Глава 9. Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью

- Определение и правовые признаки общества

с ограниченной ответственностью.

- Правовой статус участника общества с

ограниченной ответственностью. Пределы личного

участия в деятельности общества.

- Количественные и персональные изменения

состава участников общества с ограниченной

ответственностью. Их влияние на размер уставного

фонда общества.

-229-

- Проблема обеспечения платежеспособности

общества с ограниченной ответственностью: ее

разрешение в Украине и за рубежом.

- Распределение компетенции между органами

общества с ограниченной ответственностью.

Особенности управления небольшими обществами.

- Понятие и особенности общества с

дополнительной ответственностью. Преимущества и

область использования такой организационно-правовой

формы.

- Характер ответственности участников

общества с дополнительной ответственностью по

долгам общества.

- Средства обеспечения платежеспособности

участников общества с дополнительной ответст-

венностью.

 1. Правовые признаки общества

с ограниченной ответственностью

В соответствии с ч.1 ст.50 ЗХО, обществом с

ограниченной ответственностью признается общество,

имеющее уставный фонд, разделенный на доли, размер

которых определяется учредительными документами.

В качестве основных правовых признаков ООО

можно выделить следующие.

1. Общество состоит из двух и более участников.

Количественный состав участников ООО законом не

ограничивается. За рубежом часто применяется иной под-

ход - устанавливается максимально допустимое количество

участников подобных обществ (например, во Франции их

число не может превышать 50). Законодательство ряда стран

допускает существование ООО и в качестве единоличной

корпорации.

-230-

2. ООО имеет уставный фонд, разделенный на

доли, размер которых определяется учредительными

документами.

Размер уставного фонда ООО должен составлять не

менее суммы, эквивалентной 100 минимальным заработным

платам, исходя из ставки минимальной заработной платы,

действующей на момент создания общества. К моменту

регистрации общества каждый из участников обязан внести

не менее 30 % указанного в учредительных документах

вклада, что подтверждается документами, выданными

банковскими учреждениями. Остальная часть вклада должна

быть внесена не позднее 1 года после государственной

регистрации общества. В случае невыполнения этого

обязательства в определенный срок участник выплачивает

за время просрочки 10 % годовых из недовнесенной суммы,

если иное не предусмотрено учредительными документами.

Участнику полностью внесшему свой вклад выдается

свидетельство общества.

Размер долей участников общества может быть как

равным, так и различным.

3. Общество действует на основании учреди-

тельного договора и устава.

Учредительные документы ООО принимаются всеми

участниками единогласно (это правило касается и внесения

в них изменений). В этих документах обязательно

фиксируются не только обязательные для всех обществ

сведения о наименовании, местонахождении, предмете

деятельности и др., но и обязательно определяются: размер

долей каждого из участников, размер, состав и порядок

внесения ими вкладов (ч.1 ст.51 ЗХО).

Учредительные документы ООО устанавливают

двойную правовую связь:

 каждого участника и общества - между ними

возникает инвестиционное обязательство;

 между всеми участниками - они согласовывают между

-231-

собой порядок осуществления совместной инвестиционной

деятельности в отношении созданного ими ХО.

Наличие одновременно договорных отношений и с

ООО, и с самими его участниками гораздо более связывает

участника ООО, чем акционера, который, как было показано

выше, связан обязательством только с самим АО, но не с

остальными акционерами. На участника ООО могут

возлагаться дополнительные имущественные и личные

обязанности, он ограничен в порядке распоряжения своими

корпоративными правами, наконец, он может быть исключен

из общества - все это правовые последствия договора,

который он заключал с иными участниками, тем самым

соглашаясь на применение к нему подобных мер и

ограничений.

4, Участники ООО не несут непосредственной

имущественной ответственности по обязательствам

общества.

В ч.2, 3 ст.50 ЗХО закрепляется, что участники

общества несут ответственность в пределах их вкладов, а в

предусмотренных учредительными документами случаях

участники, которые не полностью внесли свои вклады,

отвечают по обязательствам общества также в пределах

невнесенной части вклада. И в том, и в другом случае речь

не идет об имущественной ответственности самих

участников. Долги общества погашаются за счет имущества

самого общества, включая внесенные участниками вклады.

Если же участник несет ответственность в пределах

невнесенной части вклада, то имеет место исполнение ими

своего инвестиционного обязательства перед обществом, а

не дополнительно налагаемые имущественные отягощения.

5. Управляется общество при помощи системы

органов.

