ТЕМА 10. ОСНОВНЫЕ ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ

Договор поручения в торговом обороте.

Договор комиссии.

Иные посреднические договоры в торговом обороте.

1. Легальное определение договора поручения содержится в п. 1 ст. 861 ГК Республики Беларусь. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. С точки зрения права гражданского данный договор относится к числу договоров по возмездному оказанию услуг. В отличие от обычного гражданского оборота, в торговом обороте этот договор имеет ряд особых черт. Так, ГК Республики Бела­русь ввел понятие «коммерческий представитель» (п. 3 ст. 863 ГК) и «коммерческое представительство» (ст. 185 ГК) . Нормы о договоре содержатся в гл. 49 ГК Республики Беларусь «Пору­чение» и в гл. 10 «Представительство. Доверенность».

Стороны в договоре - доверитель и поверенный. Довери­тель поручает поверенному определенные действия, которые носят юридический характер. Поверенный действует от имени и за счет доверителя. Непосредственным участником   сделки

116

поверенный не становится. Права и объекты по сделке, совер­шенной поверенным, возникают   непосредственно у доверителя.

Каковы же особенности договора поручения с участием ком­мерческого представителя?

Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 185 ГК) . Коммерческий представитель вправе представлять интересы разных сторон в сделке их согла­сия и в других случаях, предусмотренных законодательством. При таком представительстве коммерческий представитель обя­зан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2 ст. 185 ГК) .

Доверитель по общему правилу обязан уплатить поверен­ному вознаграждение, если это предусмотрено законодательством или договором поручения. Таким образом, обычный договор поручения является безвозмездным. Иной характер носит дого­вор коммерческого представительства. В случаях, когда дого­вор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения. Его размер определяется в соответствии с п. 3 ст. 394 ГК Республи­ки Беларусь, то есть в основу должна быть положена цена, ко­торая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за ана­логичные работы или услуги.

Поверенный, действующий в качестве коммерческого пред­ставителя, вправе применить удержание в отношении имуще­ства доверителя, которое у него находится в целях обеспечения своих требований по договору поручения. Если коммерческий представитель представляет обе стороны в сделке с их согла­сия, он вправе требовать уплаты обусловленного вознагражде­ния и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях. Иной порядок уплаты вознаграждения и возмещения издержек может быть определен только соглашением между коммерческими пред­ставителями и доверителями.

Договор поручения относится к числу фидуциарных сде­лок, т.е. таких, в которых отношения сторон имеют довери-

117

тельный характер. Для договора с участием коммерческого пред­ставителя законодательством предусмотрены дополнительные требования к прекращению договорных отношений в односто­роннем порядке, которые гарантируют предупреждение иму­щественных потерь для участников такого договора. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действие поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее, чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель впра­ве отменить поручение без предварительного уведомления. До­веритель, отменивший поручение, обязан возместить коммер­ческому представителю убытки, причиненные прекращением договора (п. 2 ст. 868 ГК).

Коммерческое представительство осуществляется на осно­вании письменного договора доверителя с поверенным. Такой договор должен содержать перечень полномочий коммерческо­го представителя. При отсутствии письменного договора полно­мочия коммерческого представителя и условия, на которых оно осуществляется, закрепляются в доверенности. Договор юриди­чески закрепляет отношения доверителя и поверенного, поэто­му он должен содержать конкретный перечень действий пове­ренного . Для представительства перед третьими лицами полно­мочия поверенного по общему правилу также должны быть удостоверены в письменной форме. Исключением из этого об­щего правила являются случаи, когда полномочия представи­теля явствуют из обстановки, в которой действует представи­тель . Полномочия поверенного для третьих лиц могут быть удо­стоверены договором или доверенностью. Такие полномочия должны быть правомерными и осуществимыми.

