вкладчики должны внести не

менее 25 % своего вклада, к участникам с полной

ответственностью такое требование не предъявляется.

Права вкладчиков существенно отличаются от

обычного объема корпоративных прав участников ХО. Так,

вкладчики не имеют права на управление КО, но наделены

правом первоочередного возврата вклада (перед

участниками с полной ответственностью) в случае

ликвидации общества. В этом положение вкладчиков

напоминает статус владельцев привилегированных акций в

АО. Вкладчики могут действовать от имени коммандитного

общества только при наличии поручения и согласно ему.

Бели же вкладчик заключает соглашение от имени и в

интересах общества без соответствующих полномочий, то,

в случае одобрения его действий КО, он вместе с

участниками с полной ответственностью отвечает по

соглашению перед кредиторами всем своим имуществом, на

которое в соответствии с законодательством может быть

обращено взыскание. Если одобрение не будет получено,

вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно

всем своим имуществом. Таким образом, если участники с

полной ответственностью представляют общество в

-266-

отношениях с третьими лицами на основании положений

ЗХО и учредительного договора без доверенности, что

позволяет их приравнять к органам КО, то вкладчики могут

действовать только как договорные представители на

основании доверенности, выданной им обществом. Однако

последствия действия вкладчиков без доверенности

регулируются не нормами ГК о представительстве, а

специальными нормами ЗХО (ст.82).

Вкладчики имеют право на получение части прибыли

общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не

участвуют в решении вопроса о порядке распределения прибыли

КО. Полные участники сами определяют долю прибыли,

подлежащей распределению среди всех участников КО.

Вкладчики имеют право на получение информации о

деятельности общества: годовых отчетов и балансов,

документов, подтверждающих правильность их составления.

Единственной обязанностью вкладчиков является

внесение основных и дополнительных вкладов в капитал

КО. Личное участие вкладчиков в управлении и деятель-

ности общества не только не обязательно, но и в некоторых

случаях запрещено.

Вкладчики, за исключением упомянутых выше

случаев совершения действий от имени общества без

доверенности, не несут имущественной ответственности по

обязательствам КО.

-267-