Для всех ХО - объединений капиталов характерно

разделение функций по управлению обществом между его

органами: высшими, исполнительными и контролирую-

-232-

щими. Однако участники ООО обязаны принимать хотя бы

минимальное персональное участие в управлении

обществом, поскольку для решения некоторых важных

вопросов его функционирования необходимо единогласие в

высшем органе. Они уже не могут подобно акционерам

устраниться от какого - либо личного участия в делах

общества и просто получать свои дивиденды.

6. Имущество ООО не является неделимым - в

случаях предусмотренных законом и учредительными

документами допускается выдел доли участника.

Выдел доли участника может производиться в

результате выхода или исключения участника из общества,

в случае не вступления в общество правопреемника или

наследника, по требованию кредиторов участника. С целью

сохранения у общества его производственных фондов (т.е.

необходимых ему в процессе деятельности зданий,

сооружений, помещений, оборудования, транспортных

средств и пр.), ч.1 ст.54 ЗХО устанавливает, что по общему

правилу доля участника выделяется в ее денежном

выражении и лишь с согласия общества вклад может быть

возвращен участнику полностью или частично в

натуральной форме. Исключение составляют случаи, когда

имущество передавалось не в собственность обществу, а во

временное пользование - такое имущество всегда должно

возвращаться участнику в натуре.

-233-

 2. Правовой статус участников общества

с ограниченной ответственностью.

Изменение их состава

Возникает правовой статус участника ООО с момента

государственной регистрации общества. После полного

внесения вклада участнику выдается свидетельство

общества - юридический документ, подтверждающий факт

полного внесения участником своей доли и не являющийся

ценной бумагой.

-233-

Правовой статус участника складывается из

корпоративных прав и обязанностей. Объем корпоративных

прав стандартный. К имущественным правам участника

ООО могут быть отнесены: право на получение

определенной доли прибыли общества, на выдел доли,

распоряжение своей долей. Неимущественными правами

участника ООО являются: право на участие в управлении

обществом, на получение информации о деятельности

общества, на выход из общества.

В ЗХО упоминается всего о двух обязанностях

участников ООО:

1) вносить имущественные вклады и взносы (вклады

могут быть основными и дополнительными) (*1);

2) участвовать в работе общего собрания при

решении вопросов, требующих единогласия (корпора-

тивными документами может допускаться принятие

решений методом письменного опроса - тогда обязанность

участника будет состоять в предоставлении своего мнения

в письменной форме).

Внутренние документы могут предусматривать и иные

права и обязанности участников.

(**1) ЗХО не совсем четко проводит разграничение между понятиями вклада

и взноса, часто используя их как синонимы. Вклад - это имущество и

имущественные права, которые передаются участником обществу для

формирования или увеличения его уставного фонда. Вклады, внесенные

при формировании начального капитала общества называются основ-

ными, вклады, переданные в уставный фонд общества впоследствии -

дополнительными. Внесение дополнительных вкладов всегда должно вы-

зывать увеличение уставного фонда, и возможно - изменение размера

долей участников. Имущественные взносы участников преследуют со-

вершенно иную цель - например, покрытие убытков от хозяйственной

деятельности общества, финансирование непредвиденных расходов и пр.

Внесение участниками взносов не влияет на размер уставного фонда и

долей самих участников. Внесение вклада - это обязанность участника

ООО, предусмотренная ЗХО. Обязанность совершения участниками иму-

щественных взносов является диспозитивной - она должна быть обя-

зательно зафиксирована в учредительных документах ООО.

-234-

ООО в процессе своей деятельности часто

сталкиваются с необходимостью изменения состава

участников. Подобные изменения всегда имеют

персональный, а в ряде случаев и количественный характер.

Изменения персонального характера не влияют на величину

уставного фонда ООО - один участник сменяет другого, а

размер уставного фонда, соотношение долей участников

остаются прежними. Изменения количественного характера,

вызванные выходом или исключением участника, его

смертью или прекращением, вступлением нового участника)

практически всегда вызывают уменьшение или увеличение

величины уставного фонда и изменяют размеры долей

участников.

Рассмотрим отдельные основания и порядок

изменения состава участников в ООО.

1. Уступка доли (ст. 53 ЗХО).

Под уступкой доли понимают ее передачу,

совершенную участником ООО любым не запрещенным

законом способом (путем продажи, дарения, мены и др.),

другим участникам общества, самому обществу или третьим

лицам. Участник может уступить не всю долю, а лишь ее

определенную часть, т.к., в отличие от акции, которая

признается неделимой, доля может быть разделена на более

дробные части.