Договор поручения может быть заключен с указанием сро­ка, в течение которого поверенный вправе действовать от име­ни доверителя, или без такого указания. По общему правилу, установленному ст. 187 ГК Республики Беларусь, срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в дове­ренности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. И лишь только в отношении удостове­ренной нотариусом доверенности, предназначенной для совер­шения действий за границей и не содержащей указания о сро-

118

ке ее действия, установлено иное правило. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность. Доверитель обязан:

выдать поверенному доверенность   на совершение юри­

дических действий, предусмотренных договором поручения;

возмещать поверенному издержки, а также обеспечи­

вать его средствами, необходимыми для   выполнения поруче­

ния;

без промедления принять от поверенного все исполнен­

ное им в соответствии с договором;

уплатить вознаграждение, если договор поручения явля­

ется возмездным.

Поверенный обязан:

лично исполнять данное ему поручение. Поверенный

вправе передать исполнение поручения другому лицу (замести­

телю) лишь в случаях и на условиях, предусмотренных ст. 188

ГК: если он уполномочен на то доверителем либо вынужден

сделать это в силу обстоятельств для охраны интересов выдав­

шего доверенность;

исполнять данное ему поручения в соответствии с ука­

заниями доверителя. Указания доверителя должны быть пра­

вомерными, осуществимыми и конкретными. Доверитель мо­

жет предоставить коммерческому представителю право отсту­

пать от его указаний без предварительного запроса о таких

отступлениях;

сообщать доверителю по его требованию все сведения о

ходе исполнения поручения;

передавать доверителю без промедления все полученное

по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

по исполнению поручения или при прекращении дого­

вора поручения до его исполнения без промедления возвращать

доверителю доверенность, срок  действия которой не истек, и

представлять отчет с приложением оправдательных докумен­

тов, если это требуется по условиям договора или характеру

поручения.

Договор поручения прекращается вследствие:

его исполнения;

отмены поручения доверителем;

отказа поверенного;

смерти доверителя или поверенного, объявления кого-

либо из них умершим, признания недееспособным, ограничен­

но дееспособным или безвестно отсутствующим.

119

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный -отказаться от него в любое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

Прекращение договора поручения вследствие смерти пове­ренного либо ликвидации юридического лица обязывает на­следников поверенного либо ликвидатора юридического лица принять меры, необходимые для охраны имущества доверите­ля, и известить его о прекращении договора. В частности, дол­жны быть сохранены его вещи и документы, которые подле­жат передаче доверителю (ст. 869 ГК) .

Договоры поручения в торговом обороте постепенно обособ­ляются в самостоятельный вид договора - коммерческого пред­ставительства.

2. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обя­зуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграж­дение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке и вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 880 ГК) .

Следовательно, особенности договора комиссии состоят в следующем:

а)             одна сторона (комиссионер) выполняет поручение дру­

гой (комитента), но выступает в торговом обороте от своего

имени;

б)            комиссионер по договору заключает одну или несколь­

ко сделок;

в)             комиссионер получает вознаграждение;

г)             права и обязанности по сделке приобретает комиссионер.

Договор комиссии может быть заключен на определенный

срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения. В нем может быть пре­дусмотрено обязательство комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, которые поручены комиссионеру. Договор комиссии может быть заключен и без такого обязательства комитента. Важные указа­ния для договоров комиссии, заключаемых в торговом обороте, содержатся в п. 2 ст. 880 ГК. Так, договор комиссии может быть заключен с условиями относительно ассортимента това­ров, являющихся предметом комиссии.

120

Комиссионер в торговом обороте реализует покупателю ко­миссионный товар самостоятельно, не привлекая при этом ко­митента. Он осуществляет торговые операции от своего имени. Причем при заключении договора комиссии следует учитывать, что комиссионер имеет право заключать сделки различных видов, как договоры купли-продажи, так и договоры субкомис­сии. Заключая договор субкомиссии, комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комитент же до прекращения договора комиссии не имеет пра­ва вступать без согласия комиссионера в непосредственные от­ношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено до­говором комиссии 1. Комиссионер же в случае заключения до­говора субкомиссии остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом.