Закон обозначает передачу доли в уставном фонде

ООО как уступку (цессию), поскольку при передаче доли (ее

части) третьему лицу происходит одновременный переход

к нему всех прав и обязанностей, принадлежащих

участнику уступившему ее полностью или частично, т.е.

происходит смена лиц в обязательстве.

Такая уступка во всех случаях может быть

осуществлена только с согласия остальных участников.

Уступка доли третьим лицам может запрещаться

учредительными документами. Следует отметить, что

законодательством большинства стран данные вопросы

-235-

урегулированы более диспозитивно. Так, в  15 германского

Закона о товариществах с ограниченной ответственностью

в качестве общего правила установлено, что паи являются

отчуждаемыми и передаваемыми по наследству. Далее

отмечается, что в договоре о создании товарищества уступка

пая может быть обусловлена различными предпосылками,

в частности поставлена в зависимость от согласия

товарищества. Французский закон о торговых товари-

ществах (ст.ст. 44, 45) определяет, что доли участников

свободно передаются в порядке наследования, между

товарищами или между восходящими или нисходящими

родственниками, а также в случае ликвидации режима

общей собственности супругов. Однако, уставом общества

может быть установлена необходимость принятия супруга,

наследника или родственника в общество (с возможностью

отказа). Уступка доли третьим лицам обязательно требует

согласия большинства членов общества. Таким образом,

зарубежный законодатель предоставляет право самому

обществу определять насколько свободно участники могут

распоряжаться своей долей.

В ч.2 ст.53 ЗХО отмечается, что уступка доли третьим

лицам возможна только после полного внесения вклада

участником, ее уступающим. Данная норма защищает

будущего участника от двойного платежа; уплаты своему

предшественнику за переданную долю, и последующего

исполнения обязательства перед обществом о внесении

вклада, которое перешло бы к новому участнику в результате

уступки доли. Проект ГК предлагает несколько иное

разрешение данного вопроса - доля может быть уступлена

лишь в той части, которая оплачена участником.

При купле - продаже доли третьим лицам участники

общества пользуются правом ее преимущественной покупки.

В учредительных документах такое право может

закрепляться и за самим обществом. На случаи дарения и

мены право преимущественного приобретения не

-236-

распространяется - другие участники ООО не могут

предоставить равнозначный имущественный или

неимущественный эквивалент участнику, уступающему

свою долю таким образом. Например, участнику не

безразлично кому он дарит свою долю или он хочет

получить в обмен на свою долю в уставном фонде

индивидуально - определенную вещь, которую ему не могут

предоставить другие участники ООО. Порядок реализации

права преимущественной покупки доли, как правило,

устанавливается учредительными документами. Если не

установлен, то применяются общие нормы ГК о праве

преимущественной покупки. Право преимущественной

покупки предоставляется участникам пропорционально их

долям в уставном фонде или другом согласованном между

ними размере.

Если доля участника приобретается самим обществом,

то в срок, не превышающий одного года, оно обязано

передать её иным участникам или третьим лицам. В течение

этого периода распределение прибыли, голосование и

определение кворума в высшем органе производятся без

учета доли, приобретенной обществом.

2. Выход участника из общества (ст.54 ЗХО).

Выход участника из ООО законом не ограничен.

Нормы, содержащие какие - либо ограничения права

участника на свободный выход из общества, могут

включаться в учредительные документы ООО. Выход

участника из общества совершается путем представления им

соответствующего заявления обществу. Если участник

является физическим лицом, то такое заявление должно

быть нотариально удостоверено.

При выходе участнику выплачивается стоимость части

имущества общества, пропорциональная его доле в

уставном фонде. Выплата производится после утверждения

отчета за год в котором участник вышел из общества и в

срок до 12 месяцев со дня выхода. По требованию участника

-237-

и с согласия общества вклад может быть возвращен

полностью или частично в натуральной форме, выбывшему

участнику выплачивается причитающаяся ему доля

прибыли, полученной обществом в данном году к моменту

его выхода. Имущество, переданное участником только в

пользование, возвращается в натуральной форме без

вознаграждения.

3. Исключение участника из общества (ст.64 ЗХО).

В случае систематического неисполнения или

ненадлежащего исполнения обязанностей или препят-

ствования своими действиями достижению целей общества

участник может быть исключен из общества на основе

единогласного решения собрания участников. Участнику

соответственно его доле выплачивается стоимость части

имущества ХО, причитающаяся доля прибыли. За рубежом

часто применяется иной подход к решению данного вопроса:

если участник исключается за несвоевременное внесение

(невнесение) вклада в уставный фонд (капитал) общества,

то ему не возвращается та часть вклада, которая уже

внесена. Более того, общество может обратиться в суд с

иском о взыскании с такого участника ущерба,

причиненного обществу несвоевременным внесением

(невнесением) вклада.

4. Выдел доли участника - должника по требованию

кредиторов (ст. 57 ЗХО).

По общему правилу, обращение взыскания на долю

участника в ООО по его собственным обязательствам не

допускается. Однако при недостаточности имущества

участника для покрытия его долгов кредиторы вправе

требовать выделения доли участника - должника. Если доля

выделяется полностью, то участник выходит (исключается)

из общества.

5. Правопреемство или наследование доли (ст.55

ЗХО).

В случае смерти участника ООО - физического лица

-238-

или реорганизации участника - юридического лица, доля

такого участника переходит по наследству или в результате

правопреемства. Безусловным является переход

имущественных прав, вытекающих из участия в обществе,

переход неимущественных прав обусловлен необходи-

мостью вступления в ООО наследников или право-

преемников. Для вступления указанных лиц в общество

необходимо два условия;

а) желание самих наследников (правопреемников);

б) согласие общества на принятие в него наследников

(правопреемников).

В противном случае производится выдел доли. В

зарубежном законодательстве часто применяется не столь

императивное решение вопроса о наследовании

(правопреемстве) доли - принцип свободного ее перехода

по наследству или на основании правопреемства

дополняется правом участников ООО закрепить в

учредительных документах общества необходимость

приема наследников (правопреемников) в общество.

6. Прием в общество новых участников.

Действующее законодательство не регулирует порядок

вступления в общество новых участников.

Прием в общество осуществляется на основании

заявления лица, желающего вступить в общество, по

единогласному решению участников ООО. Единогласие по

вопросу приема нового участника объясняется необхо-

димостью внесения изменений в учредительные документы

общества, связанных с появлением нового участника. При

вступлении новых участников в общество как правило

увеличивается его уставный фонд.

Любое изменение состава участников обязательно

отражается в учредительных документах ООО. Ст.7 ЗХО

предусматривает, что ХО обязано в пятидневный срок

проинформировать органы государственной регистрации об

изменениях, внесенных в учредительные документы. Закон

-239-

<О предпринимательстве> и Положение о государственной

регистрации субъектов предпринимательской деятельности,

утвержденное постановлением КМУ от 25.05.1998 г. № 740

таких сроков не указывают (за исключением случаев, когда

изменяется название, организационно - правовая форма,

форма собственности субъекта предпринимательской

деятельности или его местонахождение).

Внесение изменений оформляется путем отдельных

приложений или изложения документов в новой редакции.

На оригинале документов делается пометка о наличии

приложений или о том, что это новая редакция. Все

документы подаются в трех экземплярах. Соответствующие

изменения вносятся в регистрационную карточку.

Кроме текста самих изменений также подаются

подтверждающие их документы. Например:

при добровольном выходе - копия решения

участника - юридического лица или нотариально заверенное

заявление участника - физического лица;

при исключении - решение собрания участников;

при вступлении нового участника - копия решения

участника - юридического лица или нотариально заверенное

заявление участника - физического лица, а также решение

собрания участников и т.д.

-240-

 3. Имущественное положение общества

с ограниченной ответственностью

Основной проблемой функционирования такой

организационно - правовой формы как ООО выступает

проблема обеспечения их платежеспособности. Еще в

начале XX века известный русский ученый А. Каминка

видел в ООО лишь организацию, имеющую целью <не

платить своим кредиторам> (*1).

(**1) Каминка А.И. Очерки торгового права. - Вып. 1. - 1912. - С.371.

-240-

В АО освобождение акционеров от непосредственной

личной ответственности по обязательствам общества

компенсируется достаточно жестким государственным

регулированием порядка формирования и изменения

уставного фонда АО, требованием публичности его

деятельности и целым рядом иных мер, направленных на

обеспечение наличия у АО собственного капитала и иного

имущества, из которого будут удовлетворяться требования

кредиторов общества.