В торговом обороте важно соблюдение принципа надлежа­щего исполнения обязательств. В силу ст. 882 ГК комиссионер обязан исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с указани­ями последнего, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычно предъявляемыми требова­ниями. Стимулом заинтересованности комиссионера действо­вать наиболее целесообразным образом, преследуя при этом эко­номическую выгоду, служит указание ч. 2 ст. 883 ГК. Если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Коммерческую направленность носят и правила, закреп­ленные ст. 883 ГК Республики Беларусь, касающиеся ответ­ственности комиссионера за неисполнение сделки, заключен­ной для комитента.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполне­ние третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет коми­тента. Исключение составляют случаи, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (дель­кредере) . По мнению Б.И.Путинского, осмотрительность в тор­говом обороте предполагает проверку законности создания и

1 См.: Логунов Д.А. Правовое регулирование договора комиссии // Законодательство. - 1999. - № 2. - С. 23-29.

121

наличия регистрации юридического лица, выступающего кон­трагентом, внесения полномочий лиц, действующих от имени организаций, проверку платежеспособности покупателя, его де­ловой репутации г.

Содержание договора комиссии образуют права и обязан­ности сторон.

Комиссионер вправе:

требовать вознаграждения и возмещения расходов, даже

если договор не исполнен   по вине комитента;

удерживать находящиеся у него вещи, которые подле­

жат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в

обеспечение своих требований по договору комиссии;

требовать возмещения убытков, причиненных отменой

поручения;

отступить от указаний комитента, если это по обстоя­

тельствам дела необходимо для обеспечения интересов коми­

тента, а комиссионер, кроме того, не мог запросить предвари­

тельного согласия комитента или не получил ответа на него в

разумный срок. Комиссионеру, действующему в качестве пред­

принимателя, может быть предоставлено право отступать от его

указания без предварительного запроса;

заключить договор субкомиссии;

удерживать причитающиеся ему по договору суммы из

всех денежных средств, которые поступили к нему за счет ко­

митента .

Комиссионер обязан:

исполнить поручение на наиболее выгодных для коми­

тента условиях и в соответствии с его указаниями, а при отсут­

ствии таковых - в соответствии с обычно предъявляемыми

требованиями;

отвечать за утрату, недостачу или повреждение имуще­

ства комитента;

по исполнении поручений предоставить комитенту от­

чет и передать ему все полученное по договору комиссии;

возместить комитенту разницу при продаже имущества

по цене, которая ниже согласованной. Он освобождается от этой

обязанности, если докажет, что у него не было возможности

продать имущество по согласованной цене, и продажа по более

низкой цене предупредила еще большие убытки.

1 См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. - М. : <«райт», 2000. - С. 201.

122

Комитент обязан:

принять от комиссионера все исполненное по договору

комиссии;

осмотреть имущество, приобретенное для его комиссио­

нером;

известить комиссионера без промедления об обнаружен­

ных в этом имуществе недостатках;

уплатить комиссионеру вознаграждение и возместить

комиссионные расходы;

сообщить свои возражения по отчету комиссионера в

течение тридцати дней со дня получения отчета;

освободить комиссионера от обязательств по исполне­

нию комиссионного поручения, принятых им на себя перед тре­

тьим лицом.

Комитент вправе:

определить условия относительно ассортимента товаров,

являющихся предметом комиссии;

отказаться от исполнения комиссионером договора при

условии возмещения ему причиненных отказом убытков;

потребовать от комиссионера отчет об исполнении пору­

чения.

Основания прекращения договора комиссии:

исполнение договора;

отказ комитента от исполнения договора;

отказ комиссионера от исполнения договора в случаях,

предусмотренных законодательством или договором;

смерть комиссионера, объявление его умершим, призна­

ние недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно

отсутствующим;

признание индивидуального предпринимателя, являю­

щегося комиссионером, экономически несостоятельным (банк­

ротом) .