В отношении ООО действующим законодательством

Украины подобные меры практически не предусмотрены,

что на практике вызывает существование множества

<дутых> фирм - ООО, учредительные документы которых

фиксируют достаточно большие размеры уставных фондов

(что вызывает доверие у контрагентов и кредиторов

общества), но фактически общество либо вообще не

обладает никаким имуществом, либо имеет имущество,

стоимость которого гораздо меньше, чем указанная в

учредительных документах. Иногда такое имущество не

ликвидно, то есть по существу не обладает рыночной

стоимостью.

Кроме того, ООО может достаточно легко изменить

(увеличить или уменьшить) размер своего уставного фонда.

Для уменьшения размера уставного фонда достаточно:

1) внести необходимые изменения в учредительные

документы;

2) уведомить об этих изменениях соответствующий

орган государственной регистрации субъектов предпри-

нимательской деятельности;

3) получить согласие кредиторов общества на

уменьшение уставного фонда; кредиторы уведомляются об

уменьшении уставного фонда персонально и путем

публикации;

4) не ранее чем через три месяца после государ-

ственной регистрации изменений в учредительные

-241-

документы, связанных с уменьшением уставного фонда

ООО, а также публикации общество вправе уменьшить

размер своего уставного фонда. Если кредиторы ООО не

согласны с решением об уменьшении размера уставного

фонда, то они имеют право требовать досрочного

исполнения обществом своих обязательств (это правило

сложилось на практике, но законодательно не закреплено).

Законодательство зарубежных стран содержит

стандартный комплекс требований, направленных на защиту

имущественных интересов самого ООО и его кредиторов:

1) к учредителям общества в течение определенного

срока с момента его регистрации могут быть предъявлены

требования о возмещении ущерба, причиненного ими

обществу в связи с его организацией (чрезмерные

организационные расходы, завышенная оценка имущес-

твенных вкладов и др.);

2) общество может предъявить к своим участникам,

не внесшим свой вклад в капитал общества, требование о

передаче обществу вклада и возмещении ущерба,

причиненного обществу с результате невнесения или

несвоевременного внесения участниками своих вкладов;

3) для оценки имущественных вкладов может

назначаться специальный ревизор; ревизор обязательно

назначается в случаях указанных в законе или по решению

самих участников (иногда суда или иного государственного

органа);

4) если регистрирующий орган придет к решению о

явном завышении участниками общества стоимости их

имущественных вкладов, то в регистрации ООО может

быть отказано (или назначен специальный ревизор для

проверки правильности произведенной участниками

оценки);

5) предусматривается имущественная ответственность

участников ООО, исполнительных и ревизионных органов

за ущерб, причиненный обществу их неправомерными, а в

-242-

некоторых случаях также и ошибочными действиями,

включая субсидиарную ответственность в случае

банкротства (несостоятельности) общества;

6) подробно предусматривается порядок уменьшения

капитала ООО;

7) устанавливается максимально допустимое

расхождение между размером уставного капитала общества

и стоимостью его активов; нарушение этой нормы мажет

привести к ликвидации общества.

-243-

 4. Органы управления общества

с ограниченной ответственностью

Состав органов управления ООО и порядок их

формирования определяются ст.ст.58 - 63 ЗХО.

Высшим органом ООО является собрание

участников. Возглавляет его избираемый собранием

участников председатель общества.

Собрание участников уполномочено решать наиболее

важные, стратегические вопросы деятельности общества. К

компетенции этого органа относится:

1) определение основных направлений деятельности

ООО и утверждение его планов и отчетов о их исполнении;

2) внесение изменений в устав общества;

3) избрание и отзыв членов исполнительного органа

и ревизионной комиссии;

4) установление размера, формы и порядка внесения

участниками дополнительных вкладов;

5) решение вопроса о приобретении обществом доли

участника;

6) исключение участника из общества;

7) утверждение годовых результатов деятельности

ООО, включая его дочерние предприятия, утверждение

отчетов и заключений ревизионной комиссии, порядка

-243-

распределения прибыли, определение порядка покрытия

убытков;

8) создание, реорганизация и ликвидация дочерних

предприятий, филиалов и представительств, утверждение их

уставов и положений;

9) вынесение решений о привлечении к имущес-

твенной ответственности должностных лиц органов

управления общества;

10) утверждение правил процедуры и внутренних

документов общества, определение организационной

структуры общества;

11) определение условий оплаты труда должностных

лиц ООО, его дочерних предприятий, филиалов и

представительств;

12) утверждение договоров (соглашений) на сумму,

указанную в уставе общества;

13) принятие решения о прекращении деятельности

общества, назначение ликвидационной комиссии, утвержде-

ние ликвидационного баланса.