Особенности отдельных видов договоров комиссии могут быть предусмотрены законодательством. Так, Приказом Минторга Рес­публики Беларусь от 30.05.1997 г. № 73 утверждены «Времен­ные правила комиссионной торговли непродовольственными то­варами». Они регулируют порядок комиссионной торговли не­продовольственными товарами на основании договора комиссии. Такие договоры заключаются между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, которые принимают товар на комиссию, и гражданином, другим юридическим ли-

123

цом, с целью розничной продажи указанного товара за вознаг­раждение, а также отношения между комиссионером и поку­пателем по купле-продаже товара, принятого на комиссию.

Круг товаров, на которые распространяются данные Вре­менные правила, установлены п. 4, 16. На комиссию принима­ются непродовольственные товары: новые и бывшие в употреб­лении, годные для использования, не требующие ремонта или реставрации, отвечающие санитарным нормам и требованиям, безопасные для жизни и здоровья граждан.

Договор комиссии является основным документом, опреде­ляющим права и обязанности сторон. Он содержит указание на предмет продаж, продажную цену товара, принятого на комис­сию, размеры комиссионного вознаграждения, оплаты расходов комиссионера по хранению товара, на уценку товара, сроки реализации до и после его уценки и другие условия.

За комитентом сохраняется право собственности на товар, принятый на комиссию, до момента его продажи (передачи) покупателю.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату или по­вреждение товара, принятого на комиссию, если не докажет, что утрата или повреждение произошли не по его вине. Размер и порядок возмещения комиссионером нанесенного комитенту ущерба определяются соглашением сторон, а в случае недости­жения согласия спор о размере и порядке возмещения ущерба может быть разрешен в судебном порядке.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено до­говором, отказаться от исполнения принятого поручения, за исключением случаев, когда это вызвано невозможностью ис­полнения поручения или нарушением комитентом договора комиссии.

Комиссионер обязан письменно уведомить комитента о сво­ем отказе, при этом договор комиссии сохраняет свою силу в течение двух недель со дня получения комитентом уведомле­ния комиссионера об отказе от исполнения поручения.

Если комиссионер откажется от исполнения принятого поручения вследствие нарушения договора комиссии комитен­том, он вправе получить как возмещение понесенных расходов, так и комиссионное вознаграждение.

Комиссионер может представлять комитенту с его согласия дополнительно платные услуги по приему и оценке товара на дому (в месте нахождения товара), доставке крупногабаритного

124

товара от комитента в магазин, оценке и диагностике изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней и другие.

При приеме товаров на комиссию между комиссионером и комитентом заключается договор комиссии в письменной фор­ме . В случае приема на комиссию нескольких товаров к догово­ру комиссии может прилагаться перечень товаров, принятых на комиссию. Одновременно вписывается товарный ярлык.

Примерные формы договора комиссии, прилагаемого к нему перечня товаров, принятых на комиссию, и товарного ярлыка разрабатываются Министерством торговли Республики Беларусь.

Договор комиссии и приложение к нему составляют в двух экземплярах, первый из которых вручается комитенту, второй остается у комиссионера.

На каждый товар прикрепляется товарный ярлык, а на мелкие товары (часы, цепочки, кольца, бусы, броши и другие аналогичные изделия) - ценник с указанием наименования то­вара, номера договора комиссии и продажной цены. При при­еме товаров на комиссию в договоре комиссии (в перечне това­ров, принятых на комиссию) и товарном ярлыке дается харак­теристика состояния товара (новый, бывший в употреблении, установленные дефекты, устанавливаются другие основные то­варные признаки).

Договор комиссии, перечень товаров, принятых на комис­сию, и товарный ярлык подписываются комиссионером и ко­митентом.

Согласованная комиссионером и комитентом продажная цена принятого на комиссию товара указывается в договоре ко­миссии (перечне) и товарном ярлыке (ценнике) .

Размер комиссионного вознаграждения устанавливается в процентах к цене, по которой продан товар. Он может быть диф­ференцирован по отдельным товарам или товарным группам.

Согласованный комиссионером и комитентом размер ко­миссионного вознаграждения фиксируется в договоре  комиссии.

Комитент вправе в любое время потребовать от комиссио­нера возврата принятого на комиссию, но еще не проданного товара, по предъявлении договора комиссии, паспорта или ино­го документа, его заменяющего, удостоверякшего личность, воз­местив комиссионеру расходы по хранению товара.

3. В торговом обороте используются и иные посредничес­кие договоры. Так, в Российской Федерации широкое распрос­транение получил агентский договор. В силу ст. 1005 ГК Рос-

125

сийской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от свое­го имени и за счет принципала либо от имени и за счет прин­ципала. Основное отличие агентского договора от поручения состоит в том, что агент принимает на себя совершение одно­временно как фактических, так и юридических действий для принципала1.

Отношения по агентированию урегулированы гл. 52 ГК Рос­сийской Федерации. Кроме того, к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила, предусмотрен­ные гл. 49 ГК («Поручение») или гл. 51 ГК («Комиссия») в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям гл. 52 ГК или существу агентского договора.

Агент может действовать от своего имени и от имени прин­ципала. В последнем случае полномочия агента, кроме договора, должны быть закреплены в доверенности. Особенностью агентс­кого договора в этих случаях является и то, что стороной в сдел­ке, совершенной от имени принципала, признается принципал.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от име­ни и за счет принципала, права и обязанности возникают не­посредственно у принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от свое­го имени и за счет принципала, приобретает права и становит­ся обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в пись­менной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отноше­ниях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

1 См.: Путинский Б.И. Коммерческое право России. - М.: «Юрайт», 2000. -С. 212.

126

Законом могут быть предусмотрены особенности отдель­ных видов агентского договора.

Особенности агентского договора состоят в следующем. Во-первых, агентский договор носит возмездный характер. Прин­ципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Если в агентском договоре размер агентского вознагражде­ния не предусмотрен и он не может быть определен, исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии сп. Зет. 424 ГК. В этих случаях исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогич­ные товары, работы и услуги.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты аген­тского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаг­раждение в течение недели с момента представления ему аген­том отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок упла­ты вознаграждения.

Во-вторых, агент по договору может совершать как юриди­ческие, так и иные действия.

В-третьих, агентским договором может быть предусмот­рено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятель­ности, аналогичной деятельности, составляющей предмет аген­тского договора.

Агентским договором может быть предусмотрено обязатель­ство агента не заключать с другими принципалами аналогич­ных агентских договоров, которые должны исполняться на тер­ритории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Причем условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услу­ги исключительно определенной категории покупателей (за­казчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), име­ющим место нахождения или место жительства на определен­ной в договоре территории, являются ничтожными (ст. 1007 ГК Российской Федерации) .

127

В-четвертых, агент должен исполнять договорные обязан­ности лично. Агент вправе в целях исполнения договора заклю­чить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответ­ственным за действия субагента перед принципалом. В агентс­ком договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.

Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому дого­вору. Исключение составляют случаи, когда субагент может действовать на основе передоверия. Правила и последствия та­кого передоверия определяются по правилам, предусмотренным для передоверия исполнения поручения.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан пред­ставлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые пре­дусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответству­ющих условий отчеты предоставляются агентом по мере испол­нения им договора либо по окончании действия договора.

Если агентским договором не предусмотрено иное, к отче­ту агента должны быть приложены необходимые доказатель­ства расходов, произведенных агентом на счет принципала.

Принципал, имеющий возражения по отчету агента, дол­жен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принци­палом.

Агентский договор прекращается вследствие исполнения агентом поручения принципала. Другими основаниями прекра­щения договорных обязательств являются:

отказ одной из сторон от исполнения договора, заклю­

ченного без определения срока окончания его действия;

смерть агента, признание его недееспособным, ограни­

ченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

признание индивидуального предпринимателя, являю­

щегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Среди иных договоров, обслуживающих реализацию то­вара посредническими организациями, - дистрибьюторские договоры и договоры франшизы. Такие договоры сочетают в своем содержании несколько договоров и потому являются сме­шанными.

128