Законодательством подробно определяется порядок

созыва собрания участников. Высший орган ООО

созывается не реже двух раз в год, если иное не преду-

смотрено учредительными документами.

В случае необходимости, для защиты интересов

общества может быть созвано внеочередное собрание

участников. Правом созыва внеочередного собрания ЗХО

наделяет следующих лиц:

 председателя общества при наличии обстоятельств,

указанных в учредительных документах, в случае

неплатежеспособности общества, в любом другом случае,

если этого требуют интересы общества в целом, в частности,

если возникает значительная угроза сокращения уставного

фонда;

 исполнительный орган;

 участников общества, владеющих в совокупности

-244-

более чем 20% голосов (если в течении 25 дней председатель

общества не выполнил их требования о созыве собрания, то

участники вправе сами созвать собрание участников).

Ревизионная комиссия имеет право ставить вопрос о

созыве внеочередного собрания участников, если возникла

угроза существенным интересам общества или выявлены

злоупотребления должностными лицами общества.

О проведении общего собрания участники

уведомляются предусмотренным уставом способом с

указанием времени и места проведения собрания и повестки

дня. Уведомление должно быть сделано не менее чем за 30

дней до созыва общего собрания. Нс позднее чем за 7 дней

до созыва общего собрания участникам общества должна

быть предоставлена возможность ознакомиться с

документами, внесенными в повестку дня собрания. Любой

участник может требовать рассмотрения вопроса на общем

собрании, при условии что он был поставлен не позднее чем

за 25 дней до начала собрания. По вопросам, не включенным

в повестку дня, решения могут приниматься только с

согласия всех участников, присутствующих на собрании.

ЗХО детально регулирует и вопрос о процедуре

проведения общего собрания, включая принятие им

решений.

Собрание участников считается полномочным, если на

нем присутствуют участники или их представители

владеющие в совокупности более чем 60 % голосов, а по

вопросам, требующим единогласия - все участники.

Участники имеют количество голосов, пропорциональное

размеру их долей в уставном фонде. Участники ООО,

принимающие участие в работе собрания регистрируются

с указанием количества голосов, которое имеет каждый

участник. Этот перечень подписывается председателем и

секретарем собрания.

Принимать участие в собрании с правом совеща-

тельного голоса могут члены исполнительных органов, не

являющиеся участниками общества.

-245-

По общему правилу решения на собрании участников

принимаются простым большинством голосов. В ч.2 ст.59

ЗХО называются, однако, ряд вопросов, решение которых

требует единогласия в высшем органе: внесение изменений

в учредительные документы общества; исключение

участника из общества; определение основных направлений

деятельности ООО; утверждение его планов и отчетов об их

исполнении.

В случаях, предусмотренных учредительными

документами или утвержденными обществом правилами

процедуры, допускается принятие решения методом опроса.

В этом случае проект решения или вопрос для голосования

направляется участникам, которые должны в письменной

форме сообщить о нем свое мнение. В течение 10 дней с

момента получения сообщения от последнего участника

голосования все они должны быть проинформированы

председателем о принятом решении. Решение методом

письменного опроса может быть принято только

единогласно.

Председатель общества организует ведение протокола.

Именно в этом документе фиксируются все решения,

принятые собранием участников. Книга протоколов в любое

время должна быть предоставлена участникам общества. По

их требованию должны выдаваться заверенные выписки из

книги протоколов.

На практике предусмотренная законом процедура

созыва и проведения собрания участников ООО соблюдается

крайне редко. В небольших ООО, включающих двух - трех

участников, многие вопросы решаются в упрощенном

порядке (на рабочем месте, путем телефонных переговоров

и т.д.) с их последующим документальным оформлением в

случае необходимости.

Исполнительный орган ООО может быть

коллегиальным (дирекция во главе с генеральным дирек-

тором) или единоличным (директор). Исполнительный орган

-246-

избирается собранием участников. Членами исполнитель-

ного органа могут быть лица, не являющиеся участниками

общества. Генеральный директор (директор) не может быть

одновременно председателем общества.

Исполнительный орган решает все вопросы

деятельности общества, за исключением относящихся к

исключительной компетенции собрания участников.

Собрание может вынести решение о передаче части

принадлежащих им полномочий в компетенцию дирекции

(директора). Исполнительный орган подотчетен собранию

участников, организует исполнение его решений и не вправе

принимать решения, обязательные для участников общества.

Дирекция (директор) действует от имени общества в

отношениях с третьими лицами. Генеральный директор

(директор) вправе без доверенности выполнять действия от

имени общества. Таким правом могут наделяться и другие

члены коллегиального исполнительного органа (в

соответствии с учредительными документами ООО).

Деятельность исполнительных органов оказывает

очень существенное влияние на процесс функционирования

ООО, поскольку именно они принимают и реализуют

конкретные решения в области бизнеса. За рубежом такой

статус исполнительных органов ООО (управляющих,

распорядителей) породил для лиц, входящих в их состав,

дополнительные основания привлечения к имущественной,

административной и уголовной ответственности. Даже в ГК

УССР 1922 г. содержалась норма следующего содержания

(ст.321/8): <За убытки причиненные товариществу с

ограниченной ответственностью нарушением возложенных

на них обязанностей члены правления, совета и

управляющий отвечают солидарно как перед товарищес-

твом, так и перед кредиторами товарищества и отдельными

товарищами в случае несостоятельности товарищества>.

Действующее законодательство Украины не содержит

подобных норм, что порождает массовые злоупотребления

среди управленческого персонала ООО.

-247-

Контроль за деятельностью дирекции (директора)

ООО осуществляется ревизионной комиссией, образуемой

собранием участников из их числа, в количестве,

предусмотренном учредительными документами, но не

менее 3 человек. Члены дирекции (директор) не могут быть

членами ревизионной комиссии.

Подобные требования законодателя к составу

ревизионной комиссии приводят к невозможности ее

образования во многих ООО - количество их участников

(минимально допустимое - 2) не позволяет выбрать

ревизионную комиссию в составе 3 человек. Кроме того, в

некоторых странах намечается тенденция не создавать

контролирующий орган внутри общества, а пользоваться

услугами независимых ревизоров или аудиторов. Такой

подход позволяет на гораздо более квалифицированном

уровне проводить проверки финансово - хозяйственной

деятельности общества и его исполнительного органа. На

профессионального ревизора или аудитора может быть

возложена ответственность (имущественная и уголовная) за

Ошибки в работе или злоупотребление своим положением,

причинившие ущерб обществу.

Проверка деятельности дирекции (директора)

общества проводится ревизионной комиссией по поручению

собрания, по собственной инициативе или по требованию

участников общества. Ревизионная комиссия вправе

требовать от должностных лиц общества предоставления

всех необходимых материалов, бухгалтерских или других

документов и личных объяснений. Ревизионная комиссия

докладывает результаты проведенных ею проверок высшему

органу общества, составляет заключения по годовым

отчетам и балансам. Без заключения ревизионной комиссии

собрание участников общества не имеет права утверждать

баланс общества.

-248-

 5. Правовая характеристика общества

с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью

признается общество, уставный фонд которого разделен

на доли определенных учредительными документами

размеров. Участники такого общества отвечают по его

долгам своими взносами в уставный фонд, а при

недостаточности этих сумм - дополнительно

принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех

участников кратном размере к взносу каждого участника.

Предельный размер ответственности предусматривается

в учредительных документах (ст.65 ЗХО).

Анализ ЗХО показывает, что к ОДО применяются

практически все нормы, регулирующие деятельность ООО

(ст.ст. 52 - 64 ЗХО). В законодательстве многих стран ОДО

не признается самостоятельной организационно - правовой

формой, а рассматривается как разновидность ООО. Так, в

Великобритании существуют компании с ограниченной

ответственностью двух видов: company limited by shares, в

которой ответственность каждого участника за долги

компании ограниченна уплаченной за акции суммой, и

company limited by guarantee, в которой каждый из

участников гарантирует свою долю платежей в случае

ликвидации обанкротившейся компании. Аналогичный

поход был использован и в ГК УССР 1922 г., который

определял товарищество с ограниченной ответственностью

как <товарищество, все участники которого (товарищи)

занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой

и по обязательствам товарищества отвечают или поровну

внесенными в товарищество вкладами, или, кроме того, и

личным имуществом в одинаковом для всех товарищей

кратном отношении к сумме вклада каждого товарища>.

Основное различие между ООО и ОДО состоит в том,

что участники ООО ответственности по обязательствам

-249-

общества вообще не несут, а в ОДО участники при

недостаточности имущества общества (т.е. при банкротстве)

отвечают его по его долгам своим личным имуществом.

Причем такая ответственность может намного превышать

сумму их вклада в уставный фонд. Размер превышения

(двукратное, пятикратное, десятикратное и т.д.) участники

сами определяют в учредительных документах.

Создается ОДО в тех случаях, когда для начала

деятельности общества и его нормального функцио-

нирования необходим капитал значительно меньший, чем

для обеспечения интересов кредиторов этого общества. В

подобной ситуации нет необходимости аккумулировать

сразу такой большой капитал (*1) - гарантийная функция

обеспечивается не размером уставного фонда, а введением

дополнительной ответственности участников.

Наиболее часто подобная форма используется для

организации финансовых структур, а также в иных сферах

деятельности, для которых важна уверенность кредиторов

(клиентов) в обеспеченности своих требований активами

компании (ее участников) или нецелесообразно создавать

значительный уставный фонд.

Характер ответственности участников ОДО законом

четко не определен. По аналогии к данным право-

отношениям могли бы быть применены нормы,

регулирующие ответственность участников ПО, которая

признается не только субсидиарной, но и солидарной с

правом регресса к остальным участникам. Однако возникает

вопрос о пределах такой ответственности - к одному

участнику не могут быть предъявлены требования

кредиторов общества в полном объеме, если такой объем

(**1) Он висел бы мертвым грузом на текущем счету ОДО и не использовался

бы для осуществления предпринимательской деятельности. Кроме того,

формирование такого крупного уставного фонда было бы крайне за-

труднительно для участников.

-250-

превышает пределы личной ответственности этого

участника, установленные учредительными документами

общества. Таким образом, следует полагать, что ответ-

ственность участников ОДО является долевой, а не

солидарной.

ЗХО не регулирует и многие другие важные вопросы,

касающиеся ответственности самого ОДО и его участников.

При всем сходстве ООО и ОДО, следует учитывать, что

платежеспособность, финансовая состоятельность этих

обществ обеспечивается совершенно различными

правовыми средствами. Для ООО таким средством

выступает надлежащим образом сформированный и

сохраненный в течении всего срока деятельности общества

уставный фонд. Для ОДО имеет значение не только

величина его уставного фонда, но и финансовое положение

участников общества, их способность нести дополни-

тельную имущественную ответственность по его

обязательствам.

Практика показывает, что привлечение участников к

дополнительной имущественной ответственности далеко не

всегда возможно, поскольку:

1) не контролируется финансовое состояние

участников ОДО (наличие у них ликвидного имущества) как

на момент создания ХО, так и в дальнейшем; поэтому к

моменту привлечения к ответственности у участника просто

может не оказаться средств для уплаты долгов общества;

2) существует возможность сокрытия личного

имущества при наличии угрозы привлечения к

дополнительной ответственности (до момента вынесения

соответствующего судебного решения участник ОДО часто

успевает передать на хранение или продать все ценные вещи

иным лицам);

3) не решен вопрос об ответственности участников

ОДО, вышедших из общества или, наоборот, вступивших в

него - с какого момента они освобождаются от

-251-

дополнительной личной ответственности, несут ли они ее

по обязательствам ОДО, возникшим до их вступления в

общество и др.

Уже упоминавшийся выше ГК УССР 1922 г., в отличие

от действующего украинского законодательства, достаточно

подробно регулировал данные вопросы, учитывая

специфику ОДО:

ст. 319/1 устанавливала, что в случае банкротства

одного из товарищей его ответственность за долги

товарищества распределяется между остальными

товарищами;

ст. 319/4 закрепляла, что выбывший участник

товарищества несет в течение одного года со дня выбытия

предусмотренную уставом ответственность по всем

обязательствам товарищества, возникшим до дня его

выбытия из состава товарищества.

ст. 319/5 предусматривала, что каждый вступающий в

общество товарищ несет ответственность и по тем

обязательствам, которые возникли до его вступления в

товарищество.

Современными учеными предлагается ввести в

законодательство Украины и иные нормы, направленные на

обеспечение платежеспособности участников ОДО, в

частности обязательный аудит их имущественного

положения для юридических лиц и наличие недвижимого

имущества на сумму, превышающую объем ответственности

по обязательствам ОДО, - для физических лиц (с

наложением на данное имущество запрета отчуждения или

залога в течение всего срока участия лица в ОДО) (*1).

(**1) Вiнник О.М. Господарськi товариства i виробничi кооперативи: право-

ве становище. - К.. 1998. - С. 202.

-